222222222222255555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555551565516666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666666
TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HCM KHOA LUẬT THƯƠNG MẠI CÂU HỎI ÔN TẬP VÀ BÀI TẬP PHÁP LUẬT VỀ CHỦ THỂ KINH DOANH Trang TP HCM - NĂM 2023 CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ CHỦ THỂ KINH DOANH I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? GIẢI THÍCH VÌ SAO? Luật chuyên ngành Luật Doanh nghiệp quy định khác thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động có liên quan doanh nghiệp phải áp dụng quy định Luật Doanh nghiệp Tổ chức, cá nhân kinh doanh thông qua mơ hình doanh nghiệp phải thực thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp Các chủ thể kinh doanh có nhiều người đại diện theo pháp luật Các tổ chức có tư cách pháp nhân đều có quyền thành lập doanh nghiệp Người thành lập doanh nghiệp phải thực hiện thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho doanh nghiệp Mọi tài sản góp vốn vào doanh nghiệp đều phải được định giá Chủ sở hữu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp đương nhiên bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp Tên trùng trường hợp tên doanh nghiệp yêu cầu đăng ký đọc giống tên doanh nghiệp đăng ký 10 Tên doanh nghiệp tiếng nước tên dịch từ tên tiếng Việt sang tiếng nước tương ứng 11 Chi nhánh văn phịng đại diện có chức thực hoạt động kinh doanh sinh lợi trực tiếp 12 Doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đăng ký với quan đăng ký kinh doanh 13 Cơ quan đăng ký kinh doanh phải chịu trách nhiệm tính hợp pháp, trung thực xác hồ sơ đăng ký doanh nghiệp 14 Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Trang 15 Mọi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp phải cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp 16 Doanh nghiệp khơng có quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện chưa đủ điều kiện kinh doanh 17 Mọi điều kiện kinh doanh phải đáp ứng trước đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện 18 Cơng ty đơn vị phụ thuộc công ty mẹ 19 Sở hữu chéo việc đồng thời hai doanh nghiệp sở hữu phần vốn góp, cổ phần II LÝ THUYẾT Phân biệt quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp quyền góp vốn vào doanh nghiệp Giải thích Luật Doanh nghiệp có phân biệt hai nhóm quyền Trình bày cho ý kiến nhận xét thủ tục thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật Việt Nam hành Phân tích hình thức kinh doanh có điều kiện theo quy định pháp luật? Cho ví dụ hình thức kinh doanh có điều kiện Phân biệt vốn điều lệ, vốn pháp định, vốn có quyền biểu Hãy xác định phân tích yếu tố ảnh hưởng đến việc lựa chọn loại hình doanh nghiệp III TÌNH HUỐNG Tình Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) An Bình ơng An làm chủ có trụ sở Tp Hồ Chí Minh, ngành nghề kinh doanh vận tải hàng hóa đường Sau thời gian, ơng An có nhu cầu mở rộng hoạt động kinh doanh, ơng An có dự định sau: - DNTN An Bình thành lập chi nhánh Tp Hà Nội để kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại - Ông An thành lập thêm DNTN khác để thực kinh doanh ngành nghề bn bán sắt thép - DNTN An Bình đầu tư vốn để thành lập công ty TNHH thành viên để kinh doanh dịch vụ hỗ trợ liên quan đến quảng bá tổ chức tua du lịch - Ơng An góp vốn với ơng Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) bà Anna Nguyễn (quốc tịch Việt Nam Canada) để thành lập hộ kinh doanh (HKD) kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại Trang Anh (chị) cho biết theo quy định pháp luật hành, dự định ơng An có phù hợp hay khơng, sao? Tình số Vincom kiện Vincon “nhái” thương hiệu: Công ty cổ phần Vincom cho Cơng ty cổ phần tài bất động sản Vincon “nhái” thương hiệu mình, ngày 23/11 CTCP Vincom thức gửi đơn khởi kiện lên Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội, đồng thời gửi đơn yêu cầu xử lý vi phạm tới Thanh tra Bộ Khoa học Công nghệ Vincom cho khác hai thương hiệu chữ N M cuối từ, chất hai chữ phụ âm đọc tương tự nhìn na ná giống Sự khác biệt không đủ để phân biệt rõ ràng hai tên doanh nghiệp, gây nhầm lẫn cho cơng ty Ơng Lê Khắc Hiệp, Chủ tịch Hội đồng quản trị (HĐQT) CTCP Vincom, cho hành vi Vincon cố tình nhầm lẫn để hưởng lợi uy tín danh tiếng Vincom, vốn khẳng định thị trường Ông Hiệp dẫn chứng, năm 2009, Vincom có lời cảnh báo tới Vincon việc họ công bố dự án khu du lịch sinh thái Chân Mây – Lăng Cô, dư luận có nhầm lẫn hai thương hiệu Gần đây, việc bắt tang cán Vincon đánh bạc phòng họp, khiến dư luận hiểu lầm thành cán Vincom Theo ông Hiệp, dù gửi thư tới Ban lãnh đạo yêu cầu đổi tên để tránh nhầm lẫn, nhiên phía Vincon khơng có câu trả lời hợp lý nên định khởi kiện Tòa để giải dứt điểm vấn đề Anh (chị) cho biết, theo Luật Doanh nghiệp ý kiến CTCP Vincom hay sai? Tình số Dương, Thành, Trung Hải thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) Thái Bình Dương kinh doanh xúc tiến xuất nhập Công ty cấp chứng nhận đăng ký kinh doanh với vốn điều lệ tỷ đồng Trong thỏa thuận góp vốn bên ký: - Dương cam kết góp 800 triệu đồng tiền mặt (16% vốn điều lệ) - Thành góp vốn giấy nhận nợ Công ty Thành Mỹ (dự định bạn hàng chủ yếu Cơng ty TNHH Thái Bình Dương), tổng số tiền giấy ghi nhận nợ 1,3 tỷ đồng, giấy nhận nợ thành viên trí định giá 1,2 tỷ đồng (chiếm 24% vốn điều lệ) Trang - Trung góp vốn ngơi nhà mình, giá trị thực tế vào thời điểm góp vốn khoảng 700 triệu đồng, song có quy hoạch mở rộng mặt đường, nhà Trung dự kiến mặt đường, bên trí định giá ngơi nhà 1,5 tỷ đồng (30% vốn điều lệ) - Hải cam kết góp 1,5 tỷ đồng tiền mặt (30% vốn điều lệ) Hải cam kết góp 500 triệu đồng, bên thỏa thuận cơng ty cần Hải góp tiếp1 tỷ cịn lại Anh (chị) bình luận hành vi góp vốn nêu Dương, Thành, Trung, Hải CHƯƠNG DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ HỘ KINH DOANH I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? GIẢI THÍCH VÌ SAO? HKD khơng được sử dụng quá 10 lao đợng Sai Vì theo Điều 79 NĐ 01/2021/NĐ-CP quy định “1 Hộ kinh doanh cá nhân thành viên hộ gia đình đăng ký thành lập chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động kinh doanh hộ Trường hợp thành viên hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh ủy quyền cho thành viên làm đại diện hộ kinh doanh Cá nhân đăng ký hộ kinh doanh, người thành viên hộ gia đình ủy quyền làm đại diện hộ kinh doanh chủ hộ kinh doanh.” Như vậy, thấy Nghị định không quy định số lượng người lao động Cá nhân đủ 18 tuổi trở lên có quyền thành lập HKD Sai Vì theo khoản Điều 80 NĐ 01/2021/ NĐ-CP quy định trường hợp khơng có quyền thành lập HKD điểm a, khoản 1: “a) Người chưa thành niên, người bị hạn chế lực hành vi dân sự; người bị lực hành vi dân sự; người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi ” DNTN không được quyền mua cổ phần của công ty cổ phần Sai Vì theo khoản Điều 188 quy định: “Doanh nghiệp tư nhân khơng quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần.” Chủ DNTN không được quyền làm chủ sở hữu loại hình doanh nghiệp một chủ sở hữu khác Sai Vì theo Điều 188 quy định: “Doanh nghiệp tư nhân khơng góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, công ty TNHH CTCP” không đề cập tới chủ DNTN khoản Điều 188 quy định: “Mỗi cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân” Trang 5 Chủ DNTN đồng thời cổ đơng sáng lập CTCP Đúng Vì theo Điều 188 Luật Doanh Nghiệp 2020 quy định: “Doanh nghiệp tư nhân không quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, cơng ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần.” Đồng nghĩa với việc chủ DNTN có quyền thành lập cơng ty cổ phần đồng thời thành viên sáng lập công ty cổ phần Chủ sở hữu của hộ kinh doanh phải là cá nhân Sai Vì theo Điều 79 quy định: “Hộ kinh doanh cá nhân thành viên hộ gia đình đăng ký thành lập chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động kinh doanh hộ ” Vì có đại diện hộ kinh doanh cá nhân Chủ DNTN là người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp Sai Vì theo Điều 193 Luật DN 2020 Thực quyền chủ doanh nghiệp tư nhân số trường hợp đặc biệt Chủ doanh doanh nghiệp ủy quyền cho người khác thực quyền nghĩa vụ Điều 190 Luật doanh nghiệp quy định: “Chủ DNTN người đại diện pháp luật, ” Trong thời gian cho thuê DNTN, chủ doanh nghiệp người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Đúng Vì theo điều 191 Luật DN 2020 quy định: “ Trong thời hạn cho thuê, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân ” Việc bán DNTN làm chấm dứt tồn DNTN Sai Vì khơng có quy định xác nhận điều Theo Điều 192 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định nội dụng 10 Sau bán doanh nghiệp, chủ DNTN phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp Sai Vì theo khoản Điều 192 Luật DN 2020 quy định: “Sau bán DNTN, chủ DNTN phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp tư nhân phát sinh thời gian trước ngày chuyển giao doanh nghiệp, trừ trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân, người mua chủ nợ DNTN có thỏa thuận khác.” Trang III LÝ THUYẾT Phân tích các đặc điểm bản của DNTN Giải thích Luật Doanh nghiệp 2020 cho phép cá nhân làm chủ DNTN Phân tích hệ pháp lý trường hợp bán, cho thuê DNTN So sánh DNTN HKD Tại chủ DNTN quyền bán, cho thuê DNTN, chủ sở hữu DN khác khơng có quyền bán, cho th DN III TÌNH H́NG TÌNH H́NG Đầu năm 2021, bà Phương Minh có hợ khẩu thường trú tại Tp Hồ Chí Minh (bà Minh không thuộc đối tượng bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp) dự định đầu tư cùng một lúc dưới các hình thức sau để kinh doanh: (i) Mở cửa hàng bán tạp hóa tại nhà hình thức HKD (ii) Thành lập doanh nghiệp tư nhân kinh doanh quần áo may sẵn bà làm chủ sở hữu, dự định đặt trụ sở tại tỉnh Bình Dương (iii) Đầu tư vốn để thành lập công ty TNHH thành viên bà làm chủ sở hữu, cũng dự định đặt trụ sở tại tỉnh Bình Dương (iv) Làm thành viên công ty hợp danh (CTHD) X có trụ sở tỉnh Bình Dương Anh (chị) hãy cho biết dự định của bà Phương Minh có phù hợp với quy định của pháp luật hiện hành không? Vì sao? TÌNH H́NG Hộ gia đình ơng M ơng M làm chủ hộ gồm có ơng M, vợ ông M (quốc tịch Canada) người (25 tuổi, làm có thu nhập) Hỏi: (i) Hộ gia đình ơng M có đăng ký thành lập HKD hộ gia đình làm chủ khơng? (ii) Giả sử, hộ gia đình ông M thành lập HKD Con ông M thành lập thành lập thêm DNTN (hoặc HKD) làm chủ Hành vi ơng M có phù hợp với quy định pháp luật khơng? Vì sao? (iii) Ơng M muốn mở rộng quy mô kinh doanh HKD cách mở thêm chi nhánh tỉnh P thuê thêm lao động Những kế hoạch mà ơng M đưa có phù hợp với quy định pháp luật khơng? Vì sao? Trang TÌNH HUỐNG Ngày 10/6/2021, Ông An chủ DNTN Bình An chết không để lại di chúc Ơng An có vợ người 14 17 tuổi Hai tuần sau, đại diện công ty TNHH Thiên Phúc đến yêu cầu Bà Mai vợ ông An thực hợp đồng mà chồng bà ký trước Đại diện công ty Thiên Phúc yêu cầu khơng thưc hợp đồng bà Mai phải trả lại số tiền mà công ty ứng trước 50 triệu đồng lãi 3% /1 tháng cho công ty X, bà Mai không đồng ý Bằng quy định pháp luật hành, anh/chị cho biết: a) Bà Mai có trở thành chủ DNTN Bình An thay chồng bà hay khơng? Vì sao? b) Bà Mai sau đề nghị bán lại phần doanh nghiệp mà chồng bà chủ sở hữu cho công ty TNHH Thiên Phúc để khấu trừ nợ Hỏi bà Mai có thực việc hay khơng? Nếu bà Mai cơng ty Thiên Phúc phải thực thủ tục gì? Giải thích sao? CHƯƠNG 3: CƠNG TY HỢP DANH I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO? Tất cả những cá nhân thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp đều không thể trở thành thành viên công ty hợp danh Đúng Theo khoản Điều 17 Luật DN 2020 Mọi thành viên CTHD người quản lý công ty Sai Vì theo khoản Điều 184 Luật DN 2020 quy định: “1 Các thành viên hợp danh người đại diện theo pháp luật công ty tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh ngày công ty…” Trong tất trường hợp, thành viên hợp danh cơng ty hợp danh đều người đại diện theo pháp luật của công ty Sai Ngoại trừ trường hợp quy định Điều 185 Chấm dứt tư cách thành viên hợp danh Luật Doanh Nghiệp 2020 Thành viên hợp danh công ty hợp danh không được quyền rút vốn khỏi công ty nếu không được sự chấp thuận của các thành viên hợp danh còn lại Sai Ngồi Hội đồng thành viên chấp thuận theo khoản Điều 185 Luật DN 2020 quy định: “Thành viên hợp danh có quyền rút vốn khỏi cơng ty HĐTV chấp thuận Trường hợp này, thành viên muốn rút vốn khỏi công ty phải thông báo văn yêu cầu rút vốn chậm 06 tháng trước ngày rút vốn; rút vốn vào thời điểm kết thúc năm tài báo cáo tài năm tài thơng qua.” Trang Chỉ có thành viên hợp danh có quyền biểu Hội đồng thành viên (HĐTV) Sai Vì theo điểm a, khoản 1, Điều 187 Luật DN 2020 quy định: “Thành viên góp vốn có quyền sau đây: a) Tham gia họp, thảo luận biểu Hội đồng thành viên việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, …” CTHD không thuê Giám đốc Tổng giám đốc Đúng Vì theo khoản Điều 184 quy định: “4 Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc có nghĩa vụ sau đây: a) Quản lý điều hành công việc kinh doanh ngày công ty với tư cách thành viên hợp danh; …” Thành viên hợp danh phải hoàn trả cho công ty số tiền, tài sản đã nhận và bồi thường thiệt hại gây cho công ty nhân danh cá nhân thực hiện các hoạt động kinh doanh II LÝ THUYẾT Phân tích sự khác chế độ trách nhiệm của thành viên hợp danh và thành viên góp vốn công ty hợp danh đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty Tại có sự khác đó? Tại pháp luật lại hạn chế quyền quản lý công ty của thành viên góp vốn? Các cách thức tăng, giảm vốn điều lệ công ty hợp danh Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân có mâu thuẫn với quy định của BLDS 2015 không? Tại sao? Có ý kiến cho rằng pháp luật nên quy định thành viên hợp danh công ty hợp danh cũng có thể là tổ chức Anh (chị) có đồng tình hay không? Cho ý kiến riêng III TÌNH H́NG TÌNH H́NG Cơng ty hợp danh Phúc Hưng Thịnh (có vốn điều lệ là 100.000.000 đồng) gồm ba thành viên hợp danh là (Phúc góp 40% vốn điều lệ), Hưng (góp 30%), và Thịnh (góp 10%); và hai thành viên góp vốn là An (góp 10% vốn điều lệ) và Nhàn (góp 10%) Sinh viên hãy giải quyết các tình huống sau: (i) Sau 02 năm hoạt động, Phúc đề nghị chuyển nhượng toàn bộ phần vốn góp của mình cho em trai là Phát và yêu cầu công ty không được tiếp tục sử dụng tên mình ghép vào tên công Trang ty Các đề nghị của Phúc gặp một số vấn đề sau đây, về việc chuyển nhượng vốn, Hưng chấp nhận Thịnh không đồng ý; về yêu cầu đổi tên, cả 02 thành viên Hưng và Thịnh đều không đồng ý với lý uy tín của công ty đã gắn liền với cái tên “Phúc Hưng Thịnh” Hỏi: - Phát có thể trở thành thành viên hợp danh của công ty không mà việc này chỉ được sự đồng ý của Hưng? - Việc Phúc đề nghị công ty đổi tên có phù hợp với quy định của pháp luật không? (ii) Thành viên An tai nạn giao thông nên mất khả nhận thức và bị Tòa án tuyên bố mất lực hành vi dân sự Các thành viên còn lại công ty cho rằng tư cách thành viên góp vốn của An đã chấm dứt sau đó vợ của An có yêu cầu công ty giữ nguyên tư cách thành viên góp vốn của An để chị tiếp tục quản lý Vậy, yêu cầu của vợ An có phù hợp với quy định của pháp ḷt khơng? TÌNH H́NG Công ty hợp danh X gồm năm thành viên hợp danh là A, B, C, D và E; và một thành viên góp vốn là F Điều lệ của công ty không có quy định khác với các quy đinh của luật doanh nghiệp Tại công ty này có xảy các sự kiện pháp lý sau: (i) Ngày 25/2/2021, C với tư cách là chủ tịch Hội đồng thành viên kiêm Giám đốc công ty đã triệu tập họp Hội đồng thành viên để quyết định một dự án đầu tư của công ty Phiên họp được triệu tập hợp lệ với sự tham dự của tất cả các thành viên Khi biểu quyết thông qua quyết định dự án đầu tư của công ty thì chỉ có A, C, D và E biểu quyết chấp thuận thông qua dự án Vậy quyết định của Hội đồng thành viên có được thông qua hay không? (ii) B muốn chuyển nhượng toàn bộ phần vốn của mình tại công ty cho người khác và B cho rằng việc chuyển nhượng này nếu được Hội đồng thành viên công ty X đồng ý thì sẽ được Ý kiến của B có đúng không? Tại sao? (iii) Ngày 16/06/2022, Công ty X bị phá sản Các thành viên hợp danh yêu cầu ông G (là một thành viên hợp danh cũ bị công ty khai trừ vào năm 2020) liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty Yêu cầu này có phù hợp với quy định của pháp ḷt khơng? TÌNH H́NG Cơng ty Ḷt hợp danh Trí Nghĩa gồm bốn thành viên hợp danh là Nhân, Lễ, Tín, Tâm Ơng Tâm là chủ tich hợi đồng thành viên kiêm giám đốc công ty Trong quá trình hoạt động, giữa các ông nảy sinh bất đồng việc điều phới và phân chia lợi nḥn Ơng Nhân ngoài việc đảm nhận các công việc của công ty còn tự nhận khách hàng tư vấn với danh nghĩa cá nhân và hưởng thù lao trực tiếp từ khách hàng Khi các thành viên còn lại biết việc làm của ông Nhân Trang 10 Công ty TNHH Sông Tranh (Cơng ty Sơng Tranh) có trụ sở tỉnh Bình Dương cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp vào ngày 21/12/2020 Cơng ty có vốn điều lệ 01 tỷ đồng, có 04 thành viên với vốn góp sau: ơng M sở hữu 91% vốn điều lệ, ông N sở hữu 04% vốn điều lệ, ông E sở hữu 03% vốn điều lệ ông F sở hữu 02% vốn điều lệ Các thành viên bầu ông M làm Chủ tịch HĐTV; ông M Giám đốc Công ty Giả định Điều lệ Cơng ty Sơng Tranh khơng có quy định khác với Luật Doanh nghiệp, anh/chị cho biết ý kiến việc sau đây: Tháng 2/2022, ơng E ơng F có dự định gửi văn yêu cầu Chủ tịch HĐTV triệu tập họp HĐTV để giải số vấn đề liên quan đến hoạt động Cơng ty Ơng E ông F thực việc hay không? Vì sao? Được Vì theo khoản Điều 49 Luật doanh nghiệp 2020 quy định: “Trường hợp cơng ty có thành viên sở hữu 90% vốn điều lệ Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác nhỏ theo quy định khoản Điều nhóm thành viên cịn lại đương nhiên có quyền theo quy định khoản Điều này.” Và theo điểm a khoản Điều 49 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để giải vấn đề thuộc thẩm quyền” Tháng 7/2022, ông M nhân danh Công ty Sông Tranh ký hợp đồng thuê tài sản ơng N Các thành viên cịn lại cho việc làm ông M trái với quy định pháp luật, loại hợp đồng phải chấp thuận HĐTV Công ty Sông Tranh Anh/chị cho biết ý kiến việc làm ơng M ý kiến thành viên cịn lại? Ơng M làm sai quy định pháp luật theo điểm a khoản Điều 67 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Thành viên, người đại diện theo ủy quyền thành viên, ” đối tượng mà hợp đồng, giao dịch công ty họ phả Hội đồng thành viên thơng qua Và thành viên cịn lại (trừ ơng N) hồn tồn có đủ sở pháp lý để khẳng định ông M sai (theo khoản Điều 67 Luật Doanh nghiệp 2020) Tuy nhiên, ông M nhân danh công ty Sông Tranh ký hợp đồng thuê tài sản ông N, mà ông N người sở hữu 4% vốn điều lệ công ty nên theo khoản Điều 67 Luật Doanh nghiệp quy định: “ Thành viên hội đồng thành viên có liên quan đến bên hợp đồng, giao dịch khơng tính vào việc biểu quyết.” Vì vậy, ơng N khơng tính vào phần biểu Giả sử HĐTV Công ty họp để xem xét việc thông qua hợp đồng nêu trên, ông F không tham gia, anh/chị nêu điều kiện để hợp đồng thông qua Trang 17 Theo điểm b khoản Điều 59 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Ủy quyền cho người khác tham dự biểu họp;” ông F ủy quyền cho người khác tham dự biểu họp TÌNH HUỐNG A, B, C góp vốn thành lập Cơng ty TNHH X kinh doanh thương mại dịch vụ Ngày 05/02/2021, Công ty Sở Kế hoạch Đầu tư Tp Hồ Chí Minh cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Theo Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp phần vốn góp bên vào vốn điều lệ xác định sau: A góp nhà đường Nguyễn Tất Thành, Quận 4, trị giá 400 triệu đồng, chiếm 40% vốn điều lệ Căn nhà Công ty sử dụng làm trụ sở giao dịch B góp vốn số máy móc xây dựng trị giá 300 triệu đồng, chiếm 30% vốn điều lệ C góp 300 triệu đồng tiền mặt, chiếm 30% vốn điều lệ Sau Công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, thành viên thực thủ tục góp vốn vào Công ty theo quy định Luật Doanh nghiệp Để tổ chức máy quản lý nội Cơng ty, thành viên trí cử A làm Chủ tịch HĐTV, B làm Giám đốc, C Kế tốn trưởng Cơng ty Điều lệ Cơng ty quy định B người đại diện theo pháp luật Công ty Do biến động thị trường bất động sản nên giá trị thực tế nhà mà A mang góp vốn lên tới tỷ đồng Với lý trước tiền mặt để góp vốn nên phải góp nhà, có tiền mặt, A yêu cầu rút lại nhà trước mang góp vốn, góp 500 triệu đồng tiền mặt B C không đồng ý Giá trị nhà tăng lên thuộc A hay thuộc công ty? Giá trị nhà thuộc cơng ty thành viên thực thủ tục góp vốn vào Cơng ty theo quy định Luật Doanh nghiệp theo điểm a khoản Điều 35 Luật Doanh nghiệp: “Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chueyenr quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho công ty theo quy định pháp luật A rút nhà trước mang góp vốn để góp 500 triệu đồng tiền mặt không? Căn pháp lý? Giả sử B C đồng ý cho A rút lại nhà góp tiền thay vào có pháp luật khơng? Căn pháp lý việc tham chiếu đâu? Theo khoản Điều 47 Luật doanh nghiệp 2020 quy định: “Thành viên phải góp vốn cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 Trang 18 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thành viên công ty góp vốn cho cơng ty loại tài sản khác với tài sản cam kết tán thành 50% số thành viên lại.” Theo quy định pháp luật đặt quy định điều kiện phép thay đổi loại tài sản góp vốn thời hạn 90 ngày kể từ ngày doanh nghiệp cấp giấy phép đăng ký kinh doanh mà khơng có quy định cụ thể vấn đề thay đổi tài sản góp vốn thành viên sau thời điểm - Thứ nhất: Nếu việc thay đổi diễn thời gian 90 ngày kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh: Trường hợp theo quy định có thay đổi tài sản góp vốn trường hợp cụ thể B thay đổi từ tài sản cố định (căn nhà) sang góp tiền mặt B phải có thỏa thuận đa số thành viên cịn lại tài sản đóng góp phải tương ứng với tỷ lệ vốn góp cam kết - Thứ hai: Nếu việc thay đổi diễn sau thời gian 90 ngày kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh: Do pháp luật khơng có quy định trường hợp nên muốn thực việc chuyển đổi loại tài sản góp vốn bạn cần vào quy định Điều lệ doanh nghiệp để xác định có thực việc chuyển đổi khơng TÌNH HUỐNG Cơng ty TNHH Phương Đơng An, Bình, Chương Dung thành lập cơng ty TNHH Phương Đông kinh doanh mua bán thủy sản, vật tư ngành thủy sản với vốn điều lệ tỉ đồng An góp 200 triệu đồng tiền mặt (20% vốn điều lệ); Bình góp tơ định giá 200 triệu đồng (20% vốn điều lệ); Chương góp kho bãi kinh doanh, số thiết bị vật tư định giá 500 triệu đồng (50% vốn điều lệ); Dung góp 100 triệu đồng tiền mặt (10% vốn điều lệ) Theo Điều lệ công ty, Chương Chủ tịch HĐTV, Bình giám đốc, An Phó giám đốc; Giám đốc người đại diện theo pháp luật cho công ty Sau năm hoạt động phát sinh mâu thuẫn Chương Bình Với tư cách Chủ tịch HĐTV người góp nhiều vốn nhất, Chương định cách chức Giám đốc Bình bổ nhiệm An làm Giám đốc thay Không đồng ý với định kể trên, Bình tiếp tục giữ dấu cơng ty Sau với danh nghĩa cơng ty Phương Đơng, Bình kí hợp đồng vay 700 triệu đồng cơng ty TNHH Trường Xuân Theo hợp đồng, công ty Trường Xuân chuyển trước 300 triệu đồng cho công ty Trang 19 Đơng Phương Tồn số tiền Bình chuyển sang tài khoản cá nhân minh Theo sổ sách, tài sản công ty Phương Đông vào thời điểm khoảng 1,2 tỷ đồng Chương kiện Bình Tịa án, u cầu Bình nộp lại dấu cho cơng ty, phải hoàn trả số tiên 300 triệu đồng cho công ty bồi thường thiệt hại cho công ty Thêm nữa, công ty TNHH Trường Xuân khởi kiện cơng ty Phương Đơng, u cầu hồn trả số tiền 300 triệu đồng mà Trường Xuân cho Phương Đông vay Câu hỏi: Quyết định cách chức giám đốc Bình bổ nhiệm giám đốc An có khơng? Tại sao? - Khơng - Vì theo khoản Điều 56 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên khơng có quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm Giám đốc mà quyền thuộc Hội đồng thành viên theo điểm đ khoản Điều 55 Luật doanh nghiệp 2020: “Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên; định bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm, ký chấm dứt hợp đồng Giám đốc ” Việc Bình nhân danh công ty Phương Đông ký hợp đồng vay nợ Trường Xn có pháp luật khơng? - Sai Mặc dù theo điểm e khoản Điều 63 Luật Doanh nghiệp quy định: “Ký kết hợp đồng nhân danh công ty, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền Chủ tịch Hội đồng thành viên;” Tuy nhiên, điểm d khoản Điều 55 Luật Doanh nghiệp quy định: “Thông qua hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản hợp đồng khác Điều lệ công ty quy định có giá trị từ 50% (700tr) tổng giá trị tài sản trở lên ghi báo cáo tài thời điểm công bố gần công ty tỷ lệ giá trị khác nhỏ quy định Điều lệ công ty” phải Hội đồng thành viên chấp thuận thông qua CHƯƠNG CÔNG TY CỔ PHẦN I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? GIẢI THÍCH TẠI SAO? Mọi cổ đơng CTCP có quyền sở hữu tất loại cổ phần CTCP Sai Vì theo khoản Điều 116 Luật Doanh nghiệp quy định: “… Chỉ có tổ chức Chính phủ ủy quyền cổ đông sáng lập quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết.” HĐQT CTCP có thẩm quyền chấp thuận hợp đồng, giao dịch có giá trị lớn 35% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần cơng ty điều lệ công ty không Trang 20