CÂU hỏi ôn tập và bài tập PHÁP LUẬT về CHỦ THỂ KINH DOANH

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HCM KHOA LUẬT THƯƠNG MẠI CÂU HỎI ÔN TẬP VÀ BÀI TẬP PHÁP LUẬT VỀ CHỦ THỂ KINH DOANH Trang TP HCM - NĂM 2021 CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ CHỦ THỂ KINH DOANH I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? GIẢI THÍCH VÌ SAO? Luật chuyên ngành Luật Doanh nghiệp quy định khác thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động có liên quan doanh nghiệp phải áp dụng quy định Luật Doanh nghiệp NĐ SAI Luật chuyên ngành luật riêng mqh với luật DN, có quy định khác ưu tiên áp dụng luật chuyên ngành Áp dụng Điều LDN 2020: - Bộ luật dân sự: luật chung - Luật DN: luật riêng, (NĐ 01/2021, NĐ 47/2021: VB luật) - Luật DN: luật chung - Luật chuyên ngành: luật luật sư, luật tổ chức tín dụng, luật KD bảo hiểm,…: luật riêng ⇨ Ưu tiên áp dụng quy định luật riêng Tổ chức, cá nhân kinh doanh thơng qua mơ hình doanh nghiệp phải thực thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp NĐ SAI DN kinh doanh lĩnh vực đặc thù luật chuyên ngành điều chỉnh ưu tiên áp dụng quy định luật chuyên ngành - VD1: Cty luật (công ty hợp danh, TNHH) văn phòng luật sư (DNTN) đăng ký hoạt động sở tư pháp theo điều luật luật sư - VD2: DN kinh doanh bảo hiểm xin giấy phép thành lập hoạt động tài chính, đồng thời giấy CNĐKDN (điều 65 luật kinh doanh bảo hiểm) Trang Các chủ thể kinh doanh có nhiều người đại diện theo pháp luật NĐ SAI - DNTN: CSH => người đại diện theo PL (Đ190.3 LDN) - CTHD: + TVHD: người => người đại diện theo PL (điều 184.1 LDN) + TVGV: – nhiều => ko ng đại diện theo PL - TNHH: – nhiều (điều 12.2 LDN) - CTCP: – nhiều (điều 12.2 LDN) - Hộ kinh doanh: (điều 81.2 NDD01/2021) + Cá nhân: chủ hộ KD => ng đại diện theo PL + Các thành viên hộ gia đình: ủy quyền số họ làm chủ hộ KD => người đại diện theo PL - HTX, LHHTX: chủ tịch HĐQT => đại diện theo PL (điều 37.1 luật HTX 2012) => Như vậy, doanh nghiệp tư nhân, hộ KD, HTX, LHHTX có cá nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; cịn loại hình doanh nghiệp khác, bao gồm: công ty TNHH, CTCP, công ty hợp danh, có nhiều người đại diện theo pháp luật Các tổ chức có tư cách pháp nhân có quyền thành lập doanh nghiệp NĐ SAI - Cách giải thích 1: CQNN, ĐVLLVTND (pháp nhân): sử dụng TS NN để TLDN + DN KD thu lợi riêng => cấm TLDN (điều 17.2.a LDN) - Cách giải thích 2: Pháp nhân thương mại bị cấm KD theo luật hình (điều 17.2.g LDN) - Cách giải thích 3: DNTN: CSH => cá nhân => pháp nhân ko thể thành lập DNTN (điều 188.1 LDN) - Pháp nhân thương mại: CTHD, TNHH, CTCP, HTX, LHHTX - Pháp nhân phi thương mại: CQNN, ĐVLLVTND, tổ chức trị - xã hội + Pháp nhân thành lập DNTN khơng? => khơng, chủ sỡ hữu ln cá nhân=> pháp nhân tổ chức thành lập DNTN - Hỏi: pháp nhân trở thành thành viên công ty hợp doanh không? Trang + TVHD: cá nhân => không + TVGV: cá nhân, tổ chức (pháp nhân) => Căn vào khoản Điều Luật hợp tác xã Liệt kê tổ chức có tư cách pháp nhân… Người thành lập doanh nghiệp phải thực thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vớn cho doanh nghiệp NĐ SAI - DNTN: khơng pháp nhân => khơng có ts độc lập => CSH không làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đầu tư cho doanh nghiệp (điều 35.4 LDN) - TNHH, CTCP, CTHD: pháp nhân => có ts độc lập => CSH làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đầu tư cho doanh nghiệp (điều 35.2 LDN) Mọi tài sản góp vớn vào doanh nghiệp phải định giá NĐ SAI - Tiền đồng VN - Ngoại tệ tự chuyển đổi - Vàng ⇨ Cũng TS góp vớn ko cần tiến hành định giá (điều 36.1 LDN) - TS góp vốn: TS định giá đồng VN - Định giá TSGV: + Góp thời điểm TLDN: ` Ng sáng lập DN: đồng thuận (100% đồng ý) ` Thuê tổ chức định giá chuyên nghiệp: đa số chấp thuận + Góp sau thời điểm TLDN: ` Người GV – người đại diện cty: thỏa thuận ` Thuê tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp: chấp nhận ⇨ Định giá: nội DN => cớ tình định giá cao giá trị thực tế (bị cấm theo điều 16.5 LDN) => VĐL khớng => chế tài: góp thêm phần chệnh lệch => bỏ vào cty; Trang bị xử phạt vi phạm hành chính: phạt tiền (điều 46 NĐ122/2021 xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư) Chủ sở hữu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chịu trách nhiệm hữu hạn đối với khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp NĐ SAI - CTHD: doanh nghiệp có tư cách pháp nhân + TV góp vốn chịu TNHH + TV hợp danh chịu TNVH (Đ177.1.b LDN) - TNHH chịu TNHH - CTCP chịu TNHH - CTHD doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chủ sở hữu( tv hợp danh) lại chịu chế độ trách nhiệm vô hạn đối với khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp (điều 17.2 LDN) đương nhiên bị cấm góp vớn vào doanh nghiệp (điều 17.3 LDN) NĐ SAI Ví dụ: Người chưa thành niên, ng bị hạn chế, bị lực HVDS, có khó khăn nhận thức làm chủ hành vi => bị cấm GV thời điểm TLDN có quyền GV sau thời điểm thành lập DN thừa kế, tặng cho, nhận trả nợ (điều 17.2.đ LDN) - Góp vốn DN: + GV thời điểm TLDN + GV sau thời điểm TLDN + Được thừa kế, tặng cho, nhận trả nợ ( theo điều 17.2 LDN 2020, đối tượng bị cấm góp vốn vào thời điểm thành lập doanh nghiệp; cịn sau thời điểm thành lập + thừa kế, tặng cho… ) ( theo điều 17.3 LDN 2020, bị cấm TH ) Trang Tên trùng trường hợp tên doanh nghiệp yêu cầu đăng ký đọc giống tên doanh nghiệp đăng ký NĐ SAI - Tên doanh nghiệp: + Tên tiếng Việt: bắt buộc (gồm có thành tố: loại hình + tên riêng) + Tên tiếng nước ngồi: không bắt buộc + Tên viết tắt: ko bắt buộc - Tên doanh nghiệp hợp pháp tên không vi phạm điều cấm: + Tên trùng : ● Được viết giống ● Tên tiếng Việt ● VD: TNHH Minh Thi, TNHH Minh Thy => tên gây nhầm lẫn + Tên gây nhầm lẫn + Tên đặt theo tên CQNN, đơn vị LLVTND, TCCTXH… chưa có cho phép tổ chức + Tên vi phạm phong mỹ tục đất nước, văn hóa, lịch sử, đạo đức Căn vào Đ41.1 LDN: Tên trùng tên Tiếng Việt doanh nghiệp đề nghị đăng ký viết hoàn toàn giống với tên Tiếng Việt doanh nghiệp đăng ký 10 Tên doanh nghiệp tiếng nước tên dịch từ tên tiếng Việt sang những tiếng nước tương ứng (tiếng hoa, hàn, nhật…=> ko được, ko thuộc hệ chữ latinh) NĐ SAI Căn vào Đ39.1 LDN: Tên doanh nghiệp tiếng nước tên dịch từ tên tiếng Việt sang tiếng nước hệ chữ La-tinh Trang 11 Chi nhánh văn phòng đại diện có chức thực hoạt động kinh doanh NĐ SAI Cơ sở pháp lý: Đ44.1,2 LDN - Chi nhánh quyền thực chức kinh doanh ngành nghề với DN - Văn phòng đại diện không thực chức kinh doanh doanh nghiệp 12 Doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đăng ký với quan đăng ký kinh doanh NĐ SAI Vì DN KD ngành nghề PL ko cấm Nếu KD ngành nghề chưa ĐK với quan ĐKKD DN bị xử phạt hành chính, cịn hợp đồng có hiệu lực (theo khoản điều LDN) + Hỏi: Ngành nghề đầu tư KD có điều kiện => DN KD đủ đk luật định => ko cấm 13 Cơ quan đăng ký kinh doanh phải chịu trách nhiệm tính hợp pháp, trung thực xác hồ sơ đăng ký doanh nghiệp NĐ SAI - DN, người TLDN chịu TN tính hợp pháp, trung thực xác hồ sơ ĐKDN (điều 8.3 LDN) - Cơ quan ĐKKD chịu trách nhiệm tính hợp lệ cuả hồ sơ ĐKDN (điều 216.1.Đ LDN) 14 Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp NĐ SAI Trang - Giấy CNĐKDN ghi nhận thông tin ĐKDN (điều 4.15 LDN) - Giấy CNĐKĐT ghi nhận thông tin ĐK đầu tư (điều 3.11 LĐT 2020) ⇨ Hai loại giấy khác - Đới với DN có nhà đầu tư nước ngồi, hồ sơ ĐKDN phải có giấy CNĐT để hồ sơ hợp lệ cấp giấy CNĐKDN sau (điều 20-22 LDN 2020) 15 Mọi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp phải cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp NĐ SAI - Chỉ thay đổi nội dung ghi nhận giấy CNĐKDN quy định điều 28 LDN cấp lại giấy CNĐKDN (điều 30.1,2 LDN) => Thủ tục ĐK thay đổi nội dung giấy CNĐKDN - Thay đổi những nội dung cịn lại DN làm thủ tục thông báo thay đổi nội dung ĐKDN để quan ĐKKD cập nhật sở dữ liệu quốc gia (điều 31.1,2 LDN) 16 Doanh nghiệp quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện chưa đủ điều kiện kinh doanh NĐ ĐÚNG Căn vào Điều 8.1 LDN 17 Mọi điều kiện kinh doanh phải đáp ứng trước đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện NĐ SAI - Soạn hồ sơ ĐKDN (ĐK ngành nghề KD có điều kiện: Hồ sơ giớng DN thông thường: điều 19-22 LDN) => Nộp quan ĐKKD => Cấp giấy CNĐKDN => Kinh doanh ngành nghề KD có đk: đáp ứng đủ ĐKKD (điều 8.1 LDN 2020) - Khi DN kinh doanh ngành nghề KD có điều kiện ko thỏa mãn ĐKKD => Buộc DN tạm ngừng KD ngành nghề => Người đại diện theo PL DN lên giải trình => Ko lên giải trình, giải trình ko => Tịch thu giấy CNĐKDN => DN giải thể, chấm dứt HĐKD (điều 67.1 NĐ 01/2021) Trang 18 Công ty đơn vị phụ thuộc công ty mẹ NĐ SAI - Công ty công ty mẹ DN độc lập quyền nghĩa vụ (điều 194.2 LDN) - Đơn vị phụ thuộc DN chi nhánh VPĐD (điều 44.1,2 LDN) III TÌNH HUỐNG Tình Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) An Bình ơng An làm chủ có trụ sở Tp Hồ Chí Minh, ngành nghề kinh doanh vận tải hàng hóa đường Sau thời gian, ơng An có nhu cầu mở rộng hoạt động kinh doanh, ơng có những dự định sau: - DNTN An Bình thành lập chi nhánh Tp Hà Nội để kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại => DNTN thành lập chi nhánh, chi nhánh thực chức KD DN ngành nghề KD chi nhánh phải giống với ngành nghề KD DN => Trong TH này: NN kinh doanh chi nhánh khác ngành nghề KD DNTN An Bình => Khơng (điều 44.1 LDN) - Ông An thành lập thêm DNTN khác để thực kinh doanh ngành nghề buôn bán sắt thép => Ông An (chịu TNVH) chủ DNTN An Bình => An thành lập thêm DNTN khác (TNVH): Ko cá nhân phép thành lập DNTN Đ188.3 LDN Hỏi: An thành lập HKD (1 cá nhân)? : Ko (điều 188.3 LDN) Hỏi: TV CTHD? - TVHD: ko, TVGV (TNHH): Trang - DNTN An Bình đầu tư vốn để thành lập công ty TNHH thành viên để kinh doanh dịch vụ hỗ trợ liên quan đến quảng bá tổ chức tua du lịch => DNTN ko góp vốn, mua cổ phần DN khác DNTN ko có tư cách pháp nhân, ko có TS độc lập => Chủ DNTN ko làm thủ tục chuyển quyền sở hữu TS đầu tư cho DN (điều 35.4 LDN) (điều 188.4 LDN) - Ông An (khơng chủ DNTN) góp vốn với ông Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) (không ko công dân VN) bà Anna Nguyễn (quốc tịch Việt Nam Canada) hộ gia đình, họ để thành lập hộ kinh doanh (HKD) kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại => Không Hộ kinh doanh: (điều 79.1 NĐ 01/2021) + cá nhân + Các TV hộ gia đình (TNVH) => Mỗi TV HGĐ phải đáp ứng đủ đk sau: ● Là công dân VN (điều 80.1 NĐ 01/2021) ● Có lực hành vi dân đầy đủ (điều 80.1 NĐ 01/2021) ● Ko đồng thời chủ DNTN, TVHD CTHD, chủ HKD khác (điều 80.3 NĐ 01/2021) ● Ko thuộc trường hợp điều 80.1 NĐ 01/2021 Anh (chị) cho biết theo quy định pháp luật hành, những dự định ơng An có phù hợp hay khơng, sao? Tình số Vincom kiện Vincon “nhái” thương hiệu Cho công ty Công ty cổ phần (CTCP) tài bất động sản Vincon “nhái” thương hiệu mình, ngày 23/11 CTCP Vincom thức gửi đơn khởi kiện lên Trang 10 B ko TV => VĐL = A + B + C + D = A + C + D => VĐL giảm 400 triệu Tổng TS = VĐL (-400 triệu) + TS khác (-600 triệu) => TS cty giảm tỷ Điều 68.3.b LDN (4) Anh/chị cho biết những người sau có trở thành thành viên cơng ty X khơng? - M A tặng tồn phần vớn góp A? + M thuộc đối tượng thừa kế theo PL TV cty + M ko thuộc đối tượng thừa kế theo PL => TV: HĐTV chấp thuận (HĐTV ko chấp thuận: Bán theo điều 52 yêu cầu cty mua lại theo điều 51) Điều 53.4.b 53.6 LDN - N thừa kế phần vớn góp B? N TV cty trừ TH: + Từ chối nhận thừa kế + Bị truất quyền thừa kế + Ko muốn trở thành TV cty Điều 53.1, 53.4.a, 53.5 LDN - Y C trả nợ tồn phần vớn góp C? Y TV HĐTV chấp thuận (HĐTV ko chấp thuận: Bán theo điều 52) Điều 53.7 LDN TÌNH HUỐNG Cuộc họp HĐTV cơng ty TNHH thành viên trở lên: Công ty TNHH X (Công ty X) có 05 thành viên, vớn điều lệ tỷ đồng Điều lệ cty ko có quy định khác theo LDN 2020 (1) A sở hữu 10% vốn điều lệ Cơng ty X A có quyền triệu tập họp HĐTV không? Trang 32 A sở hữu 10% VĐL => Có quyền yêu cầu triệu tập họp HĐTV => Yêu cầu chủ tịch HĐTV đứng triệu tập Điều 49.2.a LDN Chỉ chủ tịch HĐTV ko triệu tập theo yêu cầu A A tự đứng triệu tập Điều 57.1 LDN (2) Cuộc họp HĐTV Công ty X triệu tập có thành viên dự họp hợp lệ không? - Họp lần 1: Từ 65% VĐL - Họp lần 2: Từ 50% VĐL + 15 ngày - Họp lần 3: 10 ngày Điều 58.1,2 LDN  TV dự họp hợp lệ khi: + Họp lần 1: TV sở hữu 65% VĐL + Họp lần 2: TV SH 50% VĐL + 15 ngày + Họp lần 3: TV ko cần quan tâm SH tỷ lệ triệu tập vịng 10 ngày họp hợp lệ (3) Cuộc họp HĐTV có sớ thành viên đại diện cho 10% vớn điều lệ dự họp hợp lệ khơng? Cuộc họp hợp lệ họp lần triệu tập vòng 10 ngày Điều 58.2.b LDN (4) Cuộc họp HĐTV dự định tổ chức vào ngày 03/03/2016 có sớ thành viên đại diện cho 50% vốn điều lệ dự họp Cho nên, ngày 30/03/2016 công ty thông báo triệu tập họp khác họp có số thành viên dự họp đại diện cho 50% vốn điều lệ cơng ty Cuộc họp ngày có hợp lệ không? Trang 33 - Họp lần 1: 3/3/2016 + 50% VĐL => KO HỢP LỆ - Họp lần 2: 30/3/2016 Từ 50% VĐL + 15 ngày 3/3/2016 – 30/3/2016 = 27 ngày > 15 ngày => Cuộc họp ko hợp lệ Điều 58.2.a LDN (5) Công ty X dự định bán tài sản có giá trị 05 tỷ đồng Việc bán tài sản có cần phải triệu tập họp HĐTV để thông qua hay không? Tổng TS = tỷ HĐ bán TS = tỷ > 50% tổng TS => HĐTV thông qua => 75% tổng sớ vớn góp TV dự họp tán thành Điều 55.2.d, điều 59.3.b LDN (6) Ông A thành viên sở hữu 40% vốn điều lệ Công ty X, ông Giám đốc công ty Công ty X thuê nhà ông A để mở chi nhánh Hợp đồng có cần HĐTV Cơng ty X thông qua hay không? Nêu điều kiện để nghị HĐTV thông qua? Hợp đồng thuê nhà: Cty - A (giám đốc, CSH 40% VĐL)  HĐTV thơng qua (Điều 67.1.a LDN) => Ít 65% tổng số VG TV dự họp tán thành (ko tính A TV có liên quan): Điều 59.3.a, điều 67.2 LDN TÌNH HUỐNG Cơng ty TNHH Sơng Tranh (Cơng ty Sơng Tranh) có trụ sở tỉnh Bình Dương cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp vào ngày 21/12/2015 Cơng ty có vớn điều lệ 01 tỷ đồng, có 04 thành viên với vớn góp sau: ơng M sở hữu 91% vốn điều lệ, ông N sở hữu 04% vốn điều lệ, ông E sở hữu 03% vốn điều lệ ông F sở hữu 02% Trang 34 vốn điều lệ Các thành viên bầu ông M làm Chủ tịch HĐTV; ông M Giám đốc Công ty Giả định Điều lệ Công ty Sông Tranh quy định khác với Luật Doanh nghiệp, anh/chị cho biết ý kiến việc sau đây: Tháng 2/2016, ông E ông F có dự định gửi văn yêu cầu Chủ tịch HĐTV triệu tập họp HĐTV để giải số vấn đề liên quan đến hoạt động Công ty Ơng E ơng F thực việc hay khơng? Vì sao? - M sở hữu 91% VĐL > 90% VĐL - LUẬT: Nhóm TV cịn lại: E + F + N có quyền yêu cầu triệu tập họp HĐTV - Tuy nhiên, có E + F yêu cầu triệu tập => KO ĐƯỢC Điều 49.3 LDN Tháng 7/2016, ông M nhân danh Công ty Sông Tranh ký hợp đồng thuê tài sản ơng N Các thành viên cịn lại cho việc làm ông M trái với quy định pháp luật, loại hợp đồng phải chấp thuận HĐTV Công ty Sông Tranh Anh/chị cho biết ý kiến việc làm ơng M ý kiến thành viên lại? Hợp đồng thuê TS: Cty - Ông N (TV cty)  HĐTV chấp thuận (điều 67.1.a LDN): 65% tổng số VG TV dự họp tán thành (điều 59.3.a LDN) , (ko tính số phiếu N N ng có liên quan: Điều 67.2 LDN) Giả sử HĐTV Công ty họp để xem xét việc thông qua hợp đồng nêu trên, ông F không tham gia, anh/chị nêu điều kiện để hợp đồng thông qua TV tham gia: M + E = 100% - (F: ko tham gia + N: ng có liên quan hợp đồng) = 94% VĐL HĐ thông qua: 65% 94% VĐL bỏ phiếu tán thành Trang 35 TÌNH HUỐNG Cơng ty TNHH Phương Đơng An, Bình, Chương Dung thành lập công ty TNHH Phương Đông kinh doanh mua bán thủy sản, vật tư ngành thủy sản với vớn điều lệ tỉ đồng An góp 200 triệu đồng tiền mặt (20% vốn điều lệ); Bình góp tơ định giá 200 triệu đồng (20% vớn điều lệ); Chương góp kho bãi kinh doanh, số thiết bị vật tư định giá 500 triệu đồng (50% vốn điều lệ); Dung góp 100 triệu đồng tiền mặt (10% vớn điều lệ) Theo Điều lệ công ty, Chương Chủ tịch HĐTV, Bình giám đớc, An Phó giám đớc; Giám đốc người đại diện theo pháp luật cho công ty Sau năm hoạt động phát sinh mâu thuẫn giữa Chương Bình Với tư cách Chủ tịch HĐTV người góp nhiều vớn nhất, Chương định cách chức Giám đớc Bình bổ nhiệm An làm Giám đốc thay Không đồng ý với định kể trên, Bình tiếp tục giữ dấu cơng ty Sau với danh nghĩa cơng ty Phương Đơng, Bình kí hợp đồng vay 700 triệu đồng công ty TNHH Trường Xuân Theo hợp đồng, công ty Trường Xuân chuyển trước 300 triệu đồng cho cơng ty Đơng Phương Tồn sớ tiền Bình chuyển sang tài khoản cá nhân minh Theo sổ sách, tài sản công ty Phương Đông vào thời điểm khoảng 1,2 tỷ đồng Chương kiện Bình Tịa án, u cầu Bình nộp lại dấu cho cơng ty, phải hồn trả sớ tiên 300 triệu đồng cho công ty bồi thường thiệt hại cho công ty Thêm nữa, công ty TNHH Trường Xuân khởi kiện công ty Phương Đông, yêu cầu hồn trả sớ tiền 300 triệu đồng mà Trường Xuân cho Phương Đông vay Câu hỏi: Quyết định cách chức GĐ Bình bổ nhiệm GĐ An có khơng? Tại sao? - Thẩm quyền bổ nhiệm cách chức giám đốc thuộc HĐTV  Quyết định Chương ko có hiệu lực Trang 36  Bình giám đớc cty, theo điều lệ cty GĐ ng đại diện theo PL => Bình có thẩm quyền nhân danh cty ký kết hợp đồng vay tiền (Hợp đồng: Cty Phương Đông – Cty Trường Xuân) - HĐ vay tiền: 700 triệu (> 50%) Tổng TS cty: tỷ => HĐTV thông qua trước ng đại diện theo PL (Bình) ký: Điều 55.2.d LDN => Hợp đồng ko HĐTV thông qua => HĐ ko có hiệu lực => Cty Phương Đơng phải trả cho cty Trường Xuân 300 triệu - Nội cty Phương Đơng: Bình vi phạm trách nhiệm ng quản lý: Điều 71.1.b LDN => Khởi kiện ơng Bình (điều 72.1.a LDN) => Bình hồn trả 300 triệu + Bồi thường thiệt hại cho Phương Đơng Việc Bình nhân danh công ty Phương Đông ký hợp đồng vay nợ Trường Xn có pháp luật khơng? CHƯƠNG CÔNG TY CỔ PHẦN I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? GIẢI THÍCH TẠI SAO? Mọi cổ đơng CTCP có quyền sở hữu tất loại cổ phần CTCP NĐ SAI - CPPT: Mọi cá nhân, pháp nhân ko thuộc điều 17.3 LDN - CPƯĐBQ: Điều 116.1 LDN + CĐ sáng lập: năm: Sau năm => CPPT (tự động) + Tổ chức Chính phủ ủy quyền: Điều lệ quy định: Hết thời hạn điều lệ quy định tự động chuyển đổi thành CPPT - CPƯĐ cổ tức: Do điều lệ quy định đại HĐCĐ định (Điều 114.3 LDN)  Chuyển đổi thành CPPT có nghị đại HĐCĐ - CPƯĐ hồn lại: Do điều lệ quy định đại HĐCĐ định (Điều 114.3 LDN)  Chuyển đổi thành CPPT có nghị đại HĐCĐ Trang 37 HĐQT CTCP có thẩm quyền chấp thuận hợp đồng, giao dịch có giá trị lớn 35% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác NĐ SAI Thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay hợp đồng giao dịch khác có giá trị từ 35% tổng giá trị tài sản trở lên ghi báo cáo tài gần cơng ty, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định tỷ lệ giá trị khác hợp đồng, giao dịch thuộc thẩm quyền định đại hội đồng cổ đông theo quy định Điều 138.2.d, Điều 167.1,3 LDN CSPL: Điều 153.2.h LDN Sau thời hạn 03 năm kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đơng CTCP có quyền tự chuyển nhượng cổ phần thuộc sở hữu cho người khác NĐ SAI CSPL: Điều 127.1 LDN Cổ đông nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu ln có số phiếu biểu cao cổ đông nắm giữ cổ phần phổ thông NĐ SAI Cổ đông ƯĐBQ ko phải lúc có sớ biểu cao CĐPT Số phiếu biểu CĐPT phụ thuộc vào yếu tố:  Số cổ phần mà cổ đông nắm giữ  Số phiếu biểu mà điều lệ quy định cho cổ phần ƯĐBQ Tất cổ đơng CTCP có quyền tham dự biểu Đại hội đồng cổ đông Trang 38 CTCP có quyền mua lại tất loại cổ phần bán với số lượng không hạn chế CTCP có 11 cổ đơng phải có Ban Kiểm sốt Chủ tịch HĐQT ln người đại diện theo pháp luật CTCP CTCP tăng vốn điều lệ cách phát hành cổ phiếu trái phiếu 10 Thành viên HĐQT CTCP không thành viên HĐQT CTCP khác 11 Các cổ đơng sáng lập phải đăng kí mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán cơng ty II TÌNH HUỐNG TÌNH HUỐNG CTCP Xây dựng Bình Minh có bớn (04) cổ đông sáng lập ông A, ông B, bà C ơng D Ơng A Chủ tịch HĐQT đồng thời Tổng giám đốc công ty Công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp vào tháng 10/2015 Tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp, cổ đơng đăng ký mua tốn đủ sớ lượng cổ phần sau: Ơng A: 5000 cổ phần ưu đãi cổ tức 5000 cổ phần phổ thơng Ơng B: 10.000 cổ phần phổ thơng Bà C: 15.000 cổ phần ưu đãi cổ tức 5000 cổ phần phổ thơng Ơng D: 20.000 cổ phần phổ thông Căn vào quy định Luật Doanh nghiệp, anh (chị) giải tình h́ng sau đây: Tháng 01/2016, bà C ḿn chuyển nhượng tồn 15.000 cổ phần ưu đãi cổ tức cho bạn thân bà bà M bị cổ đơng cịn lại phải đới chưa Đại hội đồng cổ đơng chấp thuận Theo anh/chị, bà C có thực việc chuyển nhượng cổ phần nêu cách hợp pháp khơng? Vì sao? Do nhu cầu tăng vốn điều lệ mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh, CTCP Bình Minh thỏa thuận với hai CTCP khác để thực hoạt động sáp nhập cơng ty, theo CTCP Bình Minh cơng ty nhận sáp nhập Trang 39 Anh (chị) cho biết việc sáp nhập có phù hợp với quy định pháp luật khơng? Vì sao? Nếu việc sáp nhập hợp pháp, anh (chị) cho biết hậu pháp lý đối với công ty tham gia sáp nhập? TÌNH HUỐNG A, B, C, D E thành lập CTCP X với tổng sớ 100.000 cổ phần, có 70% cổ phần phổ thông (CPPT), 20% cổ phần ưu đãi biểu (ƯĐBP), 10% cổ phần ưu đãi cổ tức (ƯĐCT) ưu đãi hồn lại (ƯĐHL) Theo Điều lệ cơng ty, 01 cổ phần ƯĐBP tương ứng với 02 phiếu biểu CTCP X cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp vào ngày 10/05/2015 Tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp, cổ đông sáng lập A, B, C, D E đăng ký mua cổ phần cụ thể sau: A đăng ký mua 10.000 CPPT; B đăng ký mua 10.000 CPPT 10.000 cổ phần ƯĐBQ; C đăng ký mua 20.000 CPPT 10.000 cổ phần ƯĐBQ; D đăng ký mua 5000 CPPT, E đăng ký mua 5000 CPPT Giả định Điều lệ CTCP X khơng có quy định khác với Luật Doanh nghiệp, anh/chị cho biết ý kiến vấn đề pháp lý sau đây: Vốn điều lệ Công ty X thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp bao nhiêu? Cổ đơng B có dự định bán tồn cổ phần cho người khác (biết vào tháng 7/2015, cổ đông B mua 10.000 cổ phần phổ thông từ cổ đông C) Tháng 07/2015, công ty X tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông để định việc thay đổi cấu tổ chức công ty xem xét chấp thuận cho cổ đông A bán cổ phần cho ơng M bạn A Tại họp này, cổ đông D không tham dự bỏ phiếu cổ đơng B bỏ phiếu không tán thành Tháng 7/2015, công ty X tiến hành họp ĐHĐCĐ để bầu thành viên HĐQT Anh/chị xác định số phiếu để bầu thành viên HĐQT cổ đông công ty CTCP X có dự định ký hợp đồng thuê nhà cổ đông C để làm trụ sở với thời hạn thuê 10 năm, tổng giá trị hợp đồng 1,2 tỷ đồng Anh/chị cho biết CTCP X cần phải tiến hành thủ tục để ký kết hợp đồng cách hợp pháp? (Lưu ý 05 câu hỏi không liên quan với nhau) Trang 40 TÌNH HUỐNG HĐQT CTCP A có 08 thành viên HĐQT dự định tổ chức họp để xem xét định vấn đề sau: (i) Miễn nhiệm Giám đớc cơng ty ơng Tồn xem xét để định hai phương án sau: - Phương án 1: Ký hợp đồng thuê ông Thắng làm Giám đốc Tuy nhiên, ông Thắng Giám đốc doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 51% vốn điều lệ - Phương án 2: Bổ nhiệm ông Minh, Chủ tịch HĐQT CTCP A làm Giám đốc (ii) Quyết định chào bán 100.000 cổ phần chưa bán số cổ phần quyền chào bán công ty; đồng thời định chào bán thêm 100.000 CP phổ thông để huy động vốn (iii) Xem xét miễn nhiệm tư cách thành viên HĐQT đới với ơng Bình, ơng không tham gia hoạt động HĐQT 06 tháng liên tục (iv) Xem xét để chấp thuận hợp đồng có giá trị lớn 35% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi báo cáo tài gần CTCP A a Hãy cho biết những việc mà HĐQT công ty dự định thực có phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp khơng, sao? b Một họp HĐQT CTCP A triệu tập để xem xét vấn đề thuộc thẩm quyền HĐQT Cuộc họp có 06 thành viên HĐQT tham dự 02 thành viên khơng tham dự có gửi phiếu biểu đến họp thông qua thư điện tử Khi thơng qua nghị có 03 thành viên dự họp bỏ phiếu đồng ý, 03 thành viên dự họp cịn lại bỏ phiếu khơng đồng ý Hãy cho biết, họp HĐQT CTCP A có đáp ứng điều kiện tiến hành khơng? Nếu có nghị HĐQT có thơng qua khơng? CHƯƠNG TỔ CHỨC LẠI VÀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO? Trang 41 Hình thức chia tách doanh nghiệp áp dụng với mọi loại hình doanh nghiệp Chia tách doanh nghiệp làm chấm dứt tồn doanh nghiệp bị chia tách Hợp doanh nghiệp áp dụng đối với CTCP công ty TNHH Các doanh nghiệp loại tham gia vào quan hệ hợp nhất, sáp nhập DNTN sáp nhập vào cơng ty TNHH thành viên CTHD chuyển đổi thành cơng ty TNHH thành viên trở lên Giải thể doanh nghiệp phải tiến hành thơng qua Tịa án nhân dân Kể từ ngày có định giải thể doanh nghiệp, doanh nghiệp không ký kết hợp đồng CHƯƠNG HỢP TÁC XÃ I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO? Mọi chủ thể kinh doanh trở thành thành viên hợp tác xã (HTX) Mọi cá nhân người nước ngồi trở thành thành viên HTX Các thành viên sở hữu vớn góp không hạn chế HTX Thành viên HTX biểu đại hội thành viên dựa số vốn góp HTX Chủ tịch HĐQT người đại diện theo pháp luật HTX mọi trường hợp Người thừa kế thành viên HTX cá nhân chết đương nhiên trở thành thành viên HTX HTX khơng mua phần vớn góp, mua cổ phần doanh nghiệp Giám đốc HTX bắt buộc phải thành viên HTX Chủ tịch HĐQT HTX bắt buộc phải thành viên HTX 10 Thu nhập phân phới chủ yếu dựa vớn góp thành viên HTX 11 Các loại tài sản HTX tài sản không chia HTX 12 HTX phải trả lại vớn góp cho thành viên chấm dứt tư cách thành viên mọi trường hợp Trang 42 II TÌNH HUỐNG Tình HTX Minh Long có 67 thành viên, với tổng số vốn điều lệ 120 triệu đồng Ngày 10/2/2015, Đại hội toàn thể thành viên tổ chức với tham dự 45 thành viên đại diện cho 55 triệu đồng vốn điều lệ Đại hội thành viên thảo luận việc khai trừ ơng Thành khỏi HTX, ơng vi phạm nghiêm trọng điều lệ HTX Có 22 thành viên tham dự họp đại diện cho 38 triệu đồng vốn điều lệ biểu khai trừ ông Thành Ngày 11/2/2015, 15 thành viên khác không tham dự họp bày tỏ đồng ý đối với việc khai trừ ông Thành lên HĐQT HTX Minh Long Trên sở đó, HĐQT định khai trừ Ông Thành khỏi HTX trả lại cho ơng ½ sớ vớn góp trước Hãy cho biết việc khai trừ ông Thành trả lại vớn góp có phù hợp với quy định pháp luật hành hay khơng? Tình Vụ việc thực tiễn: HTX Thương mại Duy Tân HTX Thương mại Duy Tân thành lập năm 2005 Theo Sổ đăng ký danh sách thành viên, tính đến ngày 08/9/2013, HTX có 19 thành viên, ơng Thỏa Chủ tịch HĐQT, người đại diện theo pháp luật Ông Dũng bà Thắm thành viên HTX Duy Tân Bà Thắm gia nhập HTX từ năm 2006, ông gia nhập từ năm 2007 Hai ông bà HTX giao quản lý cửa hàng số số HTX để hoạt động kinh doanh thực nghĩa vụ tài đới với HTX Q trình hoạt động, ngày 11/9/2014, HTX tiến hành ĐHTV bất thường ngày 12/9/2014 ông Thỏa ký Quyết định số 26 27 việc chấm dứt tư cách thành viên HTX thương mại Duy Tân bà Thắm ông Dũng Do đó, ngày 24/10/2006, ông Dũng bà Thắm có đơn khởi kiện HTX Duy Tân Tịa án nhân dân thành phố H với lý thủ tục tiến hành ĐHTV không theo quy định Luật HTX điều lệ Đề nghị Tòa án giải huỷ kết ĐHTV bất thường ngày 11/9/2014 việc khai trừ ông Dũng bà Thắm khỏi HTX huỷ Quyết định số 26 27 Ông Thỏa ký ngày 12/9/2014 việc chấm dứt tư cách thành viên ông bà theo kết ĐHTV bất thường ngày 11/9/2014 Trang 43 Các tình tiết quan trọng vụ việc: + Ngày 29/8/2014, HĐQT tổ chức họp với BKS HTX Duy Tân Tại họp này, họp bàn bạc thống kế hoạch tiến hành tổ chức ĐHTV thường niên để giải vấn đề: i) Kiểm điểm đánh giá 07 tháng kinh doanh từ tháng 01 tháng 7/2014; ii) đề xuất phương hướng kinh doanh 06 tháng cuối năm 2014; xem xét khai trừ ông Dũng bà Thắm với lý không chấp hành nghị điều lệ HTX + Thực nội dung kết luận họp, ngày 30/8/2014, ông Thỏa thay mặt HĐQT ký Thông báo số 24/TB-HTX gửi đến thành viên thông báo việc dự kiến thời gian nội dung tiến hành ĐHTV bất thường Các nguyên đơn có nhận giấy mời họp ĐHTV bất thường vào ngày 11/9/2014 ông Thỏa ký, nhiên giấy mời không đề ngày không đề nội dung họp đưa cho ông Dũng bà Thắm trước 01 ngày tiến hành Đại hội (ngày 10/9/2006), khơng có tài liệu khác kèm theo giấy mời Cụ thể, Thông báo ghi “dự kiến” thời gian Đại hội ngày 11 12/9/2014 mà khơng ghi xác ngày Ngày 11/9/2014, ĐHTV bất thường tổ chức Tại Đại hội, có 14/19 thành viên biểu tán thành việc khai trừ ông Dũng bà Thắm khỏi HTX Duy Tân Từ tình tiết vụ việc, cho biết: Trình tự thủ tục tổ chức họp Đại hội thành viên HTX Duy Tâm có phù hợp với quy định pháp luật hay khơng? Ơng Dũng bà Thắm bị khai trừ khỏi HTX Duy Tâm hay không? Nếu có trường hợp nào? Điều kiện thơng qua định khai trừ thành viên HTX? Theo anh chị, định khai trừ ông Dũng bà Thắm có thơng qua hay khơng? CHƯƠNG VÀ CHƯƠNG PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ, LIÊN HIỆP HỢP TÁC XÃ I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO? Kể từ ngày Tòa án thụ lý vụ việc phá sản, việc thi hành án dân tài sản doanh nghiệp, HTX khả toán người phải thi hành phải bị đình Trang 44 Tài sản lại doanh nghiệp, HTX sau tốn phí phá sản giải quyền lợi cho người lao động phân chia cho chủ nợ khơng có bảo đảm Các chủ thể kinh doanh khả tốn đới tượng áp dụng Luật phá sản 2014 Các hợp đồng có hiệu lực doanh nghiệp, HTX khả tốn phải tạm đình thực Trong mọi trường hợp giải phá sản CTCP cổ đơng cơng ty đới tượng có nghĩa vụ tham gia HNCN Thẩm phán có quyền định tuyên bố DN, HTX phá sản sau HNCN hoãn lần Phục hồi hoạt động kinh doanh thủ tục bắt buộc áp dụng đối với mọi trường hợp giải phá sản doanh nghiệp, HTX Triệu tập HNCN bước bắt buộc sau Tòa án định mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán Quyết định tun bớ doanh nghiệp, HTX phá sản có hiệu lực thi hành kể từ ngày định 10 Người yêu cầu mở thủ tục phá sản phải nộp lệ phí chi phí phá sản III TÌNH HUỐNG: Tình CTCP BM thành lập năm 2016, đặt trụ sở Quận 1, Tp Hồ Chí Minh Cơng ty có chi nhánh Tp Đà Nẵng Tp Hà Nội Sau 03 năm hoạt động, CTCP BM phát sinh khoản nợ 08 tỷ đồng, đó: khoản nợ có bảo đảm 02 tỷ đồng, bao gồm chủ nợ A, B C; khoản nợ khơng có bảo đảm 06 tỷ đồng, phần nợ chủ nợ 02 tỷ đồng bao gồm chủ nợ D, E F CTCP BM khơng thực nghĩa vụ tốn khoản nợ khơng có bảo đảm thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn toán Hỏi: Trang 45 - Ơng N cổ đơng Cơng ty (sở hữu 35% tổng số CPPT), dự định nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với CTCP BM Ơng N có quyền khơng? - Giả sử CTCP BM khả tốn Tịa án có thẩm quyền giải phá sản? - Nếu Hội nghị chủ nợ (HNCN) lần thứ CTCP BM triệu tập Tham gia HNCN có: ơng X Tổng giám đốc Công ty, ông N chủ nợ D, E Quản tài viên, phân công giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản tham gia HNCN HNCN trường hợp có hợp lệ khơng? Vì sao? Tình CTCP HH có tổng sớ nợ 13 tỷ đồng Trong đó, khoản nợ có bảo đảm 03 tỷ đồng, bao gồm chủ nợ A, B C; khoản nợ khơng có bảo đảm 10 tỷ đồng, bao gồm chủ nợ D, E F với số nợ tỷ, tỷ tỷ CTCP HH không thực nghĩa vụ tốn khoản nợ khơng có bảo đảm thời hạn 03 tháng, kể từ ngày đến hạn tốn Trong q trình giải vụ việc, Tịa án định tun bớ phá sản CTCP HH theo trình tự Luật Phá sản quy định Sau tốn chi phí phá sản, thực đầy đủ nghĩa vụ đối với người lao động, giá trị tài sản cơng ty cịn lại 01 tỷ đồng Hỏi: Các chủ nợ bảo đảm tốn nào? Biết CTCP HH khơng có nghĩa vụ tài với Nhà nước khơng có khoản nợ phát sinh sau mở thủ tục phá sản **** HẾT **** Trang 46 ... CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ CHỦ THỂ KINH DOANH I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? GIẢI THÍCH VÌ SAO? Luật chuyên ngành Luật Doanh nghiệp quy định khác thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể. .. luật dân sự: luật chung - Luật DN: luật riêng, (NĐ 01/2021, NĐ 47/2021: VB luật) - Luật DN: luật chung - Luật chuyên ngành: luật luật sư, luật tổ chức tín dụng, luật KD bảo hiểm,…: luật riêng ⇨... dụng quy định luật riêng Tổ chức, cá nhân kinh doanh thơng qua mơ hình doanh nghiệp phải thực thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp NĐ SAI DN kinh doanh lĩnh vực đặc thù luật chuyên