Bài 1: Cty TNHH Ban Mai có trụ sở tại thị xã H tỉnh X, đã được sở kế hoạch đầu tư tỉnh cấp Giấy chứng nhận ĐKKD năm 2021, gồm 4 thành viên, Ông Hoàng góp 20% vốn điều lệ, Ông Đức 25%, ông Sơn 45% và bà Hoa 10%. Điều lệ cty hoàn toàn phù hợp Luật DN 2020. Theo thoả thuận, ông Hoàng là chủ tịch hội đồng thành viên, ông Sơn là giám đốc và là người đại diện trước pháp luật của cty. Để thông qua việc sửa đổi điều lệ công ty, ông Hoàng đã triệu tập hội đồng thành viên vào ngày 23062008 theo đúng trình tự, thủ tục, Phiên họp chỉ có ông Hoang, ong Sơn va ba Hoa tham dự. Quyết định sửa đổi Điều lệ cty được ong Sơn va ba Hoa biểu quyết thong qua. HỎI Quyết định sửa đổi Điều lệ cty đa được thong qua hợp lệ hay chưa? Vi sao? Trả lời: Quyết định sửa đổi Điều lệ cty được thong qua chưa hợp lệ. Theo Điểm a Khoản 3 Điều 59 Luật Doanh nghiệp 2020 thi quyết định của Hội đồng thành viên được thông qua dưới hình thức lấy ý kiến bằng văn bản khi được số thành viên sở hữu từ 65% vốn điều lệ trở lên tán thành. Theo tinh huống thi số phiếu biểu quyết thong qua của ong Sơn va ba Hoa chỉ co 55%. Vi vậy quyết định sửa đổi điều lệ cty được thong qua chưa hợp lệ.
Bài 1: Cty TNHH Ban Mai có trụ sở thị xã H tỉnh X, sở kế hoạch đầu tư tỉnh cấp Giấy chứng nhận ĐKKD năm 2021, gồm thành viên, Ơng Hồng góp 20% vốn điều lệ, Ơng Đức 25%, ơng Sơn 45% bà Hoa 10% Điều lệ cty hoàn toàn phù hợp Luật DN 2020 Theo thoả thuận, ơng Hồng chủ tịch hội đồng thành viên, ông Sơn giám đốc người đại diện trước pháp luật cty *Để thông qua việc sửa đổi điều lệ cơng ty, ơng Hồng triệu tập hội đồng thành viên vào ngày 23/06/2008 theo trình tự, thủ tục, Phiên họp có ông Hoang, ong Sơn va ba Hoa tham dự Quyết định sửa đổi Điều lệ cty ong Sơn va ba Hoa biểu thong qua HỎI Quyết định sửa đổi Điều lệ cty đa thong qua hợp lệ hay chưa? Vi sao? Trả lời: Quyết định sửa đổi Điều lệ cty thong qua chưa hợp lệ Theo Điểm a Khoản Điều 59 Luật Doanh nghiệp 2020 thi định Hội đồng thành viên thông qua hình thức lấy ý kiến văn số thành viên sở hữu từ 65% vốn điều lệ trở lên tán thành Theo tinh thi số phiếu biểu thong qua ong Sơn va ba Hoa co 55% Vi định sửa đổi điều lệ cty thong qua chưa hợp lệ Bài 2: Cty CP TM Phước Vĩnh ( trụ sở chinh TP Bien Hoa, Đồng Nai) cấp GCN ĐKKD năm 2021 cty gồm cổ đong: Quang giữ 20% Cphần, Bảo 25%, Chiến 30%, Dũng 15% va Tiến 10% Hội đồng quản trị bao gồm Bảo, Chiến va Quang Điều lệ cty hoan toan phu hợp với LDN 2020 * Ngay 25/12/2021 Bảo với tư cach chủ tịch hội đồng quản trị đa triệu tập phien họp đại hội đồng cổ đong để định việc sửa đổi điều lệ cty Phien họp triệu tập hợp lệ nhưg co Quang, Bảo Dũng va Tiến tham dự Quang Bảo va Tiến đa biểu tri sửa đổi điều lệ HỎI: 1) thang 3/2008, cty bị tuyen bố pha sản Hỏi Quang co thể đứng lập DN hay ko? Vi sao? Trả lời: 1) Quang đứng lập DN Vì theo Điều 130 Luật phá sản 2014 thi Quang Người giữ chức vụ quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã trường hợp cty phá sản không cố ý vi phạm quy định khoản Điều 18, khoản Điều 28, khoản Điều 48 Luật phá sản với lý bất khả kháng Quang đứng lập DN Bài 3: cty H p danh X gồm vien h p danh Ong Quan có số vốn gop 10%, ong Bảo 25%, ong Chiến 10%, ong Dũng 15%, ong Hung 10% Ba Cuc ( can hưu tri) la vien gop vốn cong ty gop 30% Điều lệ cty quy định giống luật DN Ngay 25-03-2007, ong Bảo với tư cach chủ tịch hội đồng vien kiem Giam đốc cty đa triệu tập phien họp Hội đồng vien để định dự an đầu tư cty * Phien họp triệu tập hợp lệ, tất vien cty đa tham dự, thong qua qđịnh co ong Quan, ong Chiến, ong Dũng va ong Hung biểu tri sửa đổi điểu lệ 1)Hỏi định đa thong qua hay chưa? Vi sao? Trả lời: Theo quy định điểm đ, Khoản 3, Điều 182 Luật DN 2020, định vấn đề dự an đầu tư phải ba phần tư tổng số thành viên hợp danh tán thành Theo tinh việc thong qua định dự an đầu tư co 4/5 vien hợp danh biểu tri Như vậy, định dự an đầu tư noi tren đa thong qua 2) Ông Hung la trưởng phong kinh doanh cty đa đối tac đề nghị ky hợp đồng cho cty co gia trị nhỏ? Hỏi ong Hung co thể đại diện cty ky hợp đồng hay ko? Vi sao? Trả lời: Ông Hung co thể đại diện cho cty ky hợp đồng Theo quy định Điểm b Khoản Điều 181 LDN 2020, vien hợp danh co quyền nhan danh cong ty đam phan va ky kết hợp đồng Bài 4: 1) DN tư nhan An Phu co trụ sở quận Tan Binh, TP HCM, Nguyễn Văn Quang la chủ DN Ngay 20/06/2021, doanh nghiệp An Phu ky hợp đồng mua xe o to cty TNHH Toan Thắng co trụ sở quận Le Chan, TP HP Khi thực HĐ cty Toan Thắng đa vi phạm nghĩa vụ toan * vi DN An Phu qđịnh khởi kiện toa an Hỏi toa an nao co thẩm quyền giải tranh chấp noi tren,? Trả lời: Toa an nhan dan quận Le Chan, phố HP co thẩm quyền giải tranh chấp noi tren (điểm c, Khoản Điều 35 Bộ luật tố tụng dan 2015) Bài 5: Cty TNHH X co trụ sở huyện Thuỷ Nguyen TP HP gồm thành viên: Quan, Binh, Hung, va Dũng Theo điều lệ cty Quan la chủ tịch hội đồng vien, Hung la giam đốc cty va la người đại diện trc phap luật cty Ngay 10/03/2021, Quan đa đại diện cho cty ky HĐ mua 10 thep cty TNHH Y co trụ sở quận Đống Đa, HN ma ko co uỷ quyền Hung HỎI: 1) HĐ Quan ky kết co hiệu lực phap luật hay ko? Vi sao? 2) Cty X muốn khởi kiện để giải tranh chấp phat sinh từ HĐ noi tren thi phải khởi kiện toa an nao? Vi sao? Trả lời: 1) Theo quy định phap luật, cac hợp đồng giao dịch phap nhan phải người đại diện theo phap luật phap nhan đo ky kết co hiệu lực phap luật Theo tinh thi Hung la giam đốc va la đại diện theo phap luật cty nen Hung đc phep ky kết hợp đồng nhan danh cong ty Vi việc Quan ky kết HĐ ma ko co ủy quyền Hung la ko hợp phap 2) Cong ty X muốn khởi kiện để giải tranh chấp phat sinh từ HĐ noi tren thi phải khởi kiện Toa an nhan dan quận Đống Đa tranh chấp kinh doanh, thương mại Thẩm quyền Tòa án nhân dân cấp huyện (điểm c, Khoản Điều 35 Bộ luật tố tụng dan 2015) Bài 6: 10/9/2007 chi nhanh cty TM Song Đong HN ( cty Song Đong co trụ sở chinh thị xa Hưng Yen, tỉnh HY Chi nhanh cty đặt quận Đống Đa) uỷ quyền cty đa ky HĐ số 02/HĐ/TPĐ-SL với cty TM Tan Binh Minh ( trụ sở chinh quận Hai Ba Trưng, Hn) việc ban 500 tủ lạnh HITACHI model R-15A4BK, sx Thai Lan, đơn gia 3tr/chiếc theo HĐ ben mua phải toan đầy đủ vong thang từ nhận hang Ngay 7/11/08, ben ban đa giao đủ hang cho ben mua, nhưg cty Tan Binh Minh toan 500tr Ngay 25/3/08 sau nhiều lần khiếu nại ko thanh, ben ban định khởi kiện HỎI 1) xđịnh nguyen đơn, bị đơn tinh tren 2) nguyen đơn phải khởi kiện quan nao? Vi sao? 3) yeu cầu nguyen đơn bao gồm: - buộc cty Tan Binh Minh bồi thường cac thiệt hại psinh ben ban phải vay vốn NH để nhập hang, tinh theo lai suất tiền vay NH la 1% thang - Phạt vi phạm HĐ la 10% tổng gtrị HĐ la 1,5tỷ x 10% = 150tr Nhận xet yeu cầu nguyen đơn Trả lời: 1) Nguyen đơn: Cong ty TM Song Đong HN ,Bị đơn: Cong ty Tan Binh Minh 2) Nguyen đơn phải khởi kiện toa an nhan dan quận Hai Ba Trưng (điểm c, Khoản Điều 35 Bộ luật tố tụng dan 2015) 3) Nhận xet: - Phạt vi phạm HĐ: Theo quy định Luật TM, mức phạt vi phạm nghĩa vụ HĐ cac ben thỏa thuận hợp đồng, khong qua 8% gia trị phần nghĩa vụ HĐ bị vi phạm Cho đến thời điểm tại, Cong ty Tan Binh Minh đa toan 500tr Phần cong ty Tan Binh Minh chưa toan lại la tỷ Như mức phạt vi phạm tối đa nguyen đơn co thể đưa la: tỷ x 8% = 80 triệu Bài 7: Cty TNHH Ph ng Nam ( trụ sở chinh tai TP Nha Trang, K.Hoa) đky lập năm 2021 với mức vốn điều lệ 1tỷ theo cam kết gop vốn cac tvien đky lập cty thi tỉ lệ gop vốn sau: ong Dũng 300tr, đồng thời la giam đốc, người đại diện theo pluật cty, Ba Mơ 200tr va la chủ tịch hội đồng vien, Ba Hường 300tr, ong Quan 200tr Điều lệ cty hoan toan phu hợp với Luật DN 2020 * Tháng 3/2021, Hội đồng vien họp để xem xet trach nhiệm GĐ việc điều hanh hoạt động cty ko co hiệu Ong Quan va ba Mơ đa bỏ phiếu bai miễn chức danh GĐ ong Dũng va bầu ba Hường lam GĐ HỎI: 1) Nhận xet qđịnh hội đồng tvien 2) cty tiếp tục thua lỗ ko toan đc nợ, đầu năm 2008 cac chủ nợ cty định nộp đơn yeu cầu mở thủ tục pha sản xac định toa an co thẩm quyền giải 3) Tsản cty Phương Nam đủ trả cho 2/3 số nợ cty Hỏi cac vien co phải chịu trach nhiệm trả nợ thiếu cty ko? Vi sao? Trả lời: 1) Theo Điểm a Khoản Điều 59 Luật Doanh nghiệp 2020 thi định Hội đồng thành viên thơng qua hình thức lấy ý kiến văn số thành viên sở hữu từ 65% vốn điều lệ trở lên tán thành, theo tinh huống, số phiếu biểu ong Quan va ba Mơ chiếm 40%.vi định bai miễn chức danh GĐ ong Dũng la khong đung 2) Toa an co thẩm quyền giải thủ tục pha sản la Toa an nhan dan tỉnh Khanh Hoa (Khoản Điều Luật pha sản 2014) 3) Cac vien khong phải chịu trach nhiệm trả nợ thiếu cong ty Vi theo quy định, vien cty TNHH phải chịu trach nhiệm cac khoản nợ va nghĩa vụ tai sản phạm vi số vốn cam kết gop vao doanh nghiệp (Khoản Điều 50 Luật Doanh nghiệp 2020) BÀI TẬP 1: Ơng A có số vốn tỉ, dự kiến thành lập DNTN kinh doanh khách sạn, lại phải cần có số vốn tỉ Ông A trao đổi với anh B đứa cháu họ đồng ý góp vốn với ơng tỉ, trao đổi với chị C người hàng xóm góp vốn tỉ để có đủ tỉ thành lập DNTN kinh doanh KS Ông A, anh B, Chị C thỏa thuận văn để ông C đứng tên thành lập DNTN kinh doanh KS Lợi nhuận phân chia cho A,B,C theo tỉ lệ vốn gốc Sau năm khách sạn hoạt động bình thường phân chia lợi nhuận theo cam kết cách bình thường, phát sinh mâu thuẫn không tự giải B, C gửi đơn tòa yêu cầu giải thể DN chia tài sản doanh nghiệp theo tỉ lệ vốn gốc Hỏi: Anh, chị xử lý việc để luật mà đảm bảo lợi ích A,B,C? Trả lời: Theo quy định khoản 1, điều 188 Luật Doanh nghiệp năm 2020: "Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp." Khoản 2, điều 189 Luật doanh nghiệp 2020 quy định: "Toàn vốn tài sản kể vốn vay tài sản thuê sử dụng vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp phải ghi chép đầy đủ vào sổ kế tốn báo cáo tài doanh nghiệp theo quy định pháp luật." Theo liệu đề bài, quan hệ A với B C quan hệ dân (vay mượn) khơng phải quan hệ góp vốn theo Luật Doanh nghiệp DNTN khơng có quan hệ góp vốn mà vốn chủ DN đầu tư 100% (theo khoản điều 189) Do đó, B C khơng thể gửi đơn yêu cầu tòa án tuyên bố giải thể DNTN, việc giải thể DNTN thực theo Quyết định giải thể Chủ DNTN, quan thụ lý giải Cơ quan đăng ký kinh doanh khơng phải Tịa án Trình tự thực theo điều 208 209 Luật doanh nghiệp năm 2020 Căn giấy tờ cho mượn tiền, B C quyền gửi đơn yêu cầu tòa án giải tranh chấp thu hồi số tiền cho A mượn theo quy định pháp luật dân sự; Hoặc trường hợp A khơng trả tiền B C có quyền gửi đơn yêu cầu tòa án tuyên bố phá sản DNTN theo quy định Luật phá sản BÀI TẬP 2: A, B, C góp vốn thành lập Công ty Trách nhiệm hữu hạn X kinh doanh thương mại dịch vụ Ngày 05/07/2021, Công ty Sở kế hoạch đầu tư thành phố Hà Nội cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Theo Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh phần vốn góp bên vào vốn điều lệ xác định sau: * A góp nhà Nguyễn Phong Sắc, Hà Nội, trị giá 400 triệu đồng, chiếm 40% vốn điều lệ Căn nhà Công ty sử dụng làm trụ sở giao dịch * B góp vốn số máy móc xây dựng trị giá 300 triệu đồng, chiếm 30% vốn điều lệ * C góp 300 triệu đồng tiền mặt, chiếm 30% vốn điều lệ Sau Công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, thành viên thực thủ tục góp vốn vào Cơng ty theo quy định Luật doanh nghiệp 2020 Để tổ chức máy quản lý nội Công ty, thành viên trí cử A làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, B làm Giám đốc, C kế toán trưởng Công ty Điều lệ hoạt động Công ty không quy định cụ thể đại diện theo pháp luật Công ty Do biến động thị trường bất động sản nên giá trị thực tế nhà mà A mang góp vốn lên tới tỷ đồng Với lý trước tiền mặt để góp vốn nên phải góp nhà, có tiền mặt, A yêu cầu rút lại nhà trước mang góp vốn, góp 500 triệu đồng tiền mặt B C không đồng ý Hỏi: Giá trị nhà tăng lên thuộc A hay thuộc công ty? TRẢ LỜI: Do nhà góp vào Công ty trở thành tài sản Công ty độc lập với tài sản thành viên), giá thị trường nhà tăng lên Cơng ty với tư cách chủ sở hữu hưởng lợi, khơng phải A 2.A rút nhà trước mang góp vốn để góp 500 triệu đồng tiền mặt khơng? Căn pháp lý? Giả sử B C đồng ý cho A rút lại nhà góp tiền thay vào có pháp luật khơng? Căn pháp lý việc tham chiếu đâu? Giả sử A chưa làm thủ tục chuyển quyền sở hữu mà nhà đứng tên A, A muốn rút lại việc góp vốn nhà góp tiền mặt, việc giải B C chấp thuận (hay nói cách khác Hội đồng Thành viên chấp thuận) B C hồn tồn có quyền từ chối yêu cầu A hoàn tất việc chuyển quyền sở hữu nhà cho Công ty Với lý B có nhiều sai fạm quản lý Công ty, với cương vị chủ tịch Hội đồng thành viên người góp nhiều vốn vào Cơng ty, A định cách chức Giám đốc B yêu cầu B bàn giao lại công việc dấu cho Cơng ty Sau A ký định bổ nhiệm C làm giám đốc công ty Các định A có hợp pháp khơng? Căn pháp lý việc tham chiếu đâu? - Việc cách chức hay bãi miễn Giám đốc Hội đồng Thành viên định (với tư cách quan quyền lực cao nhất, đại diện cho chủ sở hữu công ty – thành viên) Mà thông thường, vấn đề Hội đồng Thành viên định theo nguyên tắc biểu bán theo số lượng thành viên Hội đồng thành viên theo số vốn góp (từ 65% trở lên tùy theo Điều lệ) Do với tư cách thành viên góp 40% vốn điều lệ với tư cách Chủ tịch HĐTV, A khơng có quyền đơn phương định cách chức Giám đốc B Tuy nhiên, A C hợp tác với (tổng cộng nắm 70% vốn) làm điều Tuy nhiên, việc cách chức phải tiến hành hình thức nghị hay định HĐTV thông qua hợp lệ (họp hay văn bản) B không đồng ý với định nói mà cịn tiếp tục sử dụng dấu danh nghĩa Công ty TNHH X để ký kết hợp đồng với bạn hàng Trong có hợp đồng vay trị giá 500 triệu đồng với Công ty Y Tại thời điểm ký kết hợp đồng vay vốn báo cáo tài công ty cho thấy giá trị tài sản Công ty X khoảng 800 triệu đồng Theo hợp đồng, Công ty Y chuyển trước số tiền 300 triệu đồng Tuy nhiên toàn số tiền B chuyển sang tài khoản cá nhân dùng vào mục đích cá nhân B có quyền giữ lại dấu công ty, hoạt động với danh nghĩa cơng ty khơng? B có quyền ký kết hợp đồng nói khơng? Căn pháp lý? Trả lời: B Giám đốc người đại diện theo pháp luật Công ty X quyền có nghĩa vụ sử dụng dấu phù hợp với quy định luật pháp (nêu trên) Tuy nhiên, giữ riêng dấu công ty phục vụ cho mục đích cá nhân bị coi vi phạm quy định quản lý sử dụng dấu Việc B (Giám đốc) có quyền ký hợp đồng vay (trị giá 500 triệu đồng) cần xem cụ thể Điều lệ Công ty (về thẩm quyền Giám đốc) văn Hội đồng Thành viên (về phân quyền cho cán quản lý có Giám đốc) Thơng thường điều lệ công ty (Luật Doanh nghiệp 2020 quy định rõ vấn đề này) quy định việc ký kết hợp đồng vay có giá trị lớn 50% giá trị tài sản công ty (tại thời điểm tham gia giao dịch) phải Hội đồng Thành viên định Nếu điều lệ công ty quy định tương tự, việc B tự ký kết hợp đồng vay mà không thông qua HĐTV coi vượt thẩm quyền, hợp đồng bị tuyên vô hiệu Việc B sử dụng số tiền vay danh nghĩa Cơng ty cho mục đích cá nhân rõ ràng trái pháp luật Cũng xin lưu ý tịa án cân nhắc số khía cạnh khác để xác định hợp đồng vay ký trường hợp có vơ hiệu khơng Trước tình vậy, A kiện B Tịa án u cầu B fải hoàn trả khoản tiền 300 triệu đồng A có quyền khởi kiện B khơng? Căn pháp lý? Cơng ty X, A C có quyền khởi kiện B tịa B hành động vượt thẩm quyền Giám đốc Công ty (theo giả định nêu trên) – Căn theo Điều 72, Điều 166 Luật Doanh nghiệp 2020 thành viên Cơng ty TNHH cổ đơng Cơng ty cổ phần có quyền nhân danh Công ty khởi kiện trách nhiệm dân người quản lý Trong trường hợp việc nhân danh Công ty thành viên Công ty TNHH cổ đông Công ty cổ phần hợp pháp (được Cơng ty ủy quyền) Tịa án phải khoản Điều 30 Bộ luật Tố tụng dân năm 2015 để thụ lý, giải vụ án Căn theo Điều Luật Phá sản 2014 quy định thẩm quyền giải phá sản Tòa án nhân dân sau: (1) Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (sau gọi chung Tịa án nhân dân cấp tỉnh) có thẩm quyền giải phá sản doanh nghiệp đăng ký kinh doanh đăng ký doanh nghiệp, hợp tác xã đăng ký kinh doanh đăng ký hợp tác xã tỉnh thuộc trường hợp sau: - Vụ việc phá sản có tài sản nước người tham gia thủ tục phá sản nước ngoài; - Doanh nghiệp, hợp tác xã khả tốn có chi nhánh, văn phòng đại diện nhiều huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh khác nhau; - Doanh nghiệp, hợp tác xã khả tốn có bất động sản nhiều huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh khác nhau; - Vụ việc phá sản thuộc thẩm quyền Tòa án nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh (sau gọi chung Tòa án nhân dân cấp huyện) mà Tòa án nhân dân cấp tỉnh lấy lên để giải tính chất phức tạp vụ việc (2) Tòa án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền giải phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã có trụ sở huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh không thuộc trường hợp quy định khoản Điều Đồng thời, khoản Điều khoản Điều Nghị 03/2016/NQ-HĐTP quy định cụ thể tài sản nước vụ việc phá sản có tính chất phức tạp thuộc thẩm quyền tòa án nhân dân cấp tỉnh sau: - Tài sản nước tài sản xác định theo quy định Bộ luật dân lãnh thổ nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam vào thời điểm Tòa án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản - Vụ việc phá sản có tính chất phức tạp vụ việc không thuộc trường hợp quy định điểm a, b điểm c khoản Điều Luật Phá sản 2014 doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu mở thủ tục phá sản thuộc trường hợp sau đây: + Có từ 300 (ba trăm) lao động trở lên có vốn điều lệ từ 100.000.000.000 (một trăm tỷ đồng) trở lên; + Là tổ chức tín dụng; doanh nghiệp, hợp tác xã cung ứng sản phẩm, dịch vụ cơng ích; doanh nghiệp quốc phịng, an ninh theo quy định pháp luật; + Là tập đoàn kinh tế, tổng cơng ty Nhà nước; doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi; + Có khoản nợ Nhà nước bảo đảm có liên quan đến việc thực điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên, văn thỏa thuận đầu tư với quan, tổ chức nước ngồi; + Có giao dịch bị u cầu tun bố vô hiệu theo quy định Điều 59 Luật Phá sản 2014 Như vậy, từ pháp lý nêu trên, Tòa án nhân dân cấp tỉnh Tịa án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền giải phá sản Việc xác định thẩm quyền giải phá sản thuộc Tòa án cấp phụ thuộc vào trường hợp cụ thể theo quy định CÂU 1: Mỗi doanh nghiệp có đại diện theo pháp luật TRẢ LỜI: Sai, doanh nghiệp có nhiều đại diện theo pháp luật tùy theo điều lệ quy định, riêng DNTN có đại diện theo pháp luật CÂU 2: So sánh điểm khác doanh nghiệp quan hành nhà nước Trình bày đặc điểm khác Tên, Tài sản, cấu tổ chức quản lý chức nhiệm vụ quyền nghĩa vụ DN quan nhà nước Ví dụ: Tài sản: DN độc lập DNTN , CT Hợp danh có phụ thuộc vào Chủ sở hữu, quan nhà nước hồn tồn phụ thuộc, nhiên sử dụng quỹ cho mục đích đơn vị cụ thể CÂU 1: Hợp tác xã cá nhân, tổ chức, hộ gia đình, nhóm người thành lập TRẢ LỜI: Sai, khơng có nhóm người CÂU 2: Trình bày thủ tục phá sản doanh nghiệp thủ tục phá sản có bước: (1) (2) (3) (4) Nộp đơn, thụ l đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh Tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản Thi hành định tuyên bố phá sản Câu hỏi 10: Công ty Cổ phần ABC thành lập với vốn điều lệ đăng ký ban đầu 100.000.000.000 đồng Tuy nhiên, tác động Đại dịch Covid-19 nên cổ đông Cơng ty Cổ phần ABC khơng thể góp số vốn đăng ký ban đầu Như vậy, kết thúc thời hạn góp vốn, cổ đơng sáng lập khơng góp đủ vốn Cơng ty phải thực thủ tục khơng điều chỉnh vốn bị xử phạt nào? TRẢ LỜI: Công ty cổ phần ABC phải thực thủ tục giảm vốn khơng góp đủ vốn Theo Điều 51 Nghị định 01/2021/ NĐ-CP Về đăng ký doanh nghiệp Nếu Công ty cổ phần không thực thủ tục điều chỉnh vốn phạt tiền từ 30.000.000 đồng đến 50.000.000 đồng vi phạm thành lập doanh nghiệp Theo Điều 46 Nghị định 122/2021/NĐ-CP Quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư Câu hỏi 11: Công ty CP Hải An cịn cổ đơng sau nhiều lần cổ đông công ty chuyển nhượng cổ phần Công ty Hải An không muốn bị giải thể Hãy tư vấn cho Công ty Hải An hướng xử lý để tiếp tục tồn hoạt động Tư vấn hướng giải gồm ý sau: - Công ty thêm cổ đông trước hết hạn 06 tháng kể từ công ty không đủ số lượng cổ đông tối thiểu theo quy định pháp luật Hoặc: - Cơng ty thực thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp (thành công ty TNHH) Câu hỏi 12: Tháng 02/2021, Cơng ty TNHH Xa Xa hồn thành thủ tục chia công ty thành Công ty TNHH Anh Thy Công ty TNHH Anh Thảo Tháng 3/2021, chủ nợ cũ đến địa trụ sở Công ty Xa Xa yêu cầu toán nợ theo hợp đồng ký vào tháng 6/2020 đượcbiết cơng ty chia thành cơng ty khơng cịn tồn Công ty hoạt động địa Công ty Anh Thy Hãy xác định doanh nghiệp có nghĩa vụ tốn nợ cho chủ nợ nêu Đáp án (gợi ý): Theo Khoản Điều 198 Luật DN 2020 sau chia công ty, công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán (nghĩa vụ phân chia theo nghị quyết, định chia công ty) Do vậy, hai công ty Anh Thy Anh Thảo phải liên đới chịu trách nhiệm tốn nợ cho chủ nợ Câu hỏi 14: Ơng Nguyễn Văn A thành viên HTX ABC kể từ ngày 01/01/2013 Ơng có ba người vợ, hai người M, N sống nước ngoài, người L sống Việt Nam, vợ ơng già yếu trí nhớ khơng minh mẫn Ngày 01/01/2017 ông A chết Hỏi có đủ điều kiện để trở thành viên hợp tác xã? Đáp án: L người tham gia thành viên HTX theo số tài sản mà thừa kế từ ông A L hội đồng thành viên chấp thuận thâm ơng L có đơn tự nguyện trở thành thành viên, Điều 16 LHTX 2012 L có đại diện cho phần thừa kế bà vợ ơng A để góp vốn vào HTX thành viên hợp tác xã số vốn bà ông A không? Được, L người giám hộ bà vợ ông A Câu 2: A cá nhân nước muốn thành lập doanh nghiệp Việt Nam với loại hình Cơng ty TNHH thành viên ngành nghề Kinh doanh vật liệu xây dựng Hỏi: A có quyền thành lập doanh nghiệp Việt Nam không? Nêu sở pháp lý? TRẢ LỜI: A có quyền thành lập doanh nghiệp Việt Nam Theo khoản Điều Nghị định 01/2021/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp Điều Đối tượng áp dụng Tổ chức, cá nhân nước; tổ chức, cá nhân nước thực đăng ký doanh nghiệp theo quy định pháp luật Việt Nam Hồ sơ mà A cần phải chuẩn bị để thành lập gì? Nêu sở pháp lý? Hồ sơ thành lập Công ty TNHH thành viên Theo Điều 21 Luật Doanh nghiệp 2020 Câu 4: Chị Nguyễn Thị B muốn thành lập hộ kinh doanh Quận Thành phố Hồ Chí Minh Tuy nhiên, chị vừa có định truy cứu trách nhiệm hình Chị có quyền thành lập hộ kinh doanh hay khơng? Khơng có quyền Vì theo điểm b, khoản Điều 80 Nghị định 01/2021/ NĐ-CP Điều 80 Quyền thành lập hộ kinh doanh nghĩa vụ đăng ký hộ kinh doanh Cá nhân, thành viên hộ gia đình cơng dân Việt Nam có lực hành vi dân đầy đủ theo quy định Bộ luật Dân có quyền thành lập hộ kinh doanh theo quy định Chương này, trừ trường hợp sau đây: b) Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm công việc định; Câu hỏi 6: Công ty A công ty hợp danh, ông B muốn góp vốn 500.000.000 VND vào cơng ty A Hỏi: Ông A phải nộp đủ số vốn cam kết vào cơng ty A thời hạn bao lâu? - Ơng B phải nộp đủ số vốn cam kết vòng 15 ngày kể từ ngày chấp nhận, trừ trường hợp Hội đồng thành viên định thời hạn khác Theo khoản Điều 186 LDN 2020 Nếu không góp đủ số vốn, tư cách pháp lý xảy với ơng B? - Ơng B bị khai trừ khỏi cơng ty khơng có khả góp vốn Theo điểm c, khooản 1, Điều 185 LDN 2020 Câu hỏi 8: Công ty TNHH Đại Phát thành lập với ba thành viên ông Hưng bà Lê công ty TNHH Phúc Thịnh Vốn điều lệ cơng ty tỷ đồng Trong đó, bà Lê ơng Hưng người góp tỷ đồng, cơng ty Phúc Thịnh góp tỷ đồng Cơng ty Phúc Thịnh ủy quyền cho ông Hà làm đại diện theo ủy quyền công ty Đại Phát Điều lệ công ty TNHH Đại Phát quy định ông Hưng giữ chức Chủ tịch Hội đồng thành viên, bà Lê giữ chức Giám đốc công ty Một năm sau công ty thành lập hoạt động, có bất đồng với cách làm việc ông Hưng bà Lê, công ty Phúc Thịnh lấy tư cách thành viên góp nhiều vốn bổ nhiệm ơng Hà làm Chủ tịch Hội đồng thành viên kiêm Giám đốc công ty Đại Phát Hãy xác định: 1.Việc bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên Giám đốc công ty Đại Phát có phù hợp với Luật Doanh nghiệp 2020 không? Việc bổ nhiệm chức danh Chủ tịch Hội đồng thành viên Giám đốc công ty không phù hợp với LDN 2020 Theo Điều 55 56 LDN 2020 Chủ tịch hội đồng thành viên Hội đồng thành viên bầu, Giám đốc Hội đồng thành viên bổ nhiệm ký hợp đồng thuê Công ty Phúc Thịnh thành viên công ty Đại Phát, thay Hội đồng thành viên định thực công việc 2.Trong công ty này, người giữ chức Chủ tịch Hội đồng thành viên có kiêm chức Giám đốc không? Trong công ty TNHH hai thành viên trở lên, Chủ tịch Hội đồng thành viên kiêm chức Giám đốc (K1 Điều 56 LDN 2020) Câu hỏi 16: Công ty hợp danh A giám đốc ông A làm đại diện nộp đơn tòa án yêu cầu mở thủ tục phá sản Sau xem xét tòa án thụ lý đơn yêu cầu giải định tuyên bố doanh nghiệp phá sản Nhưng cơng ty A khơng cịn tài sản để trả nợ, nên tịa án có tun bố số tiền nợ lại thành viên hợp danh phải trả nợ Vì ơng A gửi khiếu nại yêu cầu tòa án cấp tuyên bố cho thành viên cơng ty A có ông A trả khoản nợ lại Theo bạn u cầu ơng A có hợp lý khơng? Vì sao? TRẢ LỜI: Việc khiếu nại ông A không hợp lý theo điểm b, K1 Điều 177 LDN 2020 Thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty; Câu hỏi 18: Doanh nghiệp A ông A làm đại diện theo pháp luật, ngày 02/01/2017 Doanh nghiệp định nộp đơn tòa yêu cầu tòa án mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp có số vốn cịn lại 10 tỷ đồng có chủ nợ sau đây: Nợ ơng B tỷ (có đảm bảo 1,5 tỷ) nợ ông C tỷ không đảm bảo, nợ ơng D tỷ khơng có đảm bảo, nợ ông E tỷ đảm bảo Hỏi: Ngày 10/05/2017 tòa án tiến hành triệu tập hội nghị chủ nợ có ơng B, C ơng E quản tài viên tham dự Hỏi hội nghị chủ nợ hợp lệ khơng? Vì sao? TRẢ LỜI: Căn theo Điều 79 LPS 2014 số chủ nợ tham gia đại diện cho 51% tổng số nợ khơng có bảo đảm Số nợ khơng có bảo đảm=C+E=9/15=60% Hội nghị chủ nợ hợp lệ , BÀI TẬP TÌNH HUỐNG MƠN LUẬT KINH TẾ Bài 1: Cty TNHH xây dựng M cty CPTM P thỏa thuận góp vốn để thành lập doanh nghiệp sản xuất vật liệu XD đặt trụ sở HN a Hai cty M P làm hay khơng? Vì b Doanh nghiệp thành lập loại hình DN Hãy nêu quy định pháp luật quy định hành nội dung, đặc điểm, chế độ thành lập, cấu tổ chức quản lý DN Bài giải: a Bám vào điều 13 khoản 1,2 luật doanh nghiệp cho liên quan đến góp vốn hay thành lập hay khơng thành lập chủ thể góp vốn thành lập DN tổ chức tổ chức không thành lập DN nên thỏa mãn khoản điều 13 b Loại hình DN cty TNHH từ đến 50 thành viên Chú ý: Cty tư nhân không phải cá nhân thành lập Cty cổ phần khơng quy định phải có thành viên Cty hợp danh khơng thành viên phải cá nhân không tổ chức, theo luật doanh nghiệp cty hợp danh phải có thành viên hợp danh Chú ý: với dạng so sánh không kẻ đôi bên cty bên cty khơng có điểm Cách làm phải so sánh giống khác loại hình cty Bài 2: Cty A cty CP xây dựng có ký với Cty B … Theo hợp đồng bên thỏa thuận: - … - … Hãy điền vào chỗ trống kiện cụ thể để hợp đồng A B hợp đồng để thực hoạt động thương mại điều chỉnh luật thương mại 2005 luật dân 2005 Bài giải: Chú ý: sử dụng phân loại hợp đồng thương mại để xây dựng hợp đồng khơng cần trình bày chi tiết vấn đề mà cần đưa nội dung thỏa thuận Để hợp đồng thương mại ta cty B thương nhân loại hình DN học Nội dung mua bán cần hợp lý với hàng hóa mà cty A cần mua Nếu hợp đồng mua bán hàng hóa cần xác định hàng hóa số lượng bao nhiêu, bổ sung thêm giá Nếu hợp đồng dịch vụ cần đưa tên dịch vụ thời gian hoàn thành đến Ví dụ: Cty CP thép Miền Nam Thỏa thuận: Cty CP thép Miền Nam cung cấp 15 thép với giá 5.000.000 nghìn/tấn Thời hạn giao hang Bài 3: Ông B chủ doanh nghiệp bán hoa có ký với cty VN Airline việc vận chuyển hoa từ miền Bắc miền Nam (Hợp đồng 1), ngồi ơng B có ký với cty VN Airline hợp đồng việc mua vé máy bay để du lịch ( Hợp đồng 2) Xác định chất pháp lý hợp đồng? Bài giải Phân tích chất pháp lý hợp đồng xem hợp đồng hợp đồng thương mại hợp đồng dấn Hợp đồng thương mại hai bên thương nhân, mục đích nhằm sinh lời, kinh doanh (hợp đồng 1) Hợp đồng dân ký với cá nhân phục vụ mục đích sinh hoạt tiêu dung (Hợp đồng 2) Nếu hợp đồng thương mại tranh chấp phát sinh cần phải giài tài phán thương mại ( tòa án thương mại là tòa án kinh tế trọng tài kinh tế ) Nếu hợp đồng dân tranh chấp phát sinh tranh chấp dân quan giải tòa dân Bài 4: Cty CP nhựa gia dụng A có trụ sở quận Long Biên – HN ký hợp đồng bán hang hóa trị giá 450 triệu đồng cho Cty TNHH TM Sơng Lam có trụ sở TP Vinh tỉnh Nghệ An Trong dự thảo hợp đồng có điều khoản sau: “ tranh chấp phát sinh từ hợp đồng hai bên gặp để bàn cách khắc phục Nếu khơng có kết quả, tranh chấp đưa đến tòa án nơi bên ngun đơn có trụ sở để giải quyết” a) Chi phí phá sản; b) Khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế người lao động, quyền lợi khác theo hợp đồng lao động thoả ước lao động tập thể ký kết; c) Khoản nợ phát sinh sau mở thủ tục phá sản nhằm mục đích phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã; d) Nghĩa vụ tài Nhà nước; khoản nợ khơng có bảo đảm phải trả cho chủ nợ danh sách chủ nợ; khoản nợ có bảo đảm chưa toán giá trị tài sản bảo đảm khơng đủ tốn nợ.” - Căn vào Điểm a Khoản Điều 54 Luật Phá sản 2014, tốn chi phí phá sản 300 triệu Tài sản lại: tỷ – 100 triệu = 7,9 tỷ (đồng) - Căn vào Điểm b Khoản Điều 54 Luật Phá sản 2014, toán nợ lương người lao động 1,5 tỷ Tài sản lại: 7,9 tỷ – 1,5 tỷ = 6,4 tỷ (đồng) - Căn vào Điểm c Khoản Điều 54 Luật Phá sản 2014, tốn nợ cơng ty hợp danh P: 6,4 tỷ – 4,5 tỷ = 1,9 tỷ (đồng) - Căn vào Điểm d Khoản Điều 54 Luật Phá sản 2014, tổng số nợ không bảo đảm cơng ty cổ phần XYZ phải tốn là: 1,5 tỷ (nợ thuế) + 2,3 tỷ (bồi thường thiệt hại Cty CP Q) + 70 triệu (nợ Cty nước sạch) + 200 triệu (nợ bà Vân) + 0,5 tỷ (nợ chưa toán hết với ngân hàng M) = 4,57 tỷ (đồng) Giá trị số nợ không đảm bảo Công ty cổ phần XYZ phải toán lớn giá trị tài sản cịn lại cơng ty, số nợ toán theo quy định Khoản Điều 54 Luật Phá sản 2014: “Nếu giá trị tài sản khơng đủ để tốn theo quy định khoản Điều đối tượng thứ tự ưu tiên toán theo tỷ lệ phần trăm tương ứng với số nợ.” Khoản nợ thuế theo tỷ lệ phần trăm tương ứng là: 1,9 tỷ × (1,5 tỷ/4,57 tỷ) × 100% = … (đồng) Khoản nợ bồi thường thiệt hại Cty CP Q theo tỷ lệ phần trăm tương ứng là: 1,9 tỷ × (2,3 tỷ/4,57 tỷ) × 100% = … (đồng) Khoản nợ Cty nước theo tỷ lệ phần trăm tương ứng là: 1,9 tỷ × (0,07 tỷ/4,57 tỷ) × 100% = … (đồng) Khoản nợ bà Vân theo tỷ lệ phần trăm tương ứng là: 1,9 tỷ × (0,2 tỷ/4,57 tỷ) × 100% = … (đồng) Khoản nợ chưa toán với ngân hàng M theo tỷ lệ phần trăm tương ứng: 1,9 tỷ × (0,5 tỷ/4,57 tỷ) × 100% = … (đồng Cơng ty TNHH Hoa Mai có thành viên A, B C Trong A nắm giữ 40% vốn điều lệ, B nắm 35% C nắm 25% Cty bị chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Tính đến thời điểm TAND tỉnh K định áp dụng thủ tục lý tài sản Cty tài sản CTy TNHH Hoa Mai khoảng 20 tỉ đồng Cty khoản nợ sau: -Nợ ngân hàng T : 3,5 tỉ có tỉ có bảo đảm -Nợ ngân hàng V : 2,5 tỉ có 1,8 tỉ có bảo đảm -Nợ lương công nhân : 2,3 tỉ -Nở chủ nợ D : tỉ -Nợ E tỉ có 2,5 tỉ có bảo đảm -Nợ P 3,3 tỉ -Nợ công ty quảng cáo 0,8 tỉ -Nợ dịch vụ logistic 0,5 tỉ -Nợ thuế 0,5 tỉ -Nợ chủ nợ G 2,5 tỉ có bảo đảm 1,2 tỉ -Chi phí phá sản 0,1 tỉ Hãy giải phá sản phân chia tài sản Cty Hoa Mai Nợ có đảm bảo: 8,5 tỉ -> cịn 11,5 tỉ -Nợ ngân hàng T : tỉ có bảo đảm -Nợ ngân hàng V : 1,8 tỉ có bảo đảm -Nợ E 2,5 tỉ có bảo đảm -Nợ chủ nợ G bảo đảm 1,2 tỉ Chi phí phá sản 0,1 tỉ -> cịn 11,4 tỉ Nợ lương cơng nhân : 2,3 tỉ -> cịn 9,1 tỉ Nợ cơng ty quảng cáo 0,8 tỉ -> 8,3 tỉ Nợ ko đảm bảo: 9,1 tỉ -> 11,5 tỉ -Nợ ngân hàng T : 0,5 tỉ -Nợ ngân hàng V :0,7 tỉ -Nở chủ nợ D : tỉ -Nợ E 0,5 tỉ -Nợ P 3,3 tỉ -Nợ công ty quảng cáo 0,8 tỉ -Nợ dịch vụ logistic 0,5 tỉ -Nợ thuế 0,5 tỉ -Nợ chủ nợ G bảo đảm 1,3 tỉ Vì Số tiền cịn lại cty với số nợ ko đảm bảo nên toán số nợ cty chủ nợ BÀI TẬP CTCP A, kinh doanh chế biến thủy sản, thành lập năm 1999 có trụ sở thành phố X tỉnh Y Sau năm hoạt động, cơng ty gặp khó khăn khơng có khả toán nợ đến hạn chủ nợ có u cầu Số nợ tính đến tháng 12.2004 lên tới tỷ đồng Một số chủ nợ công ty (trong có ơng M chủ nợ lớn công ty, chiếm 50% tổng số nợ) làm đơn đến TAND tỉnh Y yêu cầu giải thủ tục phá sản cơng ty A Trong q trình giải phát sinh kiện sau: 1.Ngày 20.12.2004 TAND tỉnh Y thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục giải phá sản công ty A Sau thụ lý đơn, thấy cơng ty có dấu hiệu tẩu tán tài sản nên Thẩm phán định số 01/QĐ ngày 25.12.2004 việc “kê biên tồn tài sản cơng ty A” sau đó, ngày 10.1.2005 định số 02/QĐ mở thủ tục giải yêu cầu phá sản cơng ty A 2.Trong q trình giải quyết, phát Ban Giám đốc cơng ty A tốn cho cơng ty B đối tác quan hệ (có hợp đồng cụ thể) số tiền 700 triệu đồng vào ngày 20.10.2004 ( giá trị hợp đồng 500triệu) 3.Thẩm phán định số 03/QĐ ngày 15.2.2005 tuyên bố giao dịch vơ hiệu 4.Trong q trình giải quyết, chủ nợ M (chủ nợ có số nợ lớn nhất) tự nguyện rút lại đơn yêu cầu giải thủ tục phá sản Thẩm phán định số 04/QĐ ngày 25.3.2005) đình thủ tục phá sản Hãy nêu quan điểm bạn về: Điều kiện yêu cầu tuyên bố phá sản? Đối tượng nộp đơn có hợp pháp khơng? Việc giải Tòa án: + Thẩm quyền giải hay sai? + Tính hợp pháp Quyết định Tịa án: QĐ 01 kê biên tài sản QĐ 02 mở thủ tục giải yêu cầu phá sản? QĐ 03 tuyên bố giao dịch vô hiệu? QĐ 04 đình thủ tục phá sản? ĐÁP ÁN Điều kiện để Tòa thụ lý thỏa mãn cơng ty A lâm vào tình trạng phá sản, khơng tốn nợ đến hạn chủ nợ có yêu cầu (K1, Điều 4; K1, Điều 40 Luật phá sản 2014) Chủ nợ: cần làm rõ chủ nợ có bảo đảm, có bảo đảm phần chủ nợ khơng có bảo đảm, có chủ nợ có bảo đảm phần chủ nợ khơng có bảo đảm có quyền nộp đơn yêu cầu tòa tuyên bố phá sản doanh nghiệp (K1, Điều Luật phá sản 2014) Thẩm quyền giải Tòa: Tòa tỉnh Y thụ lý giải thẩm quyền (K1, Điều Luật phá sản 2014) Quyết định 01: Đúng, tố tụng dân áp dụng trình tự giải vụ phá sản nên trường hợp tòa áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời để đảm bảo việc toán nợ cho chủ nợ sau QĐ 01 ban hành trước QĐ 02, miễn sau có định thụ lý vụ tuyên bố phá sản (Điều 72 Luật phá sản) QĐ 02: đúng, sau tịa xác định cơng ty A lâm vào tình trạng phá sản, khả toán nợ đến hạn.(Điều Luật phá sản 2014) QĐ 03: Đúng Theo Điều 59 Luật phá sản: Giao dịch doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán thực thời gian 06 tháng trước ngày Tòa án nhân dân định mở thủ tục phá sản bị coi vô hiệu thuộc trường hợp sau: a) Giao dịch liên quan đến chuyển nhượng tài sản không theo giá thị trường; b) Chuyển khoản nợ bảo đảm thành nợ có bảo đảm có bảo đảm phần tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã; c) Thanh tốn bù trừ có lợi cho chủ nợ khoản nợ chưa đến hạn với số tiền lớn khoản nợ đến hạn; d) Tặng cho tài sản; đ) Giao dịch ngồi mục đích hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã; e) Giao dịch khác với mục đích tẩu tán tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã QĐ 04: Khơng Vì số chủ nợ nộp đơn mà có ơng M rút đơn (Điều 67 Luật phá sản) II Phần tập tình Bài tập DNTN An Bình ơng An làm chủ có trụ sở TP HCM chuyên kinh doanh lắp đặt hệ thống điện Ông An muốn tăng thêm quy mô mở phạm vi hoạt động kinh doanh sang ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại nên ơng có dự định sau: – Ông An mở thêm chi nhánh DNTN An Bình Hà Nội thành lập thêm DNTN khác kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại; – DNTN An Bình đầu tư vốn để thành lập thêm công ty TNHH thành viên kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại, đồng thời phát hành 1000 trái phiếu doanh nghiệp để vay nợ; – Ơng An góp vốn ông Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) bà Anna Nguyễn (quốc tịch Việt Nam Canada) để thành lập Hộ kinh doanh kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại Anh (chị) cho biết theo quy định pháp luật hành, ý định ơng An có hợp pháp khơng? Tại sao? GIẢI => Căn khoản điều 188 => thành lập Điều 188 Doanh nghiệp tư nhân Mỗi cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh => Căn khoản điều 188 => Không thể đầu tư vốn Điều 188 Doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp tư nhân khơng quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, cơng ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần => Căn khoản điều 66 Nghị định 78/2015 Điều 66 Hộ kinh doanh Hộ kinh doanh cá nhân nhóm người gồm cá nhân cơng dân Việt Nam đủ 18 tuổi, có lực hành vi dân đầy đủ, hộ gia đình làm chủ, đăng ký kinh doanh địa điểm, sử dụng mười lao động chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động kinh doanh => Khơng thể thành lập Bài tập Ông Nguyễn Văn Hịa chủ DN tư nhân An Hịa có trụ sở TP.HCM kinh doanh rượu Ơng muốn cơng ty Roska quốc tịch Thái Lan góp vốn với để thành lập doanh nghiệp sản xuất chế biến thực phẩm Đồng Nai Hỏi: a) Hãy tư vấn cho ơng Hịa cơng ty Roska việc lựa chọn hình thức pháp lý doanh nghiệp Việt Nam? b) Sau thời gian hoạt động, giả sử cơng ty Roska muốn chuyển nhượng tồn vốn góp cho ơng Hịa hậu pháp lý việc chuyển nhượng công ty sao? c) Nếu sau DN sản xuất chế biến thực phẩm vào họat động, ơng Hịa muốn sáp nhập DN tư nhân ông vào DN mà ơng dự định thành lập việc sáp có phù hợp với quy định pháp luật khơng? Vì sao? GIẢI a) Ơng Hịa cơng ty Roska lựa chọn Công ty TNHH thành viên trở lên Bởi việc góp vốn ơng Hịa cơng ty Roska đồng thời điểm d khoản điều 25 Nghị định 78/2015 Điều 25 Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp trường hợp chuyển đổi doanh nghiệp Trường hợp chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, hồ sơ đăng ký chuyển đổi bao gồm: d) Hợp đồng chuyển nhượng giấy tờ chứng minh hoàn tất việc chuyển nhượng hợp đồng tặng cho trường hợp chủ sở hữu công ty chuyển nhượng, tặng cho phần vốn điều lệ cho cá nhân tổ chức khác; Quyết định chủ sở hữu công ty việc huy động thêm vốn góp trường hợp cơng ty huy động thêm vốn góp từ cá nhân tổ chức khác => Ơng Hoa cơng ty Roska phải đăng ký công ty TNHH thành viên trở lên b Công ty TNHH thành viên chuyển đổi thành công ty TNHH thành viên c Căn vào điều 201 Điều 201 Sáp nhập công ty Một số công ty (sau gọi cơng ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Thủ tục sáp nhập công ty quy định sau: a) Các công ty liên quan chuẩn bị hợp đồng sáp nhập dự thảo Điều lệ công ty nhận sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở công ty nhận sáp nhập; tên, địa trụ sở cơng ty bị sáp nhập; thủ tục điều kiện sáp nhập; phương án sử dụng lao động; cách thức, thủ tục, thời hạn điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty bị sáp nhập thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu cơng ty nhận sáp nhập; thời hạn thực sáp nhập; b) Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty liên quan thông qua hợp đồng sáp nhập, Điều lệ công ty nhận sáp nhập tiến hành đăng ký doanh nghiệp công ty nhận sáp nhập theo quy định Luật Hợp đồng sáp nhập phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thông qua; c) Sau đăng ký doanh nghiệp, công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn tại; công ty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị sáp nhập Trường hợp sáp nhập mà theo cơng ty nhận sáp nhập có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại diện hợp pháp cơng ty thơng báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành sáp nhập, trừ trường hợp Luật cạnh tranh có quy định khác Cấm trường hợp sáp nhập cơng ty mà theo cơng ty nhận sáp nhập có thị phần 50% thị trường có liên quan, trừ trường hợp Luật cạnh tranh có quy định khác Hồ sơ, trình tự đăng ký doanh nghiệp công ty nhận sáp nhập thực theo quy định tương ứng Luật phải kèm theo giấy tờ sau đây: a) Hợp đồng sáp nhập; b) Nghị biên họp thông qua hợp đồng sáp nhập công ty nhận sáp nhập; c) Nghị biên họp thông qua hợp đồng sáp nhập công ty bị sáp nhập, trừ trường hợp công ty nhận sáp nhập thành viên, cổ đông sở hữu 65% vốn điều lệ cổ phần có quyền biểu công ty bị sáp nhập Cơ quan đăng ký kinh doanh tiến hành cập nhật tình trạng pháp lý công ty bị sáp nhập Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp thực thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp cho công ty nhận sáp nhập Trường hợp công ty bị sáp nhập có địa trụ sở ngồi tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi đặt trụ sở cơng ty nhận sáp nhập Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi công ty nhận sáp nhập thông báo việc đăng ký doanh nghiệp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi đặt trụ sở cơng ty bị sáp nhập để cập nhật tình trạng pháp lý công ty bị sáp nhập Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp => Không thể sáp nhập quy định đối tượng sáp nhập công ty Bài tập Công ty A cơng ty hợp danh có thành viên hợp danh ông X bà Y Sau thời gian hoạt động, công ty A dự định tăng vốn điều lệ công ty Tuy nhiên, ông X bà Y khả góp thêm vốn khơng muốn chia sẻ quyền quản lý công ty cho người khác Hỏi: a) Hãy cho biết làm cách cơng ty tăng vốn điều lệ mà đáp ứng nguyện vọng ông X bà Y? b) Sau tăng vốn điều lệ thời gian, ông X bà Y muốn chuyển đổi công ty A thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên để mở rộng hoạt động kinh doanh công ty sang lĩnh vực kinh doanh Hỏi việc chuyển đổi thực khơng? Vì sao? GIẢI a) Để có vốn, thơng thường đến từ nguồn Vốn vay: ngắn hạn, trung hạn, dài hạn (đi vay ngân hàng, phát hành trái phiếu) Vốn cổ phần: chủ sở hữu bổ thêm, người khác bỏ thêm Đ/v DNTN & Cty Hợp danh khơng có quyền phát hành chứng khoán: cổ phiếu, trái phiếu, chứng quyền…tuy nhiên khơng bị cấm quyền vay cơng ty tăng vốn cách thêm thành viên góp vốn (điểm c, Khoản điều 177) Đồng thời để tăng thêm vốn kinh doanh mở rộng quy mô kinh doanh cơng ty huy động vốn cách vay vốn, huy động thêm phần vốn góp thành viên góp vốn kết nạp thêm thành viên (và thành viên góp thêm vốn vào công ty) Tuy nhiên trường hợp ông X bà Y khả góp thêm vốn tức khơng có khả vay nên cách giải loại trừ Thứ 2, không muốn chia sẻ quyền quản lý công ty cho người khác tức không muốn tiếp nhận thành viên hợp danh nên phương án loại trừ (Điều 176) Thứ 3, thành viên góp vốn (Thành viên góp vốn góp vốn vào cơng ty để hưởng lợi nhuận) Họ không tham gia vào quản lý) Nên phương án hợp lý b) Việc chuyển đổi khơng thể thực Vì theo Luật Doanh nghiệp, vào điều 196, 197, 198, 199 không quy định việc chuyển đổi công ty hợp danh nên thực việc Bài tập Trong công ty Luật hợp danh A có năm thành viên hợp danh B, C, D, E F hai thành viên góp vốn G H Tại cơng ty có xảy kiện pháp lý sau: B muốn chuyển nhượng tồn phần vốn cơng ty cho người khác, việc chuyển nhượng Hội đồng thành viên công ty hợp danh A họp đồng ý B có chuyển nhượng vốn khơng, sao? Được (K3, điều 180 LDN 2020) Hội đồng thành viên công ty A họp định bổ nhiệm G làm giám đốc cơng ty Việc có phù hợp với quy định pháp luật khơng? Vì sao? không Phù hợp (điểm b, K2, điều 187 LDN 2020) Năm 2014 công ty bị phá sản Các thành viên hợp danh yêu cầu I, thành viên hợp danh cũ công ty bị khai trừ khỏi công ty vào năm 2012 phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài cơng ty u cầu có phù hợp với quy định pháp luật khơng? Vì sao? Trong thời hạn 02 năm kể từ ngày chấm dứt tư cách thành viên hợp danh theo quy định điểm a, c, d đ khoản Điều người phải liên đới chịu trách nhiệm tồn tài sản khoản nợ công ty phát sinh trước ngày chấm dứt tư cách thành viên.(K1, điều 182 LDN 2020) Luật sư D (thành viên hợp danh công ty) ký kết hai hợp đồng tư vấn pháp luật: hợp đồng ký nhân danh công ty với mức phí 500 triệu đồng hợp đồng ký với tư cách cá nhân luật sư D với mức phí 300 triệu đồng KHƠNG ĐƯỢC (Căn khoản điều 180) Hạn chế quyền thành viên hợp danh Bài tập Công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) X có thành viên góp vốn thành lập Theo quy định Điều lệ công ty, chủ tịch hội đồng thành viên người đại diện theo pháp luật công ty Các thành viên thống cử ông A làm chủ tịch hội đồng thành viên ông B, thành viên cịn lại cơng ty làm giám đốc cơng ty Ơng A đồng thời cổ đơng sáng lập CTCP Y, số cổ phần mà ông A nắm giữ CTCP Y chiếm 15% vốn điều lệ công ty Công ty X dự định ký hợp đồng với cơng ty Y theo cơng ty Y cung cấp dây chuyền thiết bị cho công ty X trị giá tỷ đồng Việt Nam Hỏi: Theo anh/chị, công ty X công ty Y phải thực thủ tục để ký hợp đồng trên? GIẢI ♦ Công ty X Căn điều 67 Hợp đồng, giao dịch phải Hội đồng thành viên chấp thuận Hợp đồng, giao dịch công ty với đối tượng sau phải Hội đồng thành viên chấp thuận: a) Thành viên, người đại diện theo ủy quyền thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật cơng ty; b) Người có liên quan người quy định điểm a khoản này; c) Người quản lý cơng ty mẹ, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý cơng ty mẹ; d) Người có liên quan người quy định điểm c khoản Người ký kết hợp đồng, giao dịch phải thông báo cho thành viên Hội đồng thành viên, Kiểm sốt viên đối tượng có liên quan hợp đồng, giao dịch đó; kèm theo dự thảo hợp đồng thông báo nội dung chủ yếu giao dịch dự định tiến hành Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng quy định khác Hội đồng thành viên phải định việc chấp thuận hợp đồng giao dịch thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận thông báo; trường hợp này, hợp đồng, giao dịch chấp thuận có tán thành số thành viên đại diện 65% tổng số vốn có quyền biểu Thành viên có liên quan hợp đồng, giao dịch không tính vào việc biểu Hợp đồng, giao dịch bị vô hiệu xử lý theo quy định pháp luật ký kết không quy định khoản khoản Điều này, gây thiệt hại cho công ty Người ký kết hợp đồng, giao dịch, thành viên có liên quan người có liên quan thành viên phải bồi thường thiệt hại phát sinh, hồn trả cho cơng ty khoản lợi thu từ việc thực hợp đồng, giao dịch ký kết không theo quy định khoản khoản Điều gây thiệt hại cho công ty Căn khoản 17 điều 17 Người có liên quanlà tổ chức, cá nhân có quan hệ trực tiếp gián tiếp với doanh nghiệp trường hợp sau đây: a) Công ty mẹ, người quản lý cơng ty mẹ người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý cơng ty nhóm cơng ty; b) Cơng ty cơng ty mẹ nhóm cơng ty; c) Người nhóm người có khả chi phối việc định, hoạt động doanh nghiệp thơng qua quan quản lý doanh nghiệp; d) Người quản lý doanh nghiệp; đ) Vợ, chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, đẻ, nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột, anh rể, em rể, chị dâu, em dâu người quản lý công ty nhân viên, cổ đơng sở hữu phần vốn góp hay cổ phần chi phối; e) Cá nhân ủy quyền đại diện cho người, công ty quy định điểm a, b, c, d đ khoản này; g) Doanh nghiệp người, cơng ty quy định điểm a, b, c, d, đ, e h khoản có sở hữu đến mức chi phối việc định quan quản lý doanh nghiệp đó; h) Nhóm người thỏa thuận phối hợp để thâu tóm phần vốn góp, cổ phần lợi ích cơng ty để chi phối việc định công ty => Công ty X khơng phải làm thủ tục ♦ Cơng ty Y Căn điểm a khoản điều 162 Điều 162 Hợp đồng, giao dịch phải Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị chấp thuận Hợp đồng, giao dịch công ty với đối tượng sau phải Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị chấp thuận: a) Cổ đông, người đại diện ủy quyền cổ đông sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông cơng ty người có liên quan họ; Bài tập Cơng ty TNHH Q có thành viên Các thành viên có số vốn góp sau: Ơng A góp 50 triệu, ơng B góp 100 triệu, ông C góp 200 triệu, ông D góp 80 triệu ơng E góp 70 triệu a) Trong họp hội đồng thành viên Công ty Q, có ơng B ơng C tham dự Cuộc họp bàn việc bán tài sản công ty trị giá tỷ đồng ông C biểu tán thành Căn vào quy định Luật Doanh nghiệp, cho biết họp hội đồng thành viên cơng ty Q nêu có hợp lệ khơng nghị HĐTV có thơng qua không? Tại sao? b) Sau công ty Q hoạt động năm, nội thành viên có số mâu thuẫn, Ơng D muốn rút vốn khỏi công ty Hỏi làm cách đề ông D khỏi cơng ty chấm dứt tư cách thành viên mình? GIẢI a) Chia trường hợp (vì đề khơng ghi rõ nên đưa giả định) Nếu họp lần thứ nhất, Không hợp lệ, Cơ sở pháp lý: Khoản 1, Điều 59