Ôn tập Pháp luật chủ thể kinh doanh

ĐỀ CƯƠNG THẢO LUẬN cxz TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HCM KHOA LUẬT THƯƠNG MẠI CÂU HỎI ÔN TẬP VÀ BÀI TẬP PHÁP LUẬT VỀ CHỦ THỂ KINH DOANH VÀ PHÁ SẢN TP HCM NĂM 2020 CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ.

cxz TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HCM KHOA LUẬT THƯƠNG MẠI CÂU HỎI ÔN TẬP VÀ BÀI TẬP PHÁP LUẬT VỀ CHỦ THỂ KINH DOANH VÀ PHÁ SẢN TP HCM - NĂM 2020 Trang CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ CHỦ THỂ KINH DOANH I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? GIẢI THÍCH VÌ SAO? Luật chuyên ngành Luật Doanh nghiệp quy định khác thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động có liên quan doanh nghiệp phải áp dụng quy định Luật Doanh nghiệp - Sai - Cspl: đ3 ldn 2020  Luật riêng >< luật DN => Ưu tiên áp dụng Luật chuyên ngành  BLDS (luật chung) >< luật DN => Ưu tiên áp dụng luật DN (liên quan đến vđ pháp lý dnghiệp)  VD: DN hđ lĩnh vực đặc thù (kdoanh bđs, bảo hiểm, tổ chức tín dụng, cty luật, …) => luật chuyên ngành điều chỉnh Tổ chức, cá nhân kinh doanh thơng qua mơ hình doanh nghiệp phải thực thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp - Sai - Cspl: đ3 ldn 2020 Ko phải all tổ chức, cá nhân kdoanh thông qua mơ hình dnghiệp thực thủ tục đki theo ldn => DN hđ lĩnh vực đặc thù thủ tục đki dnghiệp, cqđk dnghiệp luật chuyên ngành qđ VD: Cty kdoanh bảo hiểm: xin giấy phép thành lập hđ (giấy cnđkdn) Bộ Tư pháp, ko phải Sở Kế hoạch Đầu tư Các chủ thể kinh doanh có nhiều người đại diện theo pháp luật - Sai Ko phải all chủ thể kdoanh có nhiều người đại diện theo PL - Cspl: k3 đ190 ldn 2020, k2 d81 nđ 01, k1 đ37 Luật HTX 2012  Dntn có người đại diện theo PL TH, theo PL chủ dntn (k3 đ190)  HKD: người đại diện => chủ hộ kdoanh la người đại diện cho hkd (k2 đ81 nđ01)  Vì hkd cá nhân tviên hgđ đki set up (k1 đ79)  cá nhân: cá nhân làm chủ hkd  Hgđ: tviên hộ chọn tviên làm chủ hkd  Htx, LH htx: người đại diện CT HĐQT (k1 đ37 Luật htx)  Ct tnhh, ctcp: có nhiều người đại diện theo PL (k2 đ12)  Cthd: tất tvhd người đại diện theo PL ko phải TH, ngoại lệ (đ.đ k4 đ184: qhệ tố tụng trước trọng tài, TA có CT Trang HĐTV, GĐ, TGĐ người đại diện; ko phải tvhd đc đại diện trước TT, TA, tvhd đại diện cty hđ kdoanh)  Cthd có tviên trở lên => ln có người đại diện (k1 đ184) Các tổ chức có tư cách pháp nhân đều có quyền thành lập doanh nghiệp - Sai - Cspl: đ.a, g k2 đ17 ldn 2020, k1 đ188, đ.b k1 đ177 Những đối tượng thuộc đ.a đ.g k2 đ17 ko có quyền thành lập quản lý dnghiệp Dntn cthd loại hình dnghiệp tổ chức có tư cách pháp nhân ko đc thành lập dntn cthd với tư cách tvhd vì:  Chủ dntn phải cá nhân (k1 đ188)  Chủ cthd tvhd cthd, mà all cthd phải cá nhân, người thành lập qlí cthd (đ.b k1 đ177 ldn) Người thành lập doanh nghiệp phải thực hiện thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho doanh nghiệp - Sai - Cspl: k1 đ188 ldn  Chủ dntn cá nhân nên ko cần chuyển quyền sh tsản góp vốn vào dn => Vì dntn ko có tsản độc lập, tsản dntn thuộc sh chủ dntn => dntn ko có tư cách pháp nhân  Ct tnhh, ctcp, cthd: người set up phải làm thủ tục chuyển quyền sh tsản góp vốn cho cty => Cty có tsản độc lập riêng => VĐL (k1, đ35 ldn) Mọi tài sản góp vốn vào doanh nghiệp đều phải được định giá - Sai - Cspl: đ34, k1 đ36 ldn  Nếu tsản góp vốn đồng VN, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng => ko cần định giá  Ngoài tsản phải định giá (k1 đ36)  Bản chất định giá nội dnghiệp định, dễ định giá khống, định giá khống chịu chế tài (k5 đ16) Chủ sở hữu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp - Sai - Cspl: đ.b k1 đ177 ldn - DN có tư cách pháp nhân: cthd, ct tnhh, ctcp Trang  Cthd (tvhd làm csh): tvhd chịu tn vơ hạn tồn tsản (đ.b k1 đ177)  Ct tnhh, ctcp: csh chịu tn hữu hạn pvi số vốn góp (vđl) vào cty (k1 đ46, k1 đ74, đ.c k1 đ111)  Tv tnhh (chưa góp, góp chưa đủ) chịu tnhh rơi vào k4 đ47 chịu trách nhiệm ứng với phần vốn cam kết góp Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp đương nhiên bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp - Sai - Có TH góp vốn:  Tại thời điểm đktl dnghiệp  Sau thời điểm đktl dnghiệp  Thừa kế, tặng cho, trả nợ pvg  K3 đ17: cấm góp vốn TH  K2 đ17: bị cấm góp thời điểm đktl dnghiệp => góp vốn sau đktl dn - K4 đ20 Luật phịng chống tham nhũng:  Người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu: cấm góp vốn vào DN kdoanh ngành nghề mà người trực tiếp thực qlí NN (góp vốn sau thành lập DN khác: ko cấm)  Cha, mẹ, vợ, chồng, con: cấm kdoanh, góp vốn vào dnghiệp mà người trực tiếp thực qlí NN  CB, CC, VC ko phải người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu: góp vốn sau TH  CB, CC, VC người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu CQNN: csh góp vốn sau vào DN khác mà họ ko trực tiếp thực việc qlí NN Tên trùng trường hợp tên doanh nghiệp yêu cầu đăng ký đọc giống tên doanh nghiệp đăng ký - Tên Tiếng Việt: bắt buộc phải có => Ko điền hồ sơ k hợp lệ  Loại hình: DNTN, TNHH, CTCP, CTHD  Tên riêng: viết chữ bảng chữ tiếng việt, F, Z, W, J, chữ số KH; ko bắt buộc phải có nghĩa tiếng việt => VD: CTCP Tomy Trang - Tiếng nc ngoài:  Dịch từ tên tiếng việt  Theo hệ chữ latinh - Tên viết tắt:  Từ tên tiếng việt  Từ tên nước - Tên dnghiệp hợp pháp tên ko vi phạm điều cấm (tên trùng, tên gây nhầm lẫn, tên đặt theo CQNN, ĐV LLVTND, TCCTXH, …; tên vi phạm phong mỹ tục, LS, VH, …)  Tên trùng: tên tiếng việt (loại hình + tên riêng), viết hoàn toàn giống  Sai - Cspl: K1 đ41 LDN - Tên trùng xét tên tiếng việt (cịn tên dnghiệp gồm tên tiếng việt, tiếng nc ngồi, viết tắt) đc viết giống ko phải đọc giống 10 Tên doanh nghiệp tiếng nước tên dịch từ tên tiếng Việt sang tiếng nước tương ứng - Sai - Cspl: k1 đ39 ldn - Tên nước phải đc dịch từ tên tiếng việt sang tiếng nước thuộc hệ chữ latinh 11 Chi nhánh văn phòng đại diện có chức thực hoạt động kinh doanh sinh lợi trực tiếp - Trụ sở: bắt buộc có, số lượng 1, đặt lãnh thổ VN - Chi nhánh, Văn phòng đại diện: k bắt buộc, k giới hạn số lượng, VN nc ngồi  Chi nhánh (đvị phụ thuộc dnghiệp):thực chức kdoanh, ngành nghề kdoanh chi nhánh k đc khác dnghiệp  VPĐD: k đc thực chức kdoanh, chủ yếu thực hđ xúc tiến thương mại (tham gia hội chợ, triễn lãm để quảng bá thương hiêu dnghiệp đến khách hàng) => ko thể bên hđồng kdoanh dnghiệp - Địa điểm kdoanh: nơi thực hđ kdoanh cụ thể dnghiệp => VPĐD ko đc set up địa điểm kdoanh => HKD đc phép thành lập chi nhánh để mở rộng quy mô kdoanh ko? - k1 đ44, chi nhánh đv phụ thuộc dnghiệp, hkd ko phải dnghiệp nên k đc phép thành lập chi nhánh K2 đ44 vpđd đvị phụ thuộc nghiệp nên hkd ko đc thành lập vpđd  Sai Trang - Cspl: k2 đ44 ldn - VPĐD ko thực chức kdoanh mà đại diện theo ủy quyền cho lợi ích dnghiệp bảo vệ lợi ích đó, vpđd chủ yếu thực hđ xúc tiến thương mại 12 Doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đăng ký với quan đăng ký kinh doanh - Sai - Cspl: k1 đ7, đ.a k1 đ31 ldn - DN đc kdoanh ngành nghề mà luật ko cấm (k1 đ7) => Việc đkkd ko có nghĩa quyền kdoanh giới hạn => Vc đki để cq đkkd có số liệu thống kê (bao nhiêu dnghiệp kdoanh lĩnh vực gì, xem xét ngành nghề trọng tâm để điều tiết kt vĩ mô) - Cấm ko phụ thuộc vào ngành nghề mà dn đki với cq đkkd => hđồng ký kết ngành nghề chưa đk có hiệu lực - Như vậy, ngành nghề kdoanh chưa đc đki, dnghiệp đc phép kdoanh phải thực đầy đủ nghĩa vụ thông báo thay đổi nd ngành nghề kdoanh với cq đkkd thời hạn 10 ngày kể từ kdoanh ngành nghề (đ.a k1 đ31 ldn) 13 Cơ quan đăng ký kinh doanh phải chịu trách nhiệm tính hợp pháp, trung thực xác hồ sơ đăng ký doanh nghiệp - Sai - Cspl: k3 đ8 ldn; đ.đ k1 đ216; k5 đ26 ldn  Tính hợp pháp, trung thực xác hsơ đkdn: người thành lập dn dn (k3 đ8)  Tính hợp lệ hsơ đkdn: cq đkkd (đ.đ k1 đ216, k5 đ26) 14 Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp - k11 đ3 luật đầu tư: giấy cnđk đầu tư vbẳn giấy điện tử … thông tin dự án đầu tư - k15 đ4 ldn: giấy cnđkdn vb … thông tin đk dnghiệp  Sai - Cspl: k11 đ3 Luật ĐT, k15 đ4 ldn Giấy cnđkđt ghi nhận thông tin dự án đầu tư, giấy cđkdn ghi nhận thông tin đkdn => mđ ghi nhận, thông tin ghi nhận khác (giấy cnđkđt áp dụng với nhà đầu tư nc Đ20 - 22 hsơ đkdn phải có giấy cnđkđt => giấy cnđkđt có trc giấy cnđkdn => set up dn có vốn đầu tư nc ngồi, nđt nc ngồi làm thủ tục cấp giấy cnđkđt trc, sau làm thủ tục cấp giấy cnđkdn => Trang Nđt nước ko cần làm giấy cnđkđt mà cần làm giấy cnđkdn => theo ldn 2005 đúng) 15 Mọi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp (đ23) phải cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp - Sai - Cspl: k1, đ30; k1, đ31 ldn  Vì dn change nd qđ đ28 ldn dn đc cấp lại giấy cnđkn (k1, đ30)  Khi dn change nd khác ko thuộc nd đ28 dn ko đc cấp lại giấy cnđkdn mới, đc cq đkkd cập nhật change sơ liệu quốc gia đki dn (k1, đ31) 16 Doanh nghiệp khơng có quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện chưa đủ điều kiện kinh doanh - Đúng - Cspl: k1 đ8, k6 đ16 17 Mọi điều kiện kinh doanh phải đáp ứng trước đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện - Sai - Cspl: k1 đ8  Tại thời điểm đkkd, DN ko cần thỏa mãn đủ đkkd đkkd bsung sau đc cấp giấy cnđkkd  DN cần đáp ứng đủ đkkd bắt đầu kdoanh ngành nghề đtư kdoanh có đk  Nếu ko thỏa mãn đủ đk cố tình kdoanh => yêu cầu người đại diện theo pl lên giải trình => ko lên giải trình giải trình ko đc cq đkkd tịch thu giấy cnđkdn => DN buộc giải thể chấm dứt hđ (k1 đ67 nđ 01) - “trc khi” thành “khi” Tại thời điểm soạn hsơ đktldn cần phải định ngành nghề kdoanh 18 Cơng ty đơn vị phụ thuộc công ty mẹ - Tập đoàn, tổng cty:  Cty mẹ: sở hữu 50% vđl cty khác (con)  Cty  Cty liên kết  Sai - Cspl: k2 đ194, k2 đ196 Trang - Cty mẹ có số quyền định cty theo k1 đ195 từ chi phối định III TÌNH HUỐNG Tình Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) An Bình ơng An làm chủ có trụ sở Tp Hồ Chí Minh, ngành nghề kinh doanh vận tải hàng hóa đường Sau thời gian, ơng An có nhu cầu mở rộng hoạt động kinh doanh, ơng có dự định sau Anh (chị) cho biết theo quy định pháp luật hành, dự định ơng An có phù hợp hay khơng, sao? Bài làm - DNTN An Bình thành lập chi nhánh Tp Hà Nội để kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại  DNTN AB đc set up chi nhánh chi nhánh đv phụ thuộc dnghiệp mà dntn loại hình dnghiệp (k1 đ44, k1 đ45)  Ngành nghề kdoanh dntn AB ngành nghề chi nhánh khác => ko phù hợp với qđ ldn: ngành nghề kdoanh chi nhánh phải với ngành nghề kdoanh dnghiệp (k1 đ44) - Ông An thành lập thêm DNTN khác để thực kinh doanh ngành nghề bn bán sắt thép  Ko đc, cá nhân ko thể đồng thời chịu nhiều TNVH Ông An chủ dntn, phải chịu trách nhiệm vô hạn tồn tsản mình, thành lập thêm dntn ko có đủ tsản đảm bảo cho rủi ro ⇒ ko đảm bảo đc quyền lợi cho chủ nợ, khách hàng giao kết hđồng với dntn  Ngoại lệ TH “1 cá nhân ko thể đồng thời chịu tnvh”: (1) tvhd đồng thời tvhd cthd khác đc chấp thuận all tvhd lại (k1 đ180); (2) người set up hkd (cá nhân, tviên hgđ) đồng thời tvhd đc chấp thuận all tvhd (k3 đ80 nđ 01) => VH + VH  Chủ dntn đồng thời tvhd cthd đc chấp thuận all tvhd lại? - Sai, chủ dntn chịu tnvh, tvhd cthd chịu tnvh mà ko rơi vào TH ngoại lệ Lưu ý dấu chấm phẩy đ180  CHủ dntn đồng thời giám đốc cthd? - Sai K4 đ24: gđ ngờời qlí dn K2 đ184: TVHD đảm nhậận chức danh quản lý => gđ = tvhd Chủ dntn ko đc đồng thời tvhd => chủ dntn ko đồng thời gđ cthd Trang - DNTN An Bình đầu tư vốn để thành lập công ty TNHH thành viên để kinh doanh dịch vụ hỗ trợ liên quan đến quảng bá tổ chức tua du lịch  Dntn ko có tư cách pháp nhân => tsản dntn thuộc sở hữu chủ dntn, dntn ko có tsản riêng mình=> dntn ko thể góp vốn, thành lập dn (k4 đ188)  Chủ dntn AB set up ct tnhh tv? - đc - Ơng An góp vốn với ơng Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) bà Anna Nguyễn (quốc tịch Việt Nam Canada) để thành lập hộ kinh doanh (HKD) kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu xúc tiến thương mại  HKD (nđ01): cá nhân + tv hgđ  Đk set up hkd:  công dân VN  có nlhvds đầy đủ  ko thuộc đối tượng k1 đ80 nđ 01  ko đồng thời chủ dntn; tvhd cthd trừ TH đc trí tvhd cịn lại => All tv hgđ phải thỏa đk đc phép set up hkd  An, Jerry, Anna nhóm gồm cá nhân ko hgđ => ko thuộc đối tượng đc phép thành lập hkd (k1 đ79 nđ01)  Cán bộ, công chức, viên chức ko đc phép thành lập hkd? - Sai, đc phép set up hkd ko chủ dntn, tvhd cthd  Ông An có hộ thường trú tphcm, 36t bị nghiện ma túy, gđốc ct tnhh ko thể set up hkd? - Sai Ơng An giám đốc (chức danh qlí) nên chắn ko rơi vào k2 đ17, đủ nlhvds đầy đủ chưa bị tịa tun Tình số Vincom kiện Vincon “nhái” thương hiệu Cho công ty Cơng ty cổ phần (CTCP) tài bất động sản Vincon “nhái” thương hiệu mình, ngày 23/11 CTCP Vincom thức gửi đơn khởi kiện lên Tịa án nhân dân thành phố Hà Nội, đồng thời gửi đơn yêu cầu xử lý vi phạm tới Thanh tra Bộ Khoa học Công nghệ Vincom cho khác hai thương hiệu chữ N M cuối từ, chất hai chữ phụ âm đọc tương tự nhìn na ná Trang giống Sự khác biệt không đủ để phân biệt rõ ràng hai tên doanh nghiệp, gây nhầm lẫn cho cơng ty Ơng Lê Khắc Hiệp, Chủ tịch Hội đồng quản trị (HĐQT) CTCP Vincom, cho hành vi Vincon cố tình nhầm lẫn để hưởng lợi uy tín danh tiếng Vincom, vốn khẳng định thị trường Ông Hiệp dẫn chứng, năm 2009, Vincom có lời cảnh báo tới Vincon việc họ công bố dự án khu du lịch sinh thái Chân Mây – Lăng Cô, dư luận có nhầm lẫn hai thương hiệu Gần đây, việc bắt tang cán Vincon đánh bạc phòng họp, khiến dư luận hiểu lầm thành cán Vincom Theo ông Hiệp, dù gửi thư tới Ban lãnh đạo yêu cầu đổi tên để tránh nhầm lẫn, nhiên phía Vincon khơng có câu trả lời hợp lý nên định khởi kiện Tòa để giải dứt điểm vấn đề (Nguồn http://www.thanhnien.com.vn/News/Pages/201048/20101125000907.aspx) Anh (chị) cho biết, theo Luật Doanh nghiệp lập luận CTCP Vincom hay sai? Bài làm Tên hợp pháp tên ko vi phạm điều cấm (tên trùng; tên gây nhầm lẫn; tên đặt theo CQNN, ĐVLLVTND, … mà chưa có cho phép; tên vi phạm phong mỹ tục, vh ls dtộc)  Tên trùng: tên tiếng việt (loại hình + tên riêng), viết hồn tồn giống  Tên gây nhâm lẫn:  Tình số Dương, Thành, Trung Hải thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) Thái Bình Dương kinh doanh xúc tiến xuất nhập Công ty cấp chứng nhận đăng ký kinh doanh với vốn điều lệ tỷ đồng Trong thỏa thuận góp vốn (tại thời điểm thành lập) bên ký Anh (chị) bình luận hành vi góp vốn nêu Dương, Thành, Trung, Hải Bài làm - Dương cam kết góp 800 triệu đồng tiền mặt (16% vốn điều lệ)  Tiền đồng VN tsản góp vốn hợp pháp (k1 đ34) ko cần định giá  Ko cần định giá: tiền VN, vàng, ngooại tệ tự chuyển đổi => Được Trang 10