Phần I: Nhận định sau đây Đúng hay Sai? Tại sao?1.Tổ chức không có tư cách pháp nhân không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp.Nhận định này sai, chỉ những trường hợp quy định tại khoản 2 điều 17 LDN 2020 thì mới không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp. Theo Khoản 2, Điều 17, Luật doanh nghiệp 2020 nhưng tổ chức cá nhân sau đây không có quyền thành lập doanh, quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam. Các cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân, các tổ chức là pháp nhân nhưng bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động kinh doanh trong một số lĩnh vực cụ thể theo Bộ luật tố tụng hình sự. Các cá nhân sau đây không có quyền thành lập doanh nghiệp và quản lý hoạt động kinh doanh là cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của Luật Cán bộ, công chức và Luật Viên chức, sỹ quan, công an nhân dân; cán bộ lãnh đạo doanh nghiệp nhà nước; người đang chịu trách nhiệm hình sự, người đang bị tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ; người chưa thành niên, người hạn chế năng lực hành vi dân sự, mất năng lực hành vi dân sự, người khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vị của mình. Do vậy các cá nhân, tổ chức thuộc vào nhưng đối tượng nếu trên thì không có quyền thành lập công ty.
https://tailieuluatkinhte.com CÂU HỎI ÔN TẬP HỌC PHẦN PHÁP LUẬT VỀ CHỦ THỂ KINH DOANH 2023 Phần I: Nhận định sau Đúng hay Sai? Tại sao? Tổ chức tư cách pháp nhân khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Nhận định sai, trường hợp quy định khoản điều 17 LDN 2020 khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Theo Khoản 2, Điều 17, Luật doanh nghiệp 2020 tổ chức cá nhân sau khơng có quyền thành lập doanh, quản lý doanh nghiệp Việt Nam Các quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân, tổ chức pháp nhân bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động kinh doanh số lĩnh vực cụ thể theo Bộ luật tố tụng hình Các cá nhân sau khơng có quyền thành lập doanh nghiệp và quản lý hoạt động kinh doanh cán bộ, công chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, công chức Luật Viên chức, sỹ quan, công an nhân dân; cán lãnh đạo doanh nghiệp nhà nước; người chịu trách nhiệm hình sự, người bị tịa án cấm đảm nhiệm chức vụ; người chưa thành niên, người hạn chế lực hành vi dân sự, lực hành vi dân sự, người khó khăn nhận thức, làm chủ hành vị Do cá nhân, tổ chức thuộc vào đối tượng khơng có quyền thành lập cơng ty Thương nhân tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân có hoạt động thương mại độc lập, thường xuyên Nhận định sai, “Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh” (khoản Điều 6 Luật Thương mại năm 2005) Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét tính hợp lệ hồ sơ đăng ký doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thời hạn 03 ngày kể từ ngày nhận hồ sơ. Nhận định sai, vào khoản điều 26 LDN 2020 TH hồ sơ chưa hợp lệ CQĐKKD phải thông báo văn nội dung cần sửa đổi, bổ sung cho người đăng kí thành lập doanh nghiệp CCPL: Khoản điều 26 LDN 2020 Tài sản góp vốn phải Đồng Việt Nam tài sản hữu hình định giá Đồng Việt Nam Nhận định đúng, vào khoản điều 34 LDN 2020 quy định thì: Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam Do đó, tài sản khác tài sản hữu hình CCPL: khoản điều 34 LDN 2020 Trong loại hình doanh nghiệp, thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. Nhận định sai, CTTTNHH thành viên trở lên thành viên cơng ty góp vốn cho cơng ty loại tài sản khác với tài sản cam kết tán thành 50% số thành viên lại CCPL: khoản điều 47 LDN 2020 Doanh nghiệp có quyền định hình thức, nội dung số lượng dấu doanh nghiệp Nhận định đúng, vào khoản điều 43 LDN 2020 thì: Doanh nghiệp định loại dấu, số lượng, hình thức nội dung dấu doanh nghiệp, chi nhánh, văn phòng đại diện đơn vị khác doanh nghiệp CCPL: khoản điều 43 LDN 2020 Tổ chức, cá nhân hoạt động thương mại có thu nhập thấp đăng ký, trừ trường hợp kinh doanh ngành, nghề có điều kiện Nhận định sai, Trường hợp kinh doanh đăng ký là: Buôn bán rong (buôn bán dạo) hoạt động mua, bán khơng có địa điểm cố định (mua rong, bán rong vừa mua rong vừa bán rong), nhận sách báo, tạp chí, văn hóa phẩm thương nhân phép kinh doanh sản phẩm này; Buôn bán vặt hoạt động mua bán vật dụng nhỏ lẻ có khơng có địa điểm cố định; Bán quà vặt là hoạt động bán quà bánh, đồ ăn, nước uống (hàng nước) có khơng có địa điểm cố định; Buôn chuyến hoạt động mua hàng hóa từ nơi khác theo chuyến để bán cho người mua buôn người bán lẻ; Thực dịch vụ: đánh giày, bán vé số, chữa khóa, sửa chữa xe, trơng giữ xe, rửa xe, cắt tóc, vẽ tranh, chụp ảnh dịch vụ khác có khơng có địa điểm cố định; Các hoạt động thương mại cách độc lập, thường xun khơng phải đăng ký kinh doanh khác Ngồi ra, hộ gia đình sản xuất nơng, lâm, ngư nghiệp, làm muối; người bán hàng rong, quà vặt, buôn chuyến, kinh doanh lưu động; kinh doanh thời vụ, làm dịch vụ có thu nhập thấp khơng phải đăng ký hộ kinh doanh Trừ trường hợp kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện; Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương quy định mức thu nhập thấp áp dụng phạm vi địa phương Ngoài trường hợp nêu trên; chủ thể thực hoạt động kinh doanh phải đăng ký kinh doanh; đăng ký thành lập doanh nghiệp với quan có thẩm quyền Một cá nhân làm giám đốc doanh nghiệp tư nhân Nhận định sai, TH th giám đốc, người giám đốc hồn tồn làm giám đốc DNTN khác Giám đốc người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp tư nhân Nhận định sai, vào khoản điều 190 LDN 2020 thì: Chủ DNTN người đại diện theo pháp luật DNTN CCPL: Khoản điều 190 LDN 2020 10 Chủ doanh nghiệp tư nhân khơng đồng thời làm thành viên góp vốn công ty hợp danh Nhận định đúng, vào khoản điều 188 LDN 2020 Chủ DNTN không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên hợp danh CTHD CCPL: Khoản điều 188 LDN 2020 11 Công chức, viên chức không thành lập doanh nghiệp tư nhân Nhận định đúng, vào điểm b khoản điều 17 LDN 2020 quy định thì: Cán bộ, cơng chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, công chức Luật Viên chức khơng có khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam Và theo quy định Điều 20 Luật phòng chống tham nhũng năm 2018 nhấn mạnh: “2 Người có chức vụ, quyền hạn quan, tổ chức, đơn vị không làm việc sau đây: b) Thành lập, tham gia quản lý, điều hành doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh, hợp tác xã, trừ trường hợp luật có quy định khác; 12 Cơng ty hợp danh phải có tối thiểu thành viên cá nhân Nhận định sai, vào điều 177 LDN 2020 quy định: CTHD phải có thành viên CSH chung công ty, không giới hạn số lượng thành viên tối thiểu thành viên tối đa CTHD CCPL: Khoản điều 177 LDN 2020 13 Thành viên hợp danh thành viên góp vốn cơng ty hợp danh có quyền thỏa thuận lợi nhuận hưởng mà không thiết phải theo tỷ lệ góp vốn Nhận định sai, vào điểm b khoản điều 187 LDN 2020 thành viên góp vốn có quyền: Được chia lợi nhuận năm tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp vốn điều lệ công ty CCPL: Điểm b khoản điều 187 LDN 2020 14 Thành viên góp vốn có quyền thảo luận biểu tất vấn đề công ty hợp danh Nhận định sai, vào điểm a khoản điều 187 LDN 2020 thì: Thành viên góp vốn có quyền: Tham gia họp, thảo luận biểu Hội đồng thành viên việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn, tổ chức lại, giải thể công ty nội dung khác Điều lệ cơng ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ Do đó, khơng phải vấn đề CTHD thành viên góp vốn có quyền thảo luận biểu 15 Trường hợp có thành viên góp vốn cơng ty hợp danh khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên cơng ty Nhận định đúng, vào khoản điều 178 LDN 2020 quy định thì: “Trường hợp có thành viên góp vốn khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên công ty; trường hợp này, thành viên góp vốn có liên quan bị khai trừ khỏi công ty theo định Hội đồng thành viên.” CCPL: khoản điều 178 LDN 2020 16 Công ty cổ phần phát hành cổ phần phổ thông mà không phát hành cổ phần ưu đãi Nhận định sai, Theo quy định tại Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2020 thì pháp luật quy định loại cổ phần bao gồm: cổ phần phổ thông và cổ phần ưu đãi trong có cổ phần ưu đãi biểu Cổ phần ưu đãi biểu số cổ phần có số phiếu biểu nhiều so với cổ phần phổ thông, pháp luật không hạn chế mức tối đa số phiếu biểu cổ phần ưu đãi biểu Số phiếu biểu cổ phần ưu đãi biểu Điều lệ công ty định cụ thể. Hiện pháp luật Việt Nam có quy định việc phát hành cổ phần phổ thông nhưng quy định liên quan việc phát hành loại cổ phần ưu đãi Theo nguyên tắc áp dụng pháp luật chủ thể phép làm pháp luật khơng cấm, sở khẳng định cơng ty cổ phần phép phát hành cổ phần ưu đãi biểu Tuy nhiên, so với cổ phần phổ thơng cổ phần ưu đãi biểu có số điểm đáng lưu ý sau: Thứ nhất, cổ phần ưu đãi biểu tạo "ưu thế” cho cổ đông nắm giữ tiến hành định, biểu vấn đề công ty Thứ hai, cổ phần nắm giữ bởi cổ đơng sáng lập và tổ chức Chính phủ ủy quyền nắm giữ Thứ ba, sau năm kể từ ngày thành lập công ty, cổ phần chuyển thành cổ phần phổ thông Điều thể quy định tại Khoản Điều 120 Luật doanh nghiệp 2020 sau: "3. Chỉ có tổ chức Chính phủ ủy quyền cổ đông sáng lập quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu Ưu đãi biểu cổ đông sáng lập có hiệu lực 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thơng." 17 Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần Nhận định sai, vào khoản điều 120 LDN 2020 quy định: Trong thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập tự chuyển nhượng cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đơng. Do đó, phải thịi hạn năm kể từ ngày cấp GCN… CCPL: Khoản điều 120 LDN 2020 18 Cổ đơng có quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát Nhận định sai, Khoản Điều 115 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định sau: Cổ đơng nhóm cổ đông sở hữu từ 10% tổng số cổ phần phổ thông trở lên tỷ lệ khác nhỏ theo quy định Điều lệ cơng ty có quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác việc đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm soát thực sau: a) Các cổ đơng phổ thơng hợp thành nhóm để đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm sốt phải thơng báo việc họp nhóm cho cổ đông dự họp biết trước khai mạc Đại hội đồng cổ đông; b) Căn số lượng thành viên Hội đồng quản trị Ban kiểm soát, cổ đơng nhóm cổ đơng quy định khoản quyền đề cử người theo định Đại hội đồng cổ đông làm ứng cử viên Hội đồng quản trị Ban kiểm sốt Trường hợp số ứng cử viên cổ đơng nhóm cổ đơng đề cử thấp số ứng cử viên mà họ quyền đề cử theo định Đại hội đồng cổ đơng số ứng cử viên lại Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt cổ đơng khác đề cử.“ Như để có quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần cổ đơng nhóm cổ đơng phải sở hữu từ 10% tổng số cổ phần phổ thông trở lên tỷ lệ khác nhỏ theo quy định Điều lệ cơng ty cổ phần Ngồi điều lệ cơng ty cổ phần có quy định khác việc đề cử người vào Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần quy định Luật Doanh nghiệp năm 2020 nêu 19 Các cổ đông sáng lập phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần quyền chào bán thời điểm đăng ký doanh nghiệp Nhận định sai, vào khoản điều 120 LDN 2020 quy định thì: Các cổ đơng sáng lập phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán đăng ký thành lập doanh nghiệp Do đó, phải đăng kí mua 20% tổng số CPPT… khơng phải 20% tổng số cổ phần quyền chào bán CCPL: Khoản điều 120 LDN 2020 20 Thành viên Hội đồng quản trị cơng ty đồng thời thành viên Hội đồng quản trị công ty khác Căn Khoản 1 Điều 156 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định thành viên Hội đồng quản trị phải có tiêu chuẩn điều kiện sau đây: - Không thuộc đối tượng quy định khoản Điều 17 Luật - Có trình độ chun mơn, kinh nghiệm quản lý kinh doanh công ty không thiết phải cổ đông công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác - Thành viên Hội đồng quản trị cơng ty đồng thời thành viên Hội đồng quản trị cơng ty khác => Với quy định TVHĐQT đồng thời làm thành viên hội đồng quản trị công ty khác 21 Thành viên độc lập Hội đồng quản trị khơng người có vợ chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, đẻ, nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột cổ đông công ty Nhận định sai, vào khoản điểm c điều 155 LDN 2020 quy định thì: Thành viên độc lập Hội đồng quản trị khơng người có vợ chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, đẻ, nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột cổ đơng lớn cơng ty Do đó, khơng phải cổ đơng lớn thỏa mãn TV độc lập HĐQT 22 Hợp đồng, giao dịch công ty với cổ đông công ty cổ phần người liên quan họ phải Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị chấp thuận Nhận định sai, điểm a khoản điều 167 LDN 2020 quy định thì: HĐ, giao dịch khác ngồi HĐ quy định khoản điều ĐHĐCĐ chấp thuận 23 Người thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên tặng cho phần vốn góp