Môn luật kinh tế điều kiện pháp lý để hình thành thị trường mua bán doanh nghiệp ở việt nam

Microsoft Word luat kinh doanh doc TRƯỜNG ĐẠI HỌC BÌNH DƯƠNG Môn Luật Kinh Tế Giảng viên TS Viên Thế Giang Điều Kiện Pháp Lý Để Hình Thành Thị Trường Mua Bán Doanh Nghiệp Ở Việt Nam Nhóm sinh viên thự[.]

TRƯỜNG ĐẠI HỌC BÌNH DƯƠNG Mơn: Luật Kinh Tế Giảng viên: TS Viên Thế Giang Điều Kiện Pháp Lý Để Hình Thành Thị Trường Mua Bán Doanh Nghiệp Ở Việt Nam Nhóm sinh viên thực Mã số sinh viên Lê Thị Ngọc Anh 22000020 Phạm Hữu Trung 22000021 Lê Chí Thọ 22000022 Tháng 10/2022 MỤC LỤC MỞ ĐẦU NỘI DUNG Cơ sở lý luận hoạt động mua bán sáp nhập doanh nghiệp Điều kiện pháp lý để hình thành thị trường mua bán doanh nghiệp Việt Nam 11 2.1 Quy định chủ thể mua bán sáp nhập doanh nghiệp 11 2.1.1 Bên mua doanh nghiệp 11 2.1.2 Bên bán doanh nghiệp 14 2.2 Quy định hình thức mua bán sáp nhập doanh nghiệp 16 2.2.1 Hợp doanh nghiệp 16 2.2.2 Sáp nhập doanh nghiệp 17 2.2.3 Mua lại doanh nghiệp 18 2.2.3.1 Mua bán toàn doanh nghiệp 18 2.2.3.2 Mua bán phần doanh nghiệp 19 2.2.3.3 Mua bán tài sản doanh nghiệp 21 KẾT LUẬN 22 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 23 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Ngày kinh tế thị trường cạnh tranh khóc liệt, nhiều doanh nghiệp tiến hành hoạt động mua bán sáp nhập doanh nghiệp (còn gọi tắt M&A) Doanh nghiệp tiến hành M&A để phát triển, thay đổi diện mạo quy mô hoạt động mình, M&A giúp cho doanh nghiệp có nguy phá sản có trở mình, ngồi cịn giảm chi phí đầu tư Quan trọng hết doanh nghiệp tạo sau thương vụ mua bán sáp nhập có đầy đủ điều kiện thuận lợi tiềm lực để phát triển tương lai Merge and Acquisition (viết tắt M&A) hiểu sáp nhập mua lại (thường gọi mua bán) doanh nghiệp, việc thực mua lại quyền kiểm soát sáp nhập doanh nghiệp thị trường Hoạt động thể qua việc bên chiếm quyền sở hữu toàn phần doanh nghiệp khác thông qua hoạt động giành quyền chi phối, nắm giữ toàn phần hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Mua bán sáp nhập doanh nghiệp phần tất yếu kinh tế lành mạnh công cụ để tái cấu doanh nghiệp cách hiệu Hơn M&A xem đường nhanh để doanh nghiệp nước thâm nhập vào thị trường Việt Nam Ngoài việc sách pháp luật hành Việt Nam ngày tạo điều kiện thuận lợi cho việc góp vốn mua cổ phần nhà đầu tư từ nước ngồi thị trường nước ta cho nơi dồi có nhiều tiềm để nhà đầu tư góp vốn vào mở rộng quy mô kinh doanh Từ năm 1999,”khi Luật Doanh nghiệp đời lúc cụm từ M&A quan tâm Việt Nam, nhiên hoạt động bắt đầu sôi động từ năm 2005 giai đoạn phát triển ban đầu thị trường chứng khốn.”Đầu tư theo hình thức M&A năm gần chiếm tỷ trọng lớn tổng số vốn đầu tư nước toàn giới Cụ thể Việt Nam theo báo cáo Cơng ty kiểm tốn KPMG cho thấy, 10 tháng năm 2021 nhà đầu tư nước thể tham gia mạnh mẽ vào hoạt động M&A với 133 giao dịch thực hiện, chiếm 1,6 tỷ USD tổng giá trị thương vụ M&A Việt Nam Từ cho thấy hoạt động M&A Việt Nam thu hút nhiều nhà đầu tư, đặc biệt kể đến nhà đầu tư nước Trong năm tới với xu hướng kinh tế thị trường ngày phát triển, với yếu tố thuận lợi như: tốc độ GDP cao, thay đổi Luật Doanh Nghiệp 2020, bên cạnh hạn chế liên quan đến Covid-19 dỡ bỏ để phát triển kinh tế số lượng giá trị giao dịch M&A ngày tăng mạnh Hiện nay, M&A không nghiên cứu vấn đề định hướng quản trị doanh nghiệp nhìn kinh tế, mà nhìn pháp lý M&A cịn nghiên cứu đối tượng khn khổ pháp lý thực giao dịch Bên cạnh M&A cịn có sức hấp dẫn nhà đầu tư nhà khoa học lĩnh vực pháp lý kinh tế Luật Doanh nghiệp 2005 đời quy định tổ chức doanh nghiệp với hình thức chia, tách, sáp nhập doanh nghiệp, liên doanh doanh nghiệp tiền đề cho khái niệm mua bán doanh nghiệp Việt Nam Tiếp thay đổi, bổ sung đời Luật Doanh Nghiệp 2020, Luật Cạnh Tranh năm 2018, Luật Đầu Tư 2020,….nhằm nâng cao có thay đổi vài điều để nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật M&A Việt Nam Số lượng thương vụ M&A nước ta ngày tăng nhiên hệ thống quy định pháp luật liên quan đến M&A sơ khai, bất cập nên đòi hỏi pháp luật Việt Nam phải có cải cách để nâng cao hiệu hoạt động M&A Mục tiêu nghiên cứu Đề tiến nghiên cứu nhằm Làm rõ quy định pháp luật hành mua bán, sáp nhập theo quy định Pháp luật Việt Nam từ đưa phương hướng giải pháp nâng cao hiệu thực thi pháp luật điều chỉnh vấn đề Phương pháp nghiên cứu Để giải vấn đề đặt ra, em sử dụng kết hợp phương pháp nghiên cứu chủ yếu phương pháp phân tích, tổng hợp so sánh Phương pháp tổng hợp phân tích sử dụng để tìm hiểu thu thập tài liệu nghiên cứu khoa học sau tổng hợp quan điểm, ý kiến khác liên quan đến hoạt động sáp nhập hợp doanh nghiệp Phương pháp phân tích sử dụng Chương để phân tích nội dung pháp luật sáp nhập hợp doanh nghiệp theo Luật cạnh tranh Đề tài kết hợp việc sử dụng số liệu thực tế lấy từ nguồn quan quản lý cạnh tranh để phân tích, đánh giá thực trạng sáp nhập hợp Doanh nghiệp Việt Nam, đồng thời sử dụng phương pháp diễn giải quy nạp để đưa giải pháp hoàn thiện pháp luật hoạt động thời gian tới Đối tượng phạm nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu: Đối tượng nghiên cứu đề tài: nghiên cứu vấn đề lý luận quy định điều kiện pháp lý thị trường mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam Phạm vi nghiên cứu: Phạm vi nội dung: Quy định thực tiễn thị trường mua bán, Sáp nhập Hợp danh doanh nghiệp theo Pháp luật Việt Nam Phạm vi không gian: Thực trạng thực hoạt động Việt Nam Phạm vi thời gian: Từ năm 2019 đến 2021 NỘI DUNG Cơ sở lý luận hoạt động mua bán sáp nhập doanh nghiệp 1.1.Khái niệm mua bán sáp nhập doanh nghiệp Những năm gần Việt Nam trở thành điểm đến M&A hàng đầu khu vực Đông Nam Á, thị trường diễn sôi với ngày nhiều thương vụ bật Các nhà đầu tư lựa chọn Việt Nam để thực thương vụ M&A thu lợi nhuận đáng kể từ việc tận dụng tảng kinh doanh sẵn có doanh nghiệp Việt Nam sau M&A1 Vấn đề mua bán sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam mối quan tâm nhà đầu tư mua bán sáp nhập doanh nghiệp hệ thống pháp luật Việt Nam chưa định nghĩa đầy đủ Có thể thấy mua bán sáp nhập doanh nghiệp cụm từ viết đọc kèm với nhau, tiếng anh gọi Mergers and Acquisitions (viết tắt M&A) Hai khái niệm thường chung với phần lớn nghiên cứu khoa học nghiên cứu song song hoạt động mua bán sáp nhập doanh nghiệp chung M&A định nghĩa nhiều khía cạnh khác như: thuật ngữ, pháp lý kinh tế Theo khía cạnh thuật ngữ, Mergers tiếng việt hiểu sáp nhập vào hệ sau thực Mergers cịn bao gồm hợp nhẩt doanh nghiệp Acquisitions hiểu mua lại doanh nghiệp.” Theo khía cạnh pháp lý, Mergers liên kết hai hay nhiều doanh nghiệp thường có quy mơ tương đương làm xuất doanh nghiệp có tư cách pháp nhân Tất tài sản, thị phần, thương hiệu chuyển cho doanh nghiệp Trong đó, Acquisitions một nhóm tổ chức, cá nhân, doanh nghiệp mua lại doanh nghiệp khác (thường nhỏ yếu hơn) Doanh nghiệp bị mua lại trì tư cách pháp nhân mình, cịn doanh nghiệp mua lại quyền sở hữu hợp pháp doanh nghiệp bị mua lại.” Tạ Thị Bích Thuỷ (2021), Xu mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam “ ” Theo khía cạnh kinh tế, Mergers hoạt động hai hay nhiều doanh nghiệp thoả thuận với nhằm chia tài sản, thị phần, thương hiệu để hình thành nên doanh nghiệp mới, chấm dứt tồn doanh nghiệp cũ Thường mang tính chất thân thiện lợi ích bên Acquisitions hoạt động doanh nghiệp tiến hành thơn tính doanh nghiệp khác (một phần tồn bộ) nhằm mục đích mở rộng quy mô, thị trường, lĩnh vực kinh doanh Doanh nghiệp mua lại giành quyền kiểm soát doanh nghiệp mục tiêu, khơng hình thành nên pháp nhân Thường mang tính chất thù địch, thâu tóm lẫn doanh nghiệp Tóm lại, khái niệm khía cạnh khác định nghĩa khác chất hai hoạt động tương tự nhau, hai phản ánh việc bên bán doanh nghiệp chuyển giao quyền sở hữu kinh doanh (tồn phần) cho bên mua doanh nghiệp việc kiểm soát hoạt động doanh nghiệp bị bên mua doanh nghiệp nắm giữ Giành quyền kiểm soát chi phối trực tiếp vào hệ thống doanh nghiệp, từ nhân tới mạng lưới phân phối, hệ thống công nghệ…nắm giữ định quan trọng hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Mua bán sáp nhập doanh nghiệp dựa thoả thuận bên tham gia liên kết với lợi ích chung 1.2 Mục đích vai trò hoạt động mua bán sáp nhập doanh nghiệp Mục đích M&A”chính giành quyền kiểm sốt doanh nghiệp mức độ định, không đơn sở hữu phần vốn góp hay cổ phần doanh nghiệp nhà đầu tư nhỏ, lẻ Vì nhà đầu tư đạt mức sở hữu phần vốn góp, cổ phần doanh nghiệp đủ để tham gia định vấn đề quan trọng doanh nghiệp coi hoạt động M&A Ngược lại, nhà đầu tư sở hữu vốn góp, cổ phần khơng đủ để định vấn đề quan trọng doanh nghiệp coi hoạt động đầu tư thông thường mà thôi.” M&A mang nhiều lợi ích cho doanh nghiệp như: tối ưu hoá chi phí đầu tư, tiết kiệm thời gian, mở rộng thị trường, lĩnh vực kinh doanh, thoát khỏi nguy phá sản, tạo điều kiện thuận lợi để doanh nghiệp phát triển, nâng cao lực cạnh tranh thị trường… Cụ thể việc mua bán sáp nhập doanh nghiệp mang lại lợi ích lớn sau: Lợi ích tài chính: nhờ vào hoạt động mua bán sáp nhập doanh nghiệp góp phần thay đổi tình hình tài doanh nghiệp cách tích cực Đối với doanh nghiệp hoạt động hiệu thua lỗ triền miên dẫn đến tình hình tài doanh nghiệp bị suy thoái tệ đứng trước nguy phá sản M&A “cái phao” giúp cho doanh nghiệp khỏi tình trạng Sau hoạt động này, nguồn vốn sử dụng doanh nghiệp tăng thêm tăng khả tiếp cận với nguồn vốn, chia sẻ rủi ro, nâng cao tính minh bạch tài Góp phần mang lại thuận lợi tiềm lực để phát triển doanh nghiệp Lợi ích cạnh tranh: nhờ vào hoạt động M&A sau thực thương vụ doanh nghiệp hai bên khai thác lợi sẵn có để tạo phát triển, nhằm tăng thị phần, khả bán chéo sản phẩm, dịch vụ, tận dụng quan hệ khách hàng, góp phần nâng cao cạnh tranh tạo hội kinh doanh Lợi ích thị trường: hoạt động M&A giúp nhà đầu tư nước nói chung nhà đầu tư nước nói riêng có cách thức thực hiệu việc đầu tư, tiếp cận thị trường nhanh chóng mà khơng nhiều thời gian để thực thủ tục hành hay tìm kiến dự án Giúp cho việc tham gia thị trường, lĩnh vực trở nên dễ dàng Tóm lại, M&A mang lại lợi ích khơng nhỏ cho tất bên tham gia (kể bên bán doanh nghiệp bên mua doanh nghiệp) Các công ty tạo sau M&A giúp cho doanh nghiệp hoàn thiện khiếm khuyết, từ cộng hưởng sức mạnh với tạo sức mạnh to lớn hơn.”Doanh nghiệp thông qua việc chuyển giao cơng nghệ cho nhau, tối ưu hố chi phí cách cắt bớt nhân thừa, yếu giúp nâng cao suất lao động Với quy mô mới, doanh nghiệp tạo vị thuận lợi mở rộng kênh quảng bá, đàm phán với đối tác, hệ thống phân phối nhờ nâng cao vị mắt cộng động.” 1.3 Phân loại mua bán sáp nhập doanh nghiệp M&A phân loại dựa nhiều tiêu chí khác Thứ tiêu chí tương đối chất, quyền kiểm sốt, tính phổ biến chia thành hai loại sáp nhập doanh nghiệp mua lại doanh nghiệp Cụ thể sau: - Sáp nhập doanh nghiệp: thường thực cách chia sẻ cổ phiếu không dùng tiền mặt Hoạt động định giá cách xác định giá trị công ty bị sáp nhập cổ phiếu cơng ty sáp nhập Bên cạnh thành viên cơng ty bị sáp nhập thường khơng có vai trị quan trọng cơng ty sáp nhập, sau sáp nhập cơng ty bị sáp nhập thường - Mua lại doanh nghiệp: thường giao dịch hình thức tiền mặt ngân phiếu Hoạt động thường định giá hình thức khơng quy giá trị công ty cổ phiếu mà xác định giá trị tiền mặt Các thành viên công ty bị mua lại thường tiếng nói quyền hạn việc tái tổ chức công ty mới, sau giao dịch công ty bị mua lại tồn dạng công ty Thứ hai vào chức cơng ty tiến hành M&A, chia thành ba hình thức M&A theo chiều dọc, M&A theo chiều ngang, M&A kiểu tập đồn (cịn gọi M&A kết hợp) - M&A theo chiều dọc (Vertical): hiểu hoạt động sáp nhập, hợp mua lại hai hay nhiều doanh nghiệp hoạt động kinh doanh hàng hoá, dịch vụ M&A theo chiều dọc mang lại cho doanh nghiệp sức cạnh tranh cao, giảm đối thủ, tiết kiệm chi phí - M&A theo chiều ngang (Horizontal): hiểu hoạt động sáp nhập, hợp mua lại hai hay nhiều doanh nghiệp lĩnh vực kinh doanh, khác khâu sản xuất, chế biến M&A theo chiều ngang giúp doanh nghiệp tận dụng kinh nghiệm khả chuỗi nhằm tạo giá trị gia tăng cho khách hàng, đẩy mạnh hiệu hệ thống phân phối - M&A kết hợp (Conglomerate): hiểu hoạt động sáp nhập mua lại hai hay nhiều doanh nghiệp khác lĩnh vực kinh doanh M&A kết hợp hình thành tập đoàn lớn, hoạt động nhiều lĩnh vực khác nhằm đa dạng hoá thị trường sản phẩm Thứ ba theo chủ thể tham gia mua bán sáp nhập doanh nghiệp, chia thành hình thức M&A nước M&A nước - M&A nước: hoạt động mua bán sáp nhập doanh nghiệp hai hay nhiều doanh nghiệp đất nước, mà khơng có tham gia yếu tố bên ngoài, thực phạm vi quốc gia Thường doanh nghiệp muốn mở rộng thị trường để tiếp cận nhiều người tiêu dùng nước doanh nghiệp dùng hình thức - M&A nước ngồi: hình thức thực doanh nghiệp hai hay nhiều nước thuộc lãnh thổ quốc gia khác Hoạt động trở thành xu hướng tất yếu thời đại doanh nghiệp mong muốn trở thành công ty đa quốc gia Thứ tư vào tính chất thương vụ, chia thành hai loại M&A thù địch M&A thân thiện - M&A thù địch (hay gọi M&A bất hợp tác): hình thức mua bán, hợp sáp nhập doanh nghiệp mà đối thủ cách dùng giá thơn tín doanh nghiệp khác Những thương vụ thường không hoàn toàn đồng ý bên tham gia, thường có xu hướng khơng hài lịng - M&A thân thiện: hình thức mua bán sáp nhập doanh nghiệp có đồng thuận mong muốn bên bán bên mua Những thương vụ thường khởi phát từ nhu cầu lợi ích chung hai bên mong muốn nhằm phát triển doanh nghiệp Từ phân tích thấy phân loại M&A đa dạng Dưới nhìn khác phân loại M&A theo hướng khác Nhờ vào việc phân loại hoạt động mua bán sáp nhập doanh nghiệp dễ dàng nhìn thương vụ M&A thị trường phân loại theo hướng 1.4 Tác động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp bên bán, bên mua doanh nghiệp kinh tế xã hội người tiêu dùng Đối với kinh tế - xã hội,”mua bán doanh nghiệp hành vi tập trung kinh tế, cửa ngõ”dẫn đến việc hình thành nên doanh nghiệp ảnh hưởng có sức mạnh cạnh tranh thị trường.” nghiệp M&A mua lại doanh nghiệp khác để nắm bắt tình hình, tận dụng lợi vốn có doanh nghiệp mục tiêu, phần góp phần giảm thiểu rủi ro giai đoạn xây dựng sở vật chất sở người tiêu dùng ban đầu Trong”ngành tài chính, tập đồn Sumitomo Mitsui (SMBC) mua 49% vốn Fe Credit (vào ngày 28/10/2021) trực thuộc ngân hàng TMCP Việt Nam Thịnh Vượng (VPBank)2 Thị trường tài Việt Nam q quen thuộc với cơng ty tài Fe Credit SMBC mua lại khơng cần q nhiều thời gian để đến gần với thị trường nước người tiêu dùng Quan trọng, thị trường có”sự điều tiết mạnh Chính phủ”như ngành ngân hàng, bảo hiểm, tài chính, việc đầu tư vào lĩnh vực gặp nhiều trở ngại hoạt động M&A xem lựa chọn an tồn thay việc thành lập doanh nghiệp để gia nhập thị trường.”Mua bán sáp nhập”doanh nghiệp vừa đầu tư nhân sự, công nghệ, vừa đầu tư tài chính.”Hoạt động M&A doanh nghiệp khác với việc đầu tư, huy động vốn tài thơng thường M&A doanh nghiệp không việc gọi vốn, huy động vốn mà cịn hình thành nên mối quan hệ chiến lược gọi đối tác Nhờ vào hoạt động M&A doanh nghiệp kết hợp với nhằm nâng cao giá trị cho doanh nghiệp,”bổ sung khiếm khuyết tiếp nhận bí kiếp cơng nghệ hệ thống phân phối sẵn có doanh nghiệp mục tiêu Bên cạnh đó, doanh nghiệp nâng cao hiệu kinh doanh, chiến lược thương hiệu đa dạng hóa sản phẩm doanh nghiệp thị trường, từ nâng cao hiệu kinh doanh mang lại lợi nhuận Ví dụ thương hiệu Unilever thương hiệu tiếng giới có mặt nhiều quốc gia có ngành hàng đa dạng phần nhờ vào hoạt động mua bán sáp nhập doanh nghiệp giúp cho unilever có bước phát triển nhanh chóng Cuối cùng,”mua bán sáp nhập doanh nghiệp”còn phao giúp cho doanh nghiệp khỏi khủng hoảng phá sản kinh doanh khơng thuận lợi Điển hình giới nhiều nhà đầu tư có khoản lợi nhuận kếch xù từ việc mua bán doanh nghiệp chết”hay gọi doanh nghiệp đà phá sản Hải Yên (2021), Thị trường M&A Việt Nam thu hút nhiều ‘ông lớn’ nước tham gia , Báo Tin Tức ” 10 vậy, mua bán sáp nhập doanh nghiệp bị phá sản coi mảnh đất tiềm cho nhà đầu tư kinh doanh Việt Nam Đối với người tiêu dùng M&A mang đến lợi ích sản phẩm chất lượng với mức giá ưu đãi Nhờ vào hoạt động M&A mà doanh nghiệp tối ưu hoá tiềm cơng ty kết hợp với tiềm công ty mục tiêu đem đến cho người tiêu dùng sản phẩm kết hợp chất lượng Ví dụ thương vụ M&A Phúc Long Masan, đem đến kết hợp thị trường bán lẻ tiêu dùng thị trường đồ uống Việc sáp nhập đưa Kiosks Phúc Long vào Vinmart stores để người tiêu dùng thuận lợi việc vừa tìm kiếm sản phẩm stores vừa thưởng thức đồ uống ngon Sự kết hợp cửa hàng cửa hàng đem đến tiện lợi tối ưu cho người tiêu dùng Từ phân tích thấy hoạt mua bán sáp nhập doanh nghiệp có tác động tích cực đến kinh tế - xã hội người tiêu dùng, góp phần thúc đẩy cạnh tranh kinh doanh mang lại hiệu định cho kinh tế Điều kiện pháp lý để hình thành thị trường mua bán doanh nghiệp Việt Nam 2.1 Quy định chủ thể mua bán sáp nhập doanh nghiệp 2.1.1 Bên mua doanh nghiệp Chủ thể mua doanh nghiệp tổ chức, cá nhân có nhu cầu mua doanh nghiệp có đầy đủ điều kiện tư cách chủ thể mua doanh nghiệp Một là, bên mua cá nhân nhóm cá nhân việc mua nhận chuyển nhượng phần vốn góp cổ phần từ chủ sở hữu doanh nghiệp để trở thành chủ sở hữu doanh nghiệp Theo quy định hành Luật Doanh nghiệp khơng có quy định cụ thể đối tượng quyền mua doanh nghiệp mà có quy định đối tượng bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp khoản điều 17 Luật Doanh Nghiệp đối tượng quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào doanh nghiệp khoản điều 17 Luật Doanh Nghiệp Theo đó, cá nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật này, trừ trường hợp quy định khoản 2, cụ thể: 11 - Cán bộ, công chức, viên chức; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp, công an quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ trường hợp uỷ quyền làm đại diện để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp uỷ quyền làm quản lý doanh nghiệp nhà nước - Cán làm công tác lãnh đạo quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước; - Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân sự; người bị lực hành vi dân sự; người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi; - Các tổ chức khơng có tư cách pháp nhân; - Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, chấp hành hình phạt tù, chấp hành biện pháp xử lý hành sở cai nghiện bẳt buộc, sở giáo dục bẳt buộc bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm cơng việc định.” Cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào loại nhình cơng ty cổ phần/ trách nhiệm hữu hạn hợp danh theo quy định khoản Điều 17, trừ trường hợp công chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên chức, Luật Phòng, chống tham nhũng.” Hai là, bên mua doanh nghiệp tổ chức, doanh nghiệp thông qua hình thức hợp nhất, sáp nhập mua lại cổ phần/ phần vốn góp doanh nghiệp mục tiêu Đối với công ty 100% vốn nhà nước, Nghị định 23/2022/NĐ-CP thay quy định đối tượng mua doanh nghiệp, quy định đối tượng không mua doanh nghiệp bao gồm3: - Những người khơng có lực hành vi dân sự, người bị bị hạn chế lực hành vi dân có hạn chế nhận thức làm chủ hành vi; - Tổ chức trung gian tài chính, quan kiểm toán xác định giá trị doanh nghiệp, tổ chức đấu giá doanh nghiệp cá nhân, người thân người trực tiếp tham gia kiểm toán, định giá đấu giá doanh nghiệp doanh nghiệp; Điều 23 Nghị định 23/2022/NĐ-CP thành lập, xếp lại, chuyển đổi sở hữu, chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ 12 - Cá nhân người thân người quan đại diện chủ sở hữu uỷ quyền bán doanh nghiệp; - Các trường hợp không thành lập quản lý doanh nghiệp theo quy định pháp luật - Nhà đầu tư nước theo quy định pháp luật đầu tư liên quan đến điều kiện tiếp cận thị trường, bảo đảm quốc phòng, an ninh pháp luật đất đai.” Đối với Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: Theo pháp luật hành tổ chức bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp bao gồm: Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị Các tổ chức cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật Doanh nghiệp, trừ trường hợp: Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình.” Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định cá nhân, tổ chức có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh mà hạn chế quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị Ba là, bên mua doanh nghiệp Chính phủ, Nghị định 91/2015/NĐ-CP, khoản Điều Nghị định 32/2018/NĐ-CP doanh nghiệp nhà nước mua doanh nghiệp tư nhân thông qua hình thức sau: Nhận chuyển nhượng phần vốn góp công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, nhận chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần Mua lại toàn doanh nghiệp khác; Doanh nghiệp nhà nước thực mua doanh nghiệp tư nhân phải đảm bảo điều kiện sau: - Tuân thủ theo quy định Luật quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp, quy định pháp luật đầu tư, pháp luật đất 13 đai quy định khác pháp luật có liên quan việc sử dụng vốn, tài sản, quyền sử dụng đất doanh nghiệp để đầu tư doanh nghiệp; - Việc đầu tư phải phù hợp với chiến lược, kế hoạch phát triển dài hạn kế hoạch sản xuất, kinh doanh ngắn hạn doanh nghiệp, phù hợp với ngành nghề kinh doanh, không ảnh hưởng đến hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp - Trừ trường hợp doanh nghiệp nhà nước có ngành nghề kinh doanh loại bất động sản theo quy định Luật kinh doanh bất động sản, doanh nghiệp nhà nước khơng góp vốn đầu tư vào lĩnh vực này; trừ trường hợp đặc biệt theo định Thủ tướng Chính phủ Doanh nghiệp khơng góp vốn, mua cổ phần ngân hàng, cơng ty chứng khốn, cơng ty bảo hiểm, quỹ đầu tư mạo hiểm, quỹ đầu tư chứng khốn cơng ty đầu tư chứng khoán, việc sử dụng tài sản, tiền vốn, quyền sử dụng đất thuê Trường hợp doanh nghiệp nhà nước góp vốn, đầu tư vào lĩnh vực khơng thuộc trường hợp Thủ tướng Chính phủ cho phép đầu tư phải thực phương án cấu lại chuyển nhượng toàn số vốn đầu tư theo quy định - Doanh nghiệp không đầu tư tài sản doanh nghiệp thuê hoạt động, mượn, nhận giữ hộ, nhận gia công, nhận bán đại lý, ký gửi.” 2.1.2 Bên bán doanh nghiệp Chủ thể có quyền bán doanh nghiệp chủ sở hữu doanh nghiệp, chủ sở hữu cá nhân, pháp nhân nhiều cá nhân, tổ chức có tư cách pháp nhân tùy loại hình doanh nghiệp Thứ nhất, bên bán doanh nghiệp cá nhân trường hợp: Cá nhân chủ doanh nghiệp tư nhân chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Đối với doanh nghiệp tư nhân theo quy định Điều 192 Luật doanh nghiệp năm 2020, chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp cho cá nhân, tổ chức khác phải chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp nghĩa vụ tài sản khác phát sinh thời gian trước bán doanh nghiệp trừ trường hợp có thoả thuận khác.” 14 Cá nhân thành viên hợp danh, cổ đông, cá nhân sở hữu phần vốn góp cơng ty TNHH hai thành viên trở lên bán cổ phần phần vốn góp doanh nghiệp Thứ hai, cơng ty có chủ sở hữu nhiều cá nhân, tổ chức Đối với loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần cơng ty hợp danh thẩm quyền định việc bán doanh nghiệp thuộc thành viên góp vốn cổ đơng cơng ty (những người chủ sở hữu cơng ty) Chủ sở hữu bán cơng ty qua hình thức chuyển nhượng cổ phần/phần vốn góp sở hữu Hai bên lập hợp đồng chuyển nhượng cổ phần/phần vốn góp để ghi nhận việc chuyển nhượng Ví dụ thương vụ chuyển giao việc điều hành hệ thống 2.600 siêu thị, cửa hàng tiện lợi Vinmart, Vinmart+ VinEco từ Vingroup sang Masan, hai bên thành lập tập đoàn hàng tiêu dùng – bán lẻ Masan group nắm quyền kiểm soát hoạt động Vingroup cổ đơng Thứ ba, doanh nghiệp có 100% vốn nhà nước quan có quyền định sáp nhập, hợp doanh nghiệp quy định sau4: “ Cơ quan cá nhân định thành lập doanh nghiệp định hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp trường hợp hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp cá nhân quan định thành lập giao quản lý Cá nhân quan định thành lập công ty nhận sáp nhập định sáp nhập trường hợp sáp nhập doanh nghiệp cá nhân quan khác định thành lập Cơ quan Thủ tướng Chính phủ giao thực quyền nghĩa vụ đại diện chủ sở hữu công ty hợp định hợp trường hợp hợp doanh nghiệp cá nhân quan khác định thành lập Thủ tướng Chính phủ định sáp nhập, hợp doanh nghiệp trường hợp công ty nhận sáp nhập bị sáp nhập doanh nghiệp hợp doanh nghiệp Thủ tướng Chính phủ định thành lập.” Điều 15 Nghị định 23/2022/ NĐ-CP thành lập, xếp lại, chuyển đổi sở hữu, chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ 15 Như vậy, quan có thẩm quyền định việc sáp nhập, hợp doanh nghiệp quan định thành lập quan đại diện chủ sở hữu tuỳ trường hợp cụ thể 2.2 Quy định hình thức mua bán sáp nhập doanh nghiệp Theo quy định Pháp luật Việt Nam, sáp nhập hợp doanh nghiệp quy định Luật Doanh nghiệp 2020 sau: Hợp doanh nghiệp hình thức hai số cơng ty (sau gọi công ty bị hợp nhất) hợp thành cơng ty (sau gọi công ty hợp nhất), đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp Sáp nhập doanh nghiệp hình thức công ty (sau gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào cơng ty khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập.” Cũng theo quy định Điều 29 Luật cạnh tranh, hình thức tập trung kinh tế bao gồm hợp nhất, sáp nhập mua lại doanh nghiệp, cụ thể sau: Hợp doanh nghiệp việc hai nhiều doanh nghiệp chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp để hình thành doanh nghiệp mới, đồng thời chấm dứt hoạt động kinh doanh tồn doanh nghiệp bị hợp Sáp nhập doanh nghiệp việc doanh nghiệp chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang doanh nghiệp khác, đồng thời chấm dứt hoạt động kinh doanh tồn doanh nghiệp bị sáp nhập Mua lại doanh nghiệp việc doanh nghiệp trực tiếp gián tiếp mua tồn phần vốn góp, tài sản doanh nghiệp khác đủ để kiểm soát, chi phối doanh nghiệp ngành, nghề doanh nghiệp bị mua lại.” Căn vào quy định M&A doanh nghiệp phân loại thành ba hình thức bao gồm: Hợp nhất, sáp nhập mua lại doanh nghiệp 2.2.1 Hợp doanh nghiệp Khoản điều 13 Nghị định 23/2022/NĐ-CP quy định hợp doanh nghiệp nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ quy định: Hai số doanh nghiệp 16 Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ (sau gọi cơng ty bị hợp nhất) hợp với thành doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ (sau gọi công ty hợp nhất), đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp khoản điều 29 Luật Cạnh Tranh thấy hợp doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp áp dụng với loại hình cơng ty đối vốn, theo đó, số cơng ty loại hợp thành lập công ty cách cơng ty chuyển tồn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty hợp nhất, đồng thời thực thủ tục chấm dứt tồn công ty bị hợp Sau công ty hợp đăng ký thành lập doanh nghiệp, công ty hợp hưởng quyền lợi ích hợp pháp doanh nghiệp, đồng thời chịu trách nhiệm nghĩa vụ, khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác chưa thực công ty bị hợp theo hợp đồng hợp công ty.” Bên cạnh lĩnh vực liên quan đến ngân hàng hình thức hợp doanh nghiệp quy định khoản điều Thông tư 36/2015/TT-NHNN quy định:“Hợp tổ chức tín dụng việc hai số tổ chức tín dụng (sau gọi tổ chức tín dụng bị hợp nhất) chuyển tồn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp để hình thành tổ chức tín dụng (sau gọi tổ chức tín dụng hợp nhất), đồng thời chấm dứt tồn tổ chức tín dụng bị hợp 2.2.2 Sáp nhập doanh nghiệp Khoản điều 13 Nghị định 23/2022/NĐ-CP quy định: Một số doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ (sau gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn cơng ty bị sáp nhậpcvà Luật Cạnh Tranh 2018 thấy sáp nhập doanh nghiệp hình thức mua bán doanh nghiệp mà theo doanh nghiệp sáp nhập vào công ty khác cách chuyển giao toàn tài sản; quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp 17 pháp sang cơng ty sáp nhập, đồng thời công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn mình5.” Có thể thấy sáp nhập hình thức tập trung kinh tế, số lĩnh vực liên quan đến an ninh kinh tế hoạt động ngân hàng hình thức sáp nhập quy định khoản thông tư 36/2015/TT-NHNN: Sáp nhập tổ chức tín dụng việc tổ chức tín dụng (sau gọi tổ chức tín dụng bị sáp nhập) chuyển tồn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang tổ chức tín dụng khác (sau gọi tổ chức tín dụng nhận sáp nhập), đồng thời chấm dứt tồn tổ chức tín dụng bị sáp nhập 2.2.3 Mua lại doanh nghiệp Dựa theo định nghĩa mua lại doanh nghiệp Luật cạnh tranh khoản Điều 29 phân loại thành: mua bán toán doanh nghiệp, mua bán phần doanh nghiệp mua bán tài sản doanh nghiệp mục tiêu 2.2.3.1 Mua bán toàn doanh nghiệp Điều 201 Luật Doanh Nghiệp 2020 quy định: Một số công ty (sau gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào cơng ty khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập.” Căn vào quy định nhận thấy mua lại toàn doanh nghiệp việc chủ sở hữu doanh nghiệp chuyển toàn quyền sở hữu doanh nghiệp cho bên mua Hình thức mua lại toàn doanh nghiệp gồm: chuyển nhượng tồn phần vốn góp/cổ phần mua bán doanh nghiệp tư nhân Bên mua doanh nghiệp thực thủ tục đăng ký thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp Có thể nhận diện việc mua lại toàn doanh nghiệp dựa tiêu chí sau: Một là, bên bán doanh nghiệp phải chủ sở hữu doanh nghiệp Chủ sở hữu doanh nghiệp thành viên, cổ đông công ty, chủ sở hữu công ty TNHH thành viên, chủ doanh nghiệp tư nhân Bên mua doanh nghiệp tổ chức, cá nhân mua toàn Khoản điều 29 Luật cạnh tranh 2018 18