A A PHẦN MỞ BÀI Là một hình thức công ti ra đời sớm nhất trong lịch sử loài người, công ti hợp danh bao giờ cũng được nhắc tới trước tiên trong các đạo luật hay các công trình ngiên cứu về công ti Luậ[.]
A PHẦN MỞ BÀI: Là hình thức cơng ti đời sớm lịch sử lồi người, cơng ti hợp danh nhắc tới trước tiên đạo luật hay cơng trình ngiên cứu công ti Luật Doanh nghiệp Quốc hội nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm thông qua ngày 29 tháng 11 năm 2005 số 60/2005/QH 11 bắt đầu có hiệu lực từ 01 tháng năm 2006 Bao gồm 172 điều chủ tịch Quốc hội Nguyễn Văn An ký Trong công ty hợp danh quy định rõ ràng chi tiết Trong phạm vi làm trên, dựa tìm hiểu Luật doanh nghiệp 2005, xin đưa số bình luận quy định Luật doanh nghiệp 2005 công ty hợp danh B PHẦN THÂN BÀI: PHẦN 1: Công ty hợp danh Luật doanh nghiệp 2005 I KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY HỢP DANH THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2005: Khái niệm công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp năm 2005: Luật Doanh nghiệp 2005 không đưa định nghĩa khái quát công ty hợp danh mà xây dựng khái niệm công ty hợp danh dạng liệt kê đặc điểm công ty hợp danh ( Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005) Theo đó, cơng ty hợp danh doanh nghiệp, đó: - Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung ( sau gọi thành viên hợp danh); thành viên hợp danh có thành viên góp vốn - Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty; - Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Có thể thấy, khái niệm cơng ty hợp danh Việt Nam tương đối rộng Căn vào tính chất thành viên chế độ chịu trách nhiệm tài sản cơng ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp 2005 chia làm hai loại, bao gồm: công ty hợp danh có thành viên hợp danh cơng ty hợp danh có thành viên hợp danh thành viên góp vốn 2 Đặc điểm pháp lý công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp năm 2005: Theo Luật doanh nghiệp 2005, công ty hợp danh doanh nghiệp thỏa mãn đặc trưng pháp lý sau đây: Thứ nhất, thành viên công ty Cơng ty hợp danh phải có hai thành viên hợp danh chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung, ngồi thành viên hợp danh có thành viên góp vốn Cơng ty hợp danh Việt Nam có loại thành viên thành viên hợp danh có thành viên hợp danh thành viên góp vốn Theo quy định hành, cơng ty hợp danh dù có hay hai loại thành viên phải có hai thành viên hợp danh Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp 2005 không quy định số lượng tối thiểu thành viên góp vốn Thứ hai, chế độ chịu trách nhiệm Các thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm liên đới vô hạn với khoản nợ công ty – chế độ trách nhiệm vơ hạn cịn thành viên góp vốn hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn Thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm phạm vi phần vốn cam kết góp vào cơng ty Những cơng ty hợp danh có thành viên góp vốn tồn hai chế độ chịu trách nhiệm công ty Đây điểm khác biệt rõ ràng để phân biệt công ty hợp danh với loại hình cơng ty khác mà cơng ty ln ln tồn chế độ trách nhiệm chung cho toàn thành viên công ty Liên quan đến vấn đề giới hạn trách nhiệm thành viên góp vốn công ty hợp danh, Luật doanh nghiệp 2005 có mâu thuẫn điểm c khoản Điều 130 với khoản Điều 131 khoản Điều 140 Điểm c khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “ Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty” Tuy nhiên, khoản Điều 131 Luật doanh nghiệp năm 2005 lại quy định sau: “ Trường hợp có thành viên góp vốn khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên cơng ty” Và điểm a khoản Điều 140 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định sau: “ thành viên góp vốn có nghĩa vụ chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp” Rõ ràng, quy định Luật doanh nghiệp năm 2005 không quán quy định giới hạn trách nhiệm thành viên góp vốn cơng ty hợp danh gây nhiều khó khăn cơng tác áp dụng pháp luật Thứ ba, chuyển nhượng phần vốn góp Dù cơng ty đối nhân vấn đề vốn công ty hợp danh vấn đề quan Không tổ chức kinh tế tồn tài hoạt động thiếu vốn; dù dù nhiều, tổ chức kinh tế cần có vốn Tuy nhiên, tầm quan trọng cách thức thể bên yếu tố vốn khác công ty đối nhân công ty đối vốn Đối với cơng ty đối vốn, vốn góp vấn đề quan trọng bậc với công ty đối nhân công ty hợp danh hùn vốn thứ yếu Vốn cơng ty hợp danh số vốn mà thành viên góp vào vốn điều lệ công ty Trong số trường hợp theo quy định pháp luật, số vốn điều lệ cơng ty hợp danh phải số vốn pháp định Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khốn đề huy vốn cơng chúng Chính vậy, q trình hoạt động mình, cơng ty hợp danh huy động vốn điều lệ cách tiếp nhận thành viên tăng vốn góp thành viên Công ty hợp danh công ty đối nhân; đó, yếu tố nhân thân đóng vai trị chủ đạo Khác với cơng ty đối vốn, tài sản góp vốn vào công ty hợp danh đa dạng không hoàn toàn tài sản mang giá trị vật chất Tài sản góp vào cơng ty hợp danh bí cơng nghệ, kinh nghiệm hay danh tiếng Loại vốn góp đặc biệt áp dụng thành viên hợp danh Ngoài phần vốn góp đặc biệt cịn có phần vốn góp mang tính truyền thống thành viên góp vốn tiền, vàng Tài sản công ty hợp danh bao gồm: Tài sản góp vốn thành viên chuyển quyền sở hữu cho công ty; tài sản tạo lập mang tên công ty; tài sản thu từ hoạt động kinh doanh thành viên hợp danh thực nhân danh công ty từ hoạt động kinh doanh ngành, nghề kinh doanh đăng ký công ty thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực tài sản khác theo quy định pháp luật ( Điều 132 Luật doanh nghiệp 2005) Vấn đề chuyền nhượng phần vốn góp thành viên hợp danh thành viên góp vốn khác Với thành viên góp vốn, việc chuyển nhượng phần vốn họ dễ dàng không bị hạn chế Quy định hồn tồn hợp lý Cơng ty hợp danh thành lập dựa tin cẩn lẫn thành viên hợp danh Giữa họ yếu tố nhân thân quan trọng Nếu chấp nhận việc tự chuyển đổi phần vốn góp thành viên hợp danh dẫn đến tình trạng thành viên hợp danh lại buộc phải tiếp nhận thành viên hợp danh mà khơng quen biết khơng hiểu rõ nhân thân người Việc ngược lại với chất dối nhân công ty hợp danh Thứ tư, vấn đề phát hành chứng khoán Hiện nay, theo quy định Luật doanh nghiệp 2005, công ty hợp danh không phép phát hành loại chứng khốn Khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “ Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán nào” Điều bắt nguồn từ tính đối nhân cơng ty hợp danh Đối với cơng ty đối nhân nói chung cơng ty hợp danh nói riêng, yếu tố nhân thân yếu tố coi trọng hàng đầu Người ta hợp tác với nhau, chấp nhận chế độ trách nhiệm vô hạn họ tin tưởng lẫn đa phần họ quen biết từ trước Sự hùn vốn công ty hợp danh thứ yếu Nếu công ty phát hành cổ phiếu công ty cổ phần, cơng ty hợp danh có thêm nhiều chủ sở hữu, có quyền quản lý cơng ty Như vậy, tính chất “ đóng” cơng ty hợp danh khơng cịn Hơn nữa, cơng ty hợp danh với chế độ trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh dễ dàng vay vốn ngân hàng, thêm vào đó, cơng ty hợp danh mơ hình cơng ty vừa nhỏ Vì vậy, cơng ty hợp danh không cần thiết phải huy động vốn cách phát hành chứng khoản Tuy nhiên, việc pháp luật không cho phép công ty hợp danh phát hành trái phiếu khơng cơng với loại hình cơng ty Nội dung pháp lý phù hợp ngữ cảnh Luật doanh nghiệp 1999 mà thời điểm cơng ty hợp danh khơng thừa nhận pháp nhân Khi luật doanh nghiệp 2005 thừa nhận công ty hợp danh pháp nhân mà cấm công ty phát hành loại chứng khoán vấn đề cần bàn luận Thứ năm , tư cách pháp lý công ty hợp danh Khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “ Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” Quy định thể quan điểm nhà làm luật chuyển tải Luật doanh nghiệp 2005 so với Luật doanh nghiệp 1999 Theo quy định Luật doanh nghiệp 1999, cơng ty hợp danh khơng có tư cách pháp nhân Gần năm kể từ ngày Luật doanh nghiệp 2005 có hiệu lực, vấn đề tư cách pháp nhân công ty hợp danh vấn đề nhiều người quan tâm bàn cãi Có quan điểm cho rằng, việc quy định công ty hợp danh có tư cách pháp nhân khơng phù hợp với quy định Bộ luật dân 2005 Điều 84 Bộ luật dân 2005 quy định: “ Một tổ chức cơng nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây: Được thành lập hợp pháp; Có cấu tổ chức chặt chẽ; Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó; Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập Một yếu tố quan trọng pháp nhân phải có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản Nhưng cơng ty hợp danh tài sản cơng ty khơng hoàn toàn độc lập với tài sản thành viên hợp danh chế độ trách nhiệm vô hạn mà thành viên phải chịu Trong trường hợp tài sản công ty hợp danh không đủ để hồn thành nghĩa vụ thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm trả nợ thay cho cơng ty tồn tài sản Với tư tiếp cận vậy, quan điểm cho khơng có tách bạch tài sản công ty thành viên công ty cụ thể thành viên hợp danh Như thế, công ty hợp danh pháp nhân – quan điểm khơng phải khơng có nhân tố hợp lý Quan điểm khác, lại cho rằng, việc công ty hợp danh có tư cách pháp nhân hồn tồn hợp lý khơng có mâu thuẫn với khái niệm pháp nhân Bộ luật dân 2005 lý sau đây: - Thứ nhất, cơng ty hợp danh có thành viên phải chịu chế dộ trách nhiệm vô hạn cơng ty có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác Tài sản cơng ty hợp danh bao gồm tài sản góp vốn thành viên chuyển quyền sở hữu cho công ty; tài sản tạo lập mang tên công ty; tài sản thu từ hoạt động kinh doanh thành viên hợp danh thực nhân danh công ty từ hoạt động kinh doanh ngành nghề kinh doanh đăng kí cơng ty thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực hiện; tài sản khác theo quy định pháp luật - Thứ hai, thực tế khơng có ảnh hưởng lý luận pháp lý thừa nhận tư cách pháp nhân cơng ty hợp danh, Bộ luật dân luật chung Luật doanh nghiệp luật chun ngành Vì vậy, coi việc thừa nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh Luật doanh nghiệp 2005 quy định hai thành viên chịu trách nhiệm vô hạn ngoại lệ Luật doanh nghiệp 2005 so với quy định pháp nhân Bộ luật dân - Thứ ba, công ty hợp danh có tên gọi, trụ sở, quốc tịch, sản nghiệp, ý chí trách nhiệm Điều cho thấy khơng thể quan niệm công ty hợp danh khác pháp nhân Cịn thành viên công ty xét mặt pháp lý người bảo lãnh liên đới cho hoạt động cơng ty Hồn tồn có tách bạch tài sản công ty tài sản thành viên II QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ THÀNH LẬP VÀ CHẤM DỨT HOẠT ĐỘNG CỦA CÔNG TY HỢP DANH: Việc thành lập cơng ty nói chung cơng ty hợp danh nói riêng quyền cơng dân Đó quyền tự kinh doanh, tự lập hội pháp luật ghi nhận Điều 57 Hiên pháp 1992 quy định : “ Cơng dân có quyền tự kinh doanh theo quy định pháp luật” Theo Điều 69 Hiến pháp 1992, cơng dân có quyền tự lập hội theo quy định pháp luật Quyền tự kinh doanh, tự lập hội Thành lập cơng ty hợp danh: Đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp: Theo tinh thần Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005, tổ chức, cá nhân Việt Nam nước ngồi có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam trừ đối tượng sau: - Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; - Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, cơng nhân quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam - Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; - Cán bộ, công chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; - Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; - Người chấp hành hình phạt tù bị Tòa án cấm hành nghề kinh doanh; - Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản Xét khía cạnh lập pháp, điểm e g khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 có sửa đổi hợp lý so với Luật doanh nghiệp 1999 Các nhà làm luật không liệt kê trường hợp không thành lập quản lý doanh nghiệp trước, thay vào dẫn chiếu đến quy định khác pháp luật Cách quy định vừa đảm bảo tính khái qt, hợp lý vừa phù hợp với tình hình thực tiễn, tạo ổn định lâu dài cho Luật doanh nghiệp góp phần tạo nên thống tồn hệ thống pháp luật Đối tượng có quyền góp vốn vào cơng ty: Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn vào cơng ty hợp danh theo quy định Luật doanh nghiệp trừ trường hợp sau: - Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; - Các đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, công chức Việc quy định đối tượng có quyền thành lập góp vốn doanh nghiệp theo phương pháp loại trừ Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư việc nhận thức pháp luật để tiến hành thành lập doanh nghiệp pháp luật Việc hạn chế số đối tượng việc thành lập hay góp vốn vào doanh nghiệp xuất phát từ yêu cầu bảo vệ lợi ích nhà nước, lợi ích xã hội thân nhà đầu tư Với Luật doanh nghiệp 2005 dù không thường trú Việt Nam, cá nhân, tổ chức nước ngồi có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam Thêm vào đó, việc pháp luật quy định quyền thành lập, góp vốn cá nhân, tổ chức nước nước điều luật thể rõ ràng quan điểm Đảng Nhà nước thời kì hội nhập Mọi cá nhân, tổ chức khơng phân biệt nước hay nước ngồi bình đẳng việc thành lập góp vốn vào doanh nghiệp Đăng ký kinh doanh: Đăng ký kinh doanh thủ tục luật định nhằm khai sinh mặt pháp lý cho công ty ( thừa nhận tư cách pháp lý công ty ) công ty đảm bảo mặt pháp lý kể từ hoàn tất thủ tục đăng ký kinh doanh Thành lập công ty quyền công dân nhà nước quản lý, kiểm sốt hoạt động cơng ty giai đoạn đăng ký kinh hdoanh Theo luật doanh nghiệp 2005, việc đăng kí kinh doanh thực quan đăng kí kinh doanh thuộc ủy ban nhân dân cấp tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi cơng ty đặt trụ sở Với vai trị đạo luật chung cho tất doanh nghiệp thuộc thành phần sở hữu khác nhau, Luật doanh nghiệp 2005 đưa quy nhằm thống thủ tục đăng kí kinh doanh Bước 1: Người thành lập công ty hợp danh phải lập nộp đủ hồ sơ đăng kí kinh doanh quan đăng kí kinh doanh phải chịu trách nhiệm tính xác, trung thực hồ sơ Cơ quan đăng kí kinh doanh chịu trách nhiệm tính hợp lệ hồ sơ Hồ sơ đăng kí kinh doanh coongg ty hợp danh bao gồm: - Giấy đề nghị đăng kí kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định; - Dự thảo Điều lệ công ty; - Danh sách thành viên, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên; - Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền công ty hợp danh kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định; - Chứng hành nghề thành viên hợp danh cá nhân khác công ty hợp danh kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghê.f Luật doanh nghiệp 2005 quy định rõ ràng cụ thể hồ sơ đăng kí kinh doanh cho loại hình cơng ty Điều khiến việc lập hồ sơ người có nhu cầu thành lập cơng ty nói chung cơng ty hợp danh nỏi riêng trở nên dễ dàng đơn giản Bước 2: Cơ quan đăng kí kinh doanh có trách nhiệm giải việc đăng kí kinh doanh cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh thồi hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ; từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh phải thông báo văn cho người thành lập doanh nghiệp biết Thông báo phải nêu rõ lý yêu cầu sửa đổi, bổ sung Công ty cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh có đầy đủ điều kiện sau: - Ngành, nghề đăng ký kinh doanh không thuộc lĩnh vực cấm kinh doanh; - Tên doanh nghiệp đặt theo quy định pháp luật; - Có trụ sở theo quy định pháp luật; - Có hồ sơ đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật - Nộp đủ lệ phí đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Trình tự, thủ tục thành lập doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp 2005 giống với trình tự, thủ tục thành lập doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp 1999 Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp 2005 rút ngắn thời gian xem xét hồ sơ quan đăng kí kinh doanh từ mười lăm ngày xuống mười ngày Điều phù hợp với yêu cầu kinh tế thị trường nhu cầu nhà đầu tư Nếu phải chờ đợi lâu họ đánh hội kinh doanh Bước ba: Cơng bố việc đăng kí kinh doanh Đây thủ tục bắt buộc quy định Điều 28 Luật doanh nghiệp 2005 Công bố thông tin đời hoạt động công ty yêu cầu thiếu nên kinh tế thị trường Thực chất, từ đăng kí kinh doanh cơng ty tự cơng khai hóa Khách hàng xem sổ đăng kí kinh doanh để nắm bắt thơng tin cơng ti mà quan tâm Tuy nhiên, để tránh nhầm lẫn khơng đáng có cơng ty sau đăng kí kinh doanh phải công bố thông tin thời hạn 30 ngày kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Chấm dứt hoạt động công ty hợp danh: Giải thể công ty hợp danh: Giải thể công ty thủ tục chấm dứt tồn tại, hoạt động cơng ty, xóa tên cơng ty sổ đăng kí kinh doanh Cơng ty hợp danh nói riêng doanh nghiệp nói chung giải thể đảm bảo tốn tồn khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Các trường hợp giải thể: - Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ công ty mà khơng có định gia hạn Cơng ty hợp danh đời dựa thỏa thuận thành viên hợp danh; vậy, tồn công ty hợp danh phụ thuộc vào thohar thuận Biểu tối cao thỏa thuận thành viên cơng ty Điều lệ công ty Khi đến thời điểm kết thức hoạt động ghi Điều lệ công ty hợp danh khơng xin gia hạn cơng ty đương nhiên phải tiến hành giải thể - Theo định tất thành viên hợp danh: Đây trường hợp giải thể tự nguyện, tuân theo ý chí thành viên hợp danh Với trường hợp này, thành viên hợp danh định giải thể cơng ty hợp danh lý mà họ cho việc cơng ty hợp danh tiếp tục tồn hồn tồn khơng cần thiết - Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật doanh nghiệp thời hạn sáu tháng liên tục: Pháp luật hành quy định số lượng thành viên tối thiểu khác cho loại hình doanh nghiệp Với cơng ty hợp danh, Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 đưa số lượng thành viên tối thiểu hai thành viên hợp danh có thành viên góp vốn Như vậy, hiểu cơng ty hợp danh khơng đủ số lượng thành viên tối thiểu cơng ty hợp danh có khơng có thành viên hợp danh Trong trình hoạt động, cấu nhân công ty bị biến động điều khơng thể tránh khỏi Chính vậy, pháp luật không buộc công ty phải giải thể sau không đủ số lượng thành viên tối thiểu Công ty có sáu tháng kể từ ngày cơng ty khơng có đủ số lượng thành viên tối thiểu để khắc phục tình trạng Nếu sau sáu tháng cơng ty hợp danh khơng thể có đủ hai thành viên hợp danh cơng ty bắt buộc phải giải thể - Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh: Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh chứng cho ghi nhận mặt pháp lý nhà nước cơng ty hợp danh Đó giấy thơng hành để thực hoạt động mối quan hệ với nhà nước chủ thể khác Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh có nghĩa Nhà nước rút lại công nhận tư cách chủ thể công ty hợp danh công ty bị buộc phải giải thể Đối với trường hợp Luật doanh nghiệp 2005 quy định công ty hợp danh nói riêng cơng ty nói chung phải giải thể vòng sáu tháng kể từ ngày bị thu hội Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Hết thời hạn mà quan đăng ký kinh doanh không nhận hồ sơ giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp coi giải thể quan đăng kí kinh doanh xóa tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Quy định khắc phục tình trạng doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh không chịu giải thể Thủ tục giải thể công ty hợp danh: Thủ tục giải thể doanh nghiệp nói chung cơng ty hợp danh nói riêng quy định Điều 158 Luật doanh nghiệp 2005 gồm năm bước sau: - Bước 1: Thông qua định giải thể công ty Ở giai đoạn này, Hội đồng thành viên công ty hợp danh phải họp bàn thảo luận vấn đề giải thể cơng ty Quyết định giải thể cơng ty phải có nội dung chủ yếu như: tên, địa trụ sở cơng ty; lý giải thể; thời hạn, thủ tục lý hợp đồng toán khoản nợ doanh nghiệp; phương án xử lý nghãi vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp - Bước 2: Thanh lý tài sản công ty Ở giai đoạn này, Hội đồng thành viên công ty hợp danh trực tiếp tiến hành lý tài sản công ty Điều lệ khơng có quy định khác Thanh lý tài sản nhằm mục đích giúp cơng ty kịp thời nắm giữ tài sản có mình, tránh tẩu tán hay cố ý làm thất tài sản cơng ty đồng thời giúp công ty quản lý tài sản Chính mục đích nên thủ tục lý tài sản đưa lên trước thủ tục gửi định giải thể thông báo giải thể Đây điểm tiến Luật doanh nghiệp hành so với Luật doanh nghiệp 1999 - Bước 3: Gửi định giải thể thông báo giải thể Trong thời hạn bày ngày làm việc kể từ ngày thông qua, định giải thể gửi đến quan đăng kí kinh doanh, tất chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ lợi ích liên quan, người lao động doanh nghiệp phải niêm yết cơng khai trụ sở chi nhánh doanh nghiệp Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo định giải thể doanh nghiệp phải đăng tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp Quyết định giải thể phải gửi cho chủ nợ kèm theo thông báo phương án giải nợ Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức tốn số nợ đó; cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ - Bước 4: Thanh tốn khoản nợ cơng ty Các khoản nợ công ty toán theo thứ tự sau: 10 + Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thỏa ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; + Nợ thuế khoản nợ khác + Sau tốn hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần lại thuộc thành viên công ty - Bước 5: Cơ quan đăng kí kinh doanh xóa tên cơng ty hợp danh giải thể sổ đăng ký kinh doanh Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng kí kinh doanh Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ, quan đăng kí kinh doanh xóa tên doanh nghiệp sổ đăng kí kinh doanh Đây hành vi pháp lý cuối chấm dứt tồn công ty hợp danh với tư cách chủ thể kinh doanh Phá sản công ty hợp danh: Điều kiện áp dụng, trình tự, thủ tục giải phá sản cơng ty hợp danh theo quy định pháp luật phá sản II QUY CHẾ THÀNH VIÊN CÔNG TY HỢP DANH: Thành viên hợp danh: Theo Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005, cơng ty hợp danh phải có hai thành viên hợp danh thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty Thành viên hợp danh theo pháp luật Việt Nam bắt buộc phải cá nhân Trách nhiệm tài sản thành viên hợp danh nghĩa vụ công ty trách nhiệm vô hạn liên đới Điều có nghĩa thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn liên đới Điều có nghĩa thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm nghĩa vụ công ty tồn tài sản Thành viên hợp danh người định tồn phát triển công ty hợp danh Thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm hoạt động cơng ty kể từ đăng kí vào danh sách thành viên họ có trực tiếp tham gia quản lý, điều hành công ty hay không Điều lệ khơng có quy định khác Thành viên hợp danh thành viên nắm giữ quyền quản lý cơng ty Vì vậy, pháp luật có đòi hỏi khắt khe loại thành viên 11 Thứ nhất, số ngành nghề kinh doanh có điều kiện tư vấn pháp lý, khám chữa bệnh pháp luật hành yêu cầu thành viên hợp danh phải có trình độ chun mơn, có chứng hành nghề cấp nghiệp vụ định Thứ hai, với mục đích bảo vệ quyền lợi cơng ty hợp danh, thành viên hợp danh khác người có liên quan, Luật doanh nghiệp 2005 đưa hạn chế dối với quyền thành viên hợp danh Đó là: Thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh của công ty hợp danh khác, trừ trường hợp trí thành viên hợp danh lại; Quy định điểm Luật doanh nghiệp 2005 so với Luật doanh nghiệp 1999 Quy định Luật doanh nghiệp 2005 ẩn chứa bất cập như: - Thành viên hợp danh không quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành, nghề kinh doanh công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác; - Thành viên hợp danh khơng quyền chuyển phần tồn phần vốn góp cơng ty cho người khác không chấp thuận thành viên hợp danh lại Thứ ba , vấn đề thay đổi cấu thành viên hợp danh công ty hợp danh Trong trình tồn hoạt động công ty, thay đổi cấu nhân điều hồn tồn bình thường Tuy nhiên, xuất phát từ chất đối nhân công ty hợp danh nên việc thay đổi cấu thành viên hợp danh cơng ty có điểm đáng lưu ý Với quy định hành, công ty hợp danh tiếp nhận thành viên hợp danh Tuy nhiên, việc tiếp nhận thành viên phải ba phần tư tổng số thành viên chấp nhận Điều lệ khơng có quy định khác Theo Điều 138 Luật doanh nghiệp năm 2005, tư cách thành viên hợp danh chấm dứt trường hợp sau: - Tự nguyện rút vốn khỏi công ty Nhiều nước giới coi kiện rút vốn thành viên hợp danh trường hợp dẫn đến việc công ty hợp danh chấm dứt hoạt động Ở hầu hết quốc gia giới, việc rút vốn khỏi công ty hợp danh thành viên hợp danh hạn chế Thành viên hợp danh xương sống cơng ty, đóng vai trị quan trọng việc điều hành quản lý công ty hợp danh Thành viên muốn rút vốn khỏi công ty phải thống báo văn yêu cầu rút vốn chậm sáu tháng trước ngày rút vốn, rút vốn vào thời điểm kết thúc năm tài báo cáo tài năm tài đượct thơng qua - Chết Tòa án tuyên bố chết 12 Trong trường hợp này, người thừa kế thành viên hưởng phần giá trị tài sản công ty sau trừ phần nợ thuộc trách nhiệm thành viên Người thừa kế có hội trở thành thành viên hợp danh công ty Hội đồng thành viên chấp nhận - Bị Tịa án tun bố tích, hạn chế lực hành vi dân lực hành vi dân Khi thành viên hợp danh bị Tịa án tun bố tích, hạn chế lực hành vi dân lực hành vi dân có nghĩa thành viên khơng thể thực việc điều hành, quản lý công ty thực quyền nghĩa vụ Như vậy, tư cách thành viên hợp danh họ đương nhiên chấm dứt Tư cách thành viên hợp danh bị chấm dứt trường hợp thành viên hợp danh bị hạn chế lực hành vi dân phần vốn góp họ hồn trả cơng thỏa đáng - Bị khai trừ khỏi công ty Thành viên hợp danh bị khai trừ khỏi công ty trường hợp: + Khơng có khả góp vốn khơng góp vốn cam kết sau cơng ty có yêu cầu lần thứ hai; + Vi phạm quy định hạn chế quyền thành viên hợp danh; + Tiến hành công việc kinh doanh khơng trung thực, khơng cẩn trọng có hành vi khơng thích hợp khác gây thiệt hại nghiêm trọng đến lợi ích cơng ty thành viên khác; + Không thực nghĩa vụ thành viên hợp danh - Các trường hợp khác Điều lệ công ty quy định Trong thời hạn hai năm kể từ ngày chấm dứt tư cách thành viên hợp danh trường hợp thành viên hợp danh tự nguyện rút vốn trường hợp bị khai trừ, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm liên đới vô hạn khoản nợ công ty phát sinh trước thời điểm chấm dứt tư cách thành viên Ngoài ra, quyền nghĩa vụ cụ thể thành viên hợp danh quy định cụ thể Điều 134 Luật doanh nghiệp 2005 Điều lệ công ty cụ thể Thành viên góp vốn: Ngồi thành viên hợp danh, cơng ty hợp danh cịn có thành viên góp vốn Trước hết, thành viên góp vốn tổ chức cá nhân Khác với thành viên hợp danh, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi phần vốn góp cam kết góp Mọi tổ chức, cá nhân trở thành thành viên góp vốn trừ đối tượng quy định khoản Điều 13 luật doanh nghiệp 2005 13 Thành viên góp vốn không quyền quản lý, điều hành công ty hợp danh Điều hoàn toàn hợp lý lý giải chế độ trách nhiệm hai loại thành viên công ty hợp danh Thành viên hợp danh chịu chế độ trách nhiệm vô hạn liên đới chế độ trách nhiệm thành viên góp vốn chế độ trách nhiệm hữu hạn Vì vậy, thành viên hợp danh hết người thận trọng định kinh doanh định sai lầm dẫn đến việc khánh kiệt gia sản thành viên hợp danh Nếu thành viên góp vốn quyền quản lý cơng ty có ảnh hưởng xấu đến thành viên hợp danh lợi ích người đến giao dịch với công ty hợp danh Bởi, dù thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm phạm vi số vốn cam kết góp nghĩa nhiều họ tồn số vốn họ, khơng thể khánh kiệt gia sản thành viên hợp danh Quyền nghĩa vụ cụ thể thành viên góp vốn quy định Điều 140 Luật doanh nghiệp 2005 Là thành viên công ty đối nhân thành viên góp vốn quy định Điều 140 Luật doanh nghiệp 2005 Là thành viên cơng ty đối nhân thành viên góp vốn lại hưởng chế độ trách nhiệm thành viên công ty đối vốn Chính điều dẫn đến khác biệt thân phận pháp lý thành viên hợp danh thành viên góp vốn III CƠ CẤU TỔ CHỨC VÀ QUẢN LÝ NỘI BỘ CÔNG TY HỢP DANH: Hội đồng thành viên: Cơ quan quyền lực cao công ty hợp danh Hội đồng thành viên Hội đồng thành viên theo khoản Điều 135 Luật doanh nghiệp 2005 bao gồm tất thành viên công ty hợp danh Như vậy, với Luật doanh nghiệp hành, Hội đồng thành viên công ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh thành viên góp vốn Đây khác biệt Luật doanh nghiệp 2005 so với trước Luật doanh nghiệp 1999 không quy định cụ thể cấu tổ chức công ty hợp danh mà thành viên hợp danh tự thỏa thuận Nhưng Điều 29 Nghị định số 03/2000/NĐ – CP Chính phủ hướng dẫn thi hành số điều Luật doanh nghiệp năm 1999 lại nêu rõ; “ Hội đồng thành viên gồm tất thành viên hợp danh” Vào thời điểm ấy, Luật doanh nghiệp 1999 thừa nhận tồn thành viên góp vốn cơng ty hợp danh thành viên góp vốn khơng có mặt quan quản lý cao công ty hợp danh Hội đồng thành viên 14 Hội đồng thành viên triệu tập theo yêu cầu Chủ tịch Hội đồng thành viên yêu cầu thành viên hợp danh Chủ tịch Hội đồng thành viên nhận yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên thành viên hợp danh không tiến hành triệu tập thành viên có u cầu triệu tập làm chủ tọa phiên họp Trình tự thể thức phiên họp quy định cụ thể Điều 136 Luật doanh nghiệp 2005 Hội đồng thành viên có quyền định vấn đề công ty Những vấn đề quan trọng quy định khoản Điều 135 Luật doanh nghiệp 2005 thông qua có ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận; vấn đề khác thơng báo có hai phần ba tổng số thành viên hợp danh chấp thuận Công ty hợp danh quy định tỷ lệ khác phải nêu rõ Điều lệ công ty Khi biểu vấn đề công ty, thành viên hợp danh có phiếu biểu có số phiếu quy định Điều lệ công ty Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc ( Tổng giám đốc): Hội đồng thành viên bầu thành viên hợp danh làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc ( Tổng giám đốc) Điều lệ công ty khơng có quy định khác Nhiệm vụ Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc ( Tổng giám đốc) quy định khoản Điều 137 Luật doanh nghiệp 2005 Chức danh công ty hợp danh khác so với loại hình doanh nghiệp khác Ở công ty cổ phần hay công ty trách nhiệm hữu hạn người chức danh có nhiệm vụ chủ yếu quản lý, điều hành công việc hàng ngày cơng ty định kì báo cáo với quan quản lý cao Có thể nói, chức danh loại hình doanh nghiệp khác quan trọng Tuy nhiên, công ty hợp danh, thành viên hợp danh bầu Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc ( Tổng giám đốc) khơng có quyền cao thành viên hợp danh khác Điều hành công việc kinh doanh: Các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật Song Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc ( Tổng giám đốc) có quyền đại diện cho công ty quan hệ với quan nhà nước; đại diện cho công ty với tư cách bị đơn nguyên đơn vụ kiện, tranh chấp thương mại tranh chấp khác bắt nguồn từ lý Các thành viên hợp danh có quyền tổ chức, điều hành hoạt động kinh doanh ngày công ty Khi số tất thành viên hợp danh thực số cơng việc kinh doanh định thơng qua theo nguyên tắc đa số Công ty không chịu trách nhiệm trường hợp thành viên hợp danh thực cơng việc ngồi phạm vi ngành, nghề kinh doanh đăng ký công ty không 15 thành viên lại chấp thuận Mọi hạn chế thành viên hợp danh thực công việc kinh doanh ngày công ty có hiệu lực bên thứ ba người biết hạn chế Trong điều hành hoạt động kinh doanh công ty, thành viên hợp danh phân công đảm nhiệm chức danh quản lý kiểm sốt cơng ty Luật doanh nghiệp 2005 cho phép thành viên góp vốn tham giam vào Hội đồng thành viên thực chất thành viên hợp danh người có quyền định công ty Điều thể tỷ lệ tối thiểu số thành viên hợp danh biểu vấn đề công ty Như vậy, hình thưc, Hội đồng thành viên quan quản lý có quyền hạn cao cơng ty quyền lực thực lại nằm tay thành viên hợp danh PHẦN 2: Những bất cập pháp luật hành công ty hợp danh Và số giải pháp hồn thiện pháp luật cơng ty hợp danh Việt Nam: I NHỮNG BẤT CẬP CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ CÔNG TY HỢP DANH: Với Luật doanh nghiệp 2005, quy định công ty hợp danh sửa đổi, bổ sung đầy đủ so với Luật doanh nghiệp 1999 Điều tạo nên hành lang pháp lý an toàn vững nhà đầu tư muốn thành lập công ty hợp danh Thêm vào đó, điều góp phần không nhỏ việc nâng cao nhận thức người dân công ty hợp danh Trong điều kiện nhận thức người dân công ty hợp danh nâng cao việc lựa chọn mơ hình công ty ý Các quy định công ty hợp danh Luật doanh nghiệp 2005 thiết kế phù hợp với chất loại hình cơng ty Điều thể quy định nghĩa vụ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh ( điểm đ khoản Điều 134), hạn chế quyền thành viên hợp danh ( Điều 133), nghĩa vụ liên đới thành viên hợp danh hai năm kể từ ngày chấm dứt tư cách thành viên hợp danh ( khoản Điều 138) việc thành viên góp vốn “ khơng tham gia quản lý công ty, không tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ty” ( điểm b khoản Điều 140) Tuy nhiên quy định lại không thu hút nhà kinh doanh đầu tư duwois hình thức cơng ty hợp danh Điều thể rõ qua số lượng đăng kí kinh doanh cơng ty hợp danh so sánh với loại hình doanh nghiệp khác hoạt động theo Luật doanh nghiệp 2005 16 Bên cạnh việc kế thừa phát triển quy định Luật Doanh nghiệp 1999 Luật doanh nghiệp 2005 bộc lộ bất cập định qua quy định công ty hợp danh Từ thực trạng pháp luật cơng ty hợp danh, liệt kê số bất caapjc sau đây: - Quy định không quán giới hạn trách nhiệm thành viên góp vốn cơng ty hợp danh gây khó khăn áp dụng pháp luật; Theo điểm c khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 trách nhiệm thành viên góp vốn khoản nợ công ty giới hạn phạm vi số vốn góp vào cơng ty Tuy nhiên, với quy định khoản Điều 131 điểm a khoản Điều 140 Luật doanh nghiệp 2005, thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp Quy định không quán giới hạn trách nhiệm thành viên gớp vốn coongg ty hợp danh dẫn đến cách vận dụng khác thực tiễn áp dụng pháp luật Theo nguyên tắc áp dụng pháp luật , thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp Tuy nhiên, vận dụng nguyên áp dụng pháp luật để lựa chọn điều luật áp dụng trường hợp la fgiair pháp tình Vì vậy, cần sửa đổi, bổ sung Luật doanh nghiệp 2005 để đảm bảo tính quán nội dung pháp lý - Tư cách pháp lý cơng ty hợp danh ( có tư cách pháp nhân ) mâu thuẫn với quy định Bộ luật dân 2005; Luật doanh nghiệp 2005 thừa nhận công ty hợp danh pháp nhân quy định chế độ trách nhiệm vơ hạn hai thành viên hợp danh khoản nợ công ty chưa quán với quy định pháp nhân Bộ luật dân 2005 Khoản Điều 84 Bộ luật dân 2005 quy định pháp nhân khơng phải có tài sản độc lập với cá nhân tổ chức khác mà pháp nhân cịn phải tự chịu trách nhiệm tài sản Theo luật doanh nghiệp 2005 tài sản công ty hợp danh khơng đủ tốn thành viên hợp danh phải đem tài sản riêng để tốn khoản nợ đến hạn cơng ty Bên cạnh đó, khoản Điều 93 Bộ luật dân 2005 quy định : “ Thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực hiện” Bởi vậy, trường hợp trên, theo quy định Luật doanh nghiệp 2005 rõ ràng thành viên pháp nhân phải chịu trách nheiemj dân thay pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực - Khơng có sở lý luận thực tiễn xác đáng tiếp tục cấm công ty hợp danh phát hành loại chứng khoản quy định Luật doanh nghiệp 1999 Luật doanh nghiệp 2005 thừa nhận công ty hợp danh pháp nhân 17 Hiện nay, theo quy định Luật doanh nghiệp 2005 tất loại hình doanh nghiệp có tư cách pháp nhân phát hành trái phiếu trừ cơng ty hợp danh Cơng ty cổ phần có quyền phát hành cổ phiếu trái phiếu, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty rtachs nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên phát hành trái phiếu Nguyên nhân khác quyền phát hành chứng khốn cơng ty hợp danh với loại hình doanh nghiệp có tư cách pháp nhân hoạt động theo Luật doanh nghiệp 2005 xuất phát từ tính chất đóng hạn chế tiếp nhận thành viên công ty hợp danh Thực tế, lý chưa thỏa đáng Cổ phiếu ( phổ thông ) đem lại quyền sở hữu quyền quản trị công ti cho chủ sở hữu cổ phần cổ đông - Tăng quyền hạn “ nửa vời” cho thành viên góp vốn Hội đồng thành viên c công ty: Luật doanh nghiệp 2005 thừa nhận có mặt thành viên góp vốn Hội đồng thành viên cơng ty hợp danh Đây điểm Luật doanh nghiệp 2005 so với Luật doanh nghiệp 1999 Những vấn đề quan trọng quy định khoản Điều 135 Luật doanh nghiệp 2005 thơng qua ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận Điều lệ khơng quy định khác Ngồi ra, vấn đề không quy định khoản Điều 135 Luật doanh nghiệp 2005 thông qua có hai phần ba tổng số thành viên chấp thuận, tỷ lệ cụ thể Điều lệ quy định Rõ ràng, thành viên góp vốn có quyền biểu số vấn đề công ty theo quy định điểm a khoản Điều 140 Luật doanh nghiệp 2005 việc biểu họ không ảnh hưởng đến định Hội đồng thành viên Với quy định hành Luật doanh nghiệp 2005 vơ hình chung quyền thành viên góp vốn cơng ty hợp danh tồn cách hình thức, “ hữu danh vơ thực” II GIẢI PHÁP HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CƠNG TY HỢP DANH: Từ thực trạng nêu công ty hợp danh bất cập pháp luật hành doanh nghiệp nói chung cơng ty hợp danh nói riêng Việt Nam, em xin đưa số giải pháp mong muốn góp phần hồn thiện hệ thống pháp luật công ty hợp danh nước ta Sửa đổi điểm c khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005: Như phân tích trên, quy định Luật doanh nghiệp 2005 có mâu thuẫn điểm c khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 với khoản điều 131 điểm a khoản Điều 140 Luật doanh nghiệp 2005 Vì vậy, để đảm bảo tính quán điều luật Luật doanh nghiệp 2005, điểm c khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 cần sửa đổi theo hướng: Thành viên góp vốn chịu 18 trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty Sửa đổi quy định trách nhiệm dân pháp nhân Bộ luật dân 2005 để mở đường cho phát triển Luật doanh nghiệp: Như phân tích, cơng ty hợp danh có độc lập tài sản việc quy định loại hình cơng ty có hai thành viên hợp danh liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ công ty, Luật doanh nghiệp 2005 lại thừa nhận công ty hợp danh pháp nhân có mâu thuẫn với khoản Điều 84 khoản Điều 93 Bộ luật dân 2005 Để giải tình trạng sửa đổi quy định hiền hành theo hai hướng: Thứ nhất, sửa đổi Luật doanh nghiệp 2005 theo hướng không thừa nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh giống quy định Luật doanh nghiệp 1999 Quy định phù hợp với quan niệm cổ điển pháp nhân thể qua Bộ luật dân 1995 tiếp tục kế thừa Bộ luật dân 2005 Thứ hai, sửa đổi quy định trách nhiệm dân pháp nhân khoản Điều 93 Bộ luật dân 2005 theo hướng mở Cụ thể, khoản Điều 93 Bộ luật dân 2005 sửa đổi theo hướng : Thành viên pháp nhân chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác pháp luật có quy định khác Quy định vậy, mặt đảm bảo nguyên tắc, thành viên pháp nhân chịu trách nhiệm dân thay cho phá nhân nghĩa vụ dấn ự pháp nhân xác lập, thực hiện; mặt khác, lại có tính mở để đảm bảo quyền tự hợp đồng yêu cầu, đòi hỏi riêng biệt pháp luật chuyên ngành Thực tế cho thấy, cách giải thứ hai hợp lý phù hợp với đòi hỏi thực tiễn Việc thừa nhận công ty hợp danh có tư cách pháp nhân phù hợp với xu hướng lập pháp nhiều nước giới thời gian gần Cho phép công ty hợp danh phát hành trái phiếu: Luật doanh nghiệp 2005 không cho phép công ty hợp danh phát hành trái phiếu khơng cơng với loại hình cơng ty Điều nhân tố làm giảm sức hấp dẫn công ty hợp danh so với loại hình doanh nghiệp khác Mặt khác, văn pháp luật hành chứng khoán thị trường chứng khoán quy định rõ điều kiện để doanh nghiệp phát hành trái phiếu Một doanh nghiệp có đủ điều kiện luật định có quyền phát hành trái phiếu Từ phân tích thấy việc cho phép công ty hợp danh phát hành trái phiếu điều hoàn toàn hợp lý, đảm bảo dựa sở lí luận thực tiễn 19 Chính vậy, Luật doanh nghiệp 2005 cần sửa đổi theo hướng cho phép công ty hợp danh phát hành trái phiếu Thừa nhận việc phát hành trái phiếu công ty hợp danh vừa đảm bảo công việc huy động vốn loại hình doanh nghiệp với doanh nghiệp khác hoạt động theo Luật doanh nghiệp 2005 vừa đảm bảo tính đồng tồn hệ thống pháp luật Bổ sung chế bảo vệ quyền lợi cho thành viên góp vốn: Khác với Luật doanh nghiệp 1999, Luật doanh nghiệp 2005 cho phép thành viên góp vốn tham gia vào Hội đồng thành viên cơng ty hợp danh Chính thế, thành viên góp vốn cơng ty hợp danh quyền tham gia biết số vấn đề công ty theo quy định điểm a khoản Điều 140 Luật doanh nghiệp 2005 Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp 2005 thiếu chế bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho họ Chính điều dẫn đến ý kiến thành viên góp vốn khơng có trọng lượng khơng có sức ảnh hưởng đến định Hội đồng thành viên Vì vậy, pháp luật cần bổ sung chế bảo vệ quyền lợi hợp pháp thành viên góp vốn cách quy định rõ giá trị pháp lý phiếu biểu thành viên góp vốn tham biểu vấn đề thuộc thẩm quyền họ Không giống pháp luật hầu hết quốc gia giới, Luật doanh nghiệp 2005 Việt Nam không chia công ty hợp danh làm hai loại công ty hợp danh thông thường ( công ty hợp danh tuyệt đối ) công ty hợp danh hữu hạn Thực tế pháp luật thừa nhận tồn hai loại hình cơng ty hợp danh thông qua việc thừa nhận tồn hai loiaj hình cơng ty hợp danh thơng qua việc thừa nhận có mặt thành viên góp vốn cơng ty hợp danh Tuy nhiên, hai loại hình cơng ty hợp danh có tên chung “ công ty hợp danh” Công ty hợp danh thông thường công ty hợp danh hữu hạn công ty đối nhân nên xét chất chúng có nhiều điểm tương đồng, có khác biệt chúng Luật doanh nghiệp 2005 gọi hai loại hình công ty công ty hợp danh gây ảnh hưởng nghiêm trọng đến quyền lợi thành viên góp vốn, cụ thể trường hợp cơng ty hợp danh phải giải thể khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu Điểm c khoản Điều 157 Luật doanh nghiệp 2005 quy định công ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu vòng sáu tháng liên tục bị buộc phải giải thể Đây quy định chung áp dụng cho loại hình doanh nghiệp hoạt động theo Luật doanh nghiệp 2005 Áp dụng quy định cho loại hình doanh nghiệp khác tương đối đơn giản, cần dựa vào số lượng thành viên tối thiểu theo luật định hai thành viên số lượng thành viên tối thiểu công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên hay ba cổ đông số lượng thành viên tối thiểu công ty cổ phần với công ty hợp danh lại 20