Với sự ra đời của luật Doanh nghiệp 2014 với nhiều điểm mới tiến bộ đã mở ra cơ hội rất lớn cho các doanh nghiệp.Trong những năm gần đây, cùng với sự chuyển đổi của nền kinh tế sang cơ chế thị trường có sự quản lý của Nhà nước, các doanh nghiệp đã được Nhà nước ta thừa nhận và bảo vệ bằng pháp luật hay nói cách khác pháp luật về doanh nghiệp ngày càng có tính khả thi cao. Nhiều hình thức pháp lý của doanh nghiệp, bao gồm: Doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh, đã hình thành, được khuyến khích hoạt động và ngày càng đóng vai trò quan trọng trong nền kinh tế thị trường Việt Nam. Tuy nhiên, quyết định thành lập loại hình doanh nghiệp nào cũng là vấn đề rất đáng quan tâm và cần có hiểu biết sâu sắc để đưa ra chọn lựa hợp lý.
A - MỞ ĐẦU Với đời luật Doanh nghiệp 2014 với nhiều điểm tiến mở hội lớn cho doanh nghiệp.Trong năm gần đây, với chuyển đổi kinh tế sang chế thị trường có quản lý Nhà nước, doanh nghiệp Nhà nước ta thừa nhận bảo vệ pháp luật hay nói cách khác pháp luật doanh nghiệp ngày có tính khả thi cao Nhiều hình thức pháp lý doanh nghiệp, bao gồm: Doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, cơng ty hợp danh, hình thành, khuyến khích hoạt động ngày đóng vai trị quan trọng kinh tế thị trường Việt Nam Tuy nhiên, định thành lập loại hình doanh nghiệp vấn đề đáng quan tâm cần có hiểu biết sâu sắc để đưa chọn lựa hợp lý Trong đó, cơng ty trách nhiệm hữu hạn ( từ viết tắt TNHH hoạt động phổ biến đặc biệt công ty TNHH hai thành viên trở lên Sự xuất loại hình kinh doanh tiền đề để tạo nên đề chế hùng mạnh nước tư Phương Tây Vậy loại hình cơng ty có đặc điểm địa vị pháp lý nào? Có ưu nhược điểm so với loại hình doanh nghiệp khác Trong phạm vi tiểu luận này, nhóm xin chọn giải tình số 01 vấn đề góp vốn thành lập cơng ty TNHH hai thành viên trở lên vấn đề phát sinh sau thành lập doanh nghiệp Việc giải tình có ý nghĩa lớn việc làm sáng tỏ quy định pháp luật loại hình cơng ty vấn đề phát sinh thực tế Qua có nhìn rõ nét công ty TNHH hai thành viên trở lên Đề bài: Tháng 7/2016, công ty TNHH Đại Dương chuyên tư vấn đại lý vật tư xây dựng nộp đơn đăng kí thành lập doanh nghiệp tới Sở kế hoạch đầu tư tỉnh M, vốn điều lệ đăng kí 10 tỷ với thành viên cụ thể sau: + A chủ DNTN Bình An có trụ sở huyện K tỉnh M, chuyên bn bán thép xây dựng, cam kết góp tỷ đồng tiền mặt + B nhân viên tạp vụ UBND tỉnh M, cam kết góp vốn tỷ xe ô tô đời B đứng tên (giá B tham khảo internet); + C cam kết góp vốn ngơi nhà mặt phố đứng tên hai vợ chồng C có địa huyện K tỉnh M, thành viên thỏa thuận định giá tỷ đồng nhận thấy dự án mở rộng lịng đường phía trước ngơi nhà phê duyệt, chắn làm giá trị nhà tăng từ 1,5 tỷ đồng (giá trị thực tế) lên tỷ đồng; đồng thời nhà đất chấp GCNQSDĐ cho khoản vay hai vợ chồng C ngân hàng, thời gian vay kết thúc vào tháng 12/2017 + D công ty TNHH Đại Dương Xanh (sau gọi tắt công ty D) chuyên sản xuất phân phối gạch men xây dựng có trụ sở tỉnh H, cam kết góp vốn tỷ đồng tiền mặt, đồng thời cử anh E đại diện cho phần vốn góp cơng ty Câu hỏi: Nhận xét ý định thành lập công ty Đại Dương, tư cách pháp lý thành viên tài sản cam kết góp vốn? TÌNH HUỐNG BỔ SUNG Giả sử ngày 15/7/2016 công ty Đại Dương cấp GCNĐKKD A bầu làm chủ tịch Hội đồng thành viên Ngày 10/10/2016, anh E trực tiếp mang 1,5 tỷ tiền mặt tiền vốn góp cơng ty D tới nộp phịng kế tốn cơng ty Đại Dương, đồng thời trình bày lý cá nhân nên E mượn tạm 500 triệu thiếu để tiêu, E hứa trả cho công ty năm 2016 Ngày 12/10/2016, cơng ty kí hợp đồng cung cấp vật tư số 01 trị giá 7,5 tỷ đồng, thời hạn thực 01 tháng Đến ngày 12/11/2016 công ty thực hợp đồng 01 thiếu vốn Thực tế A chuyển tỷ tiền mặt cho công ty, E chưa trả nợ 500 triệu, B chuyển giao xe cho công ty (có biên giao xe) xe đứng tên B, C chưa lấy giấy tờ nhà đất chưa toán khoản nợ ngân hàng Do công ty đứng trước khoản nợ tỷ đồng vi phạm hợp đồng 01 Nêu trách nhiệm thành viên E hợp đồng 01? TÌNH HUỐNG BỔ SUNG Do tình hình cơng ty gặp nhiều khó khăn nên tháng 2/2017, A vay chị S chị họ khoản tiền tỷ đồng A hứa trả cho chị S vòng năm, khơng dùng phần vốn góp cơng ty Đại Dương để trả nợ Nhận xét ý định trả nợ A nêu hậu pháp lý A dùng vốn góp để tốn nợ cho chị S? TÌNH HUỐNG BỔ SUNG Tháng 10/2017 cơng ty tiếp tục gặp khó khăn, nên A định sáp nhập công ty Đại Dương vào công ty D Tư vấn cho A thủ tục cần thiết để giúp cơng ty sáp nhập vào công ty D B – NỘI DUNG I – Khái quát vấn đề liên quan Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở lên 1.1.Khái niệm Công ty TNHH hai thành viên trở lên Theo điều 47 luật doanh nghiệp năm 2014, Công ty TNHH hai thành viên trở lên doanh nghiệp, thành viên tổ chức, cá nhân Số lượng thành viên không vượt 50 Thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp, trừ trường hợp quy định khoản Điều 48 Luật Phần vốn góp thành viên chuyển nhượng theo quy định Điều 52, 53 54 luật 1.2 Đặc điểm Công ty TNHH hai thành viên trở lên Từ quy định Luật doanh nghiệp 2014, rút đặc điểm nhà đầu tư cần biết lựa chọn thành lập Công ty TNHH hai thành viên sau: 1.2.1 Về thành viên công ty Số lượng thành viên: Thành viên cơng ty TNHH hai thành viên có tối thiểu hai tối đa không 50 thành viên Tư cách thành viên: Thành viên công ty TNHH hai thành viên cá nhân, tổ chức có quốc tịch Việt Nam nước ngồi Tuy nhiên cá nhân, tổ chức không thuộc trường hợp cấm thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp quản lý doanh nghiệp quy định điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014 1.2.2 Vốn điều lệ công ty Theo khoản điều 48 luật doanh nghiệp 2014, Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên đăng ký doanh nghiệp tổng giá trị phần vốn góp thành viên cam kết góp vào cơng ty Thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký dịch vụ thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Trường hợp có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết, công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 60 ngày, kể từ ngày cuối phải góp vốn đủ phần vốn góp 1.2.3 Trách nhiệm tài sản thành viên Cơng ty tự chịu trách nhiệm tồn tài sản cơng ty có tư cách pháp nhân Thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp Riêng thời điểm thành lập công ty: Trong thời hạn góp vốn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thời hạn nhỏ quy định điều lệ Các thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian 1.2.4 Tư cách pháp nhân Công ty TNHH hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Do đó, cơng ty nhân danh giao dịch hoạt động kinh doanh 1.2.5 Huy động vốn Công ty TNHH hai thành viên trở lên không huy động vốn việc phát hành cổ phần (khoản điều 47 Luật Doanh nghiệp) cổ phần cổ phiếu đặc trưng riêng mơ hình cơng ty cổ phần nhằm huy động vốn Tuy nhiên, Công ty TNHH hai thành viên trở lên áp dụng phương thức huy động vốn: Tăng vốn điều lệ công ty cách kết nạp thêm thành viên nhiên không 50 thành viên; tăng vốn điều lệ công ty cách huy động vốn từ thành viên hoạt động công ty; huy động vốn thơng qua hoạt động vay vốn, tín dụng từ cá nhân, tổ chức; phát hành trái phiếu 1.2.6 Cơ cấu tổ chức Cơ cấu tổ chức công ty TNHH hai thành viên trở lên chặt chẽ gồm: Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Công ty trách nhiệm hữu hạn có từ 11 thành viên trở lên phải thành lập Ban kiểm sốt; trường hợp có 11 thành viên, thành lập Ban kiểm sốt phù hợp với yêu cầu quản trị công ty Quyền, nghĩa vụ, tiêu chuẩn, điều kiện chế độ làm việc Ban kiểm soát, Trưởng Ban kiểm soát Điều lệ công ty quy định 1.3 Điều kiện chia lợi nhuận Công ty TNHH hai thành viên trở lên 1.3.1 Điều kiện Căn Điều 69 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định điều kiện chia lợi nhuận công ty TNHH hai thành viên trở lên sau: “Công ty chia lợi nhuận cho thành viên kinh doanh có lãi, hồn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản đến hạn trả khác sau chia lợi nhuận” Như thành viên công ty chia lợi nhuận với điều kiện công ty kinh doanh có lãi Tuy nhiên phải kèm theo thêm điều kiện, cơng ty hồn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật, bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản đến hạn trả khác sau chia lợi nhuận Tức công ty trước tiên phải nộp tất khoản thuế cần phải đóng, khoản tài khác theo quy định Xong tính tốn đến việc chia lợi nhuận Trong q trình tính tốn chia lợi nhuận, cơng ty phải bảo đảm sau chia lợi nhuận cịn khả tài để toán khoản nợ, toán nghĩa vụ tài sản đến hạn trả Như công ty khơng đảm bảo khả khoản khơng chia lợi nhuận 1.3.2 Phương án chia lợi nhuận Trong công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở lên phương thức phân chia lợi nhuận cơng ty thường thực theo cách sau: Phân chia lợi nhuận dựa số vốn góp thành viên vào công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở lên Tức là, dựa vào số vốn góp thành viên góp vào cơng ty thành lập, phận quản lý tiến hành phân chia phần trăm lợi nhuận Có thể hiểu bạn góp nhiều vốn mức lợi nhuận bạn phân chia sẻ nhiều Cịn bạn góp vốn lợi nhuận nhận Đây phương thức phân chia lợi nhuận nhiều công ty trách nhiệm hữu hạn áp dụng Phân chia lợi nhuận dựa theo cam kết thành viên công ty với dựa theo mức lợi nhuận đạt Đối với phương thức chia lợi nhuận này, thành viên công ty tự cam kết mức chia lợi nhuận với Tức tỉ lệ lợi nhuận khơng dựa số vốn góp mà dựa vào phân chia phần trăm thành viên Vấn đề vốn điều lệ 2.1 Tài sản phương thức góp vốn Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014: Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ cơng ty Góp vốn bao gồm góp vốn để thành lập doanh nghiệp góp thêm vốn điều lệ doanh nghiệp thành lập Mỗi doanh nghiệp thành lập cần có vốn để hình thành, tồn phát triển thị trường Vì vậy, góp vốn hoạt động vô quan trọng doanh nghiệp 2.1.1 Tài sản góp vốn Những để nhà đầu tư đem làm tài sản góp vốn? “1 Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam Quyền sở hữu trí tuệ sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền giống trồng quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định pháp luật sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức chủ sở hữu hợp pháp quyền nói có quyền sử dụng tài sản để góp vốn.” (Điều 35 Khoản Luật Doanh Nghiệp 2014) Căn theo Khoản Điều 35 Luật Doanh Nghiệp 2014, tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam Trong đó, quyền sở hữu trí tuệ sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền giống trồng quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định pháp luật sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức chủ sở hữu hợp pháp quyền nói có quyền sử dụng tài sản để góp vốn Như vậy, nhà đầu tư góp vốn thành lập doanh nghiệp loại tài sản khác Nếu góp vốn tài sản tiền mặt, nhà đầu tư cần thực thủ tục định giá tài sản chuyển quyền sở hữu tài sản để tạo thành vốn vào doanh nghiệp Khoản Điều 37 Luật Doanh Nghiệp 2014 quy định: “Tài sản góp vốn khơng phải Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá thể thành Đồng Việt Nam” Đối với tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc trí tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải đa số thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổ đơng sáng lập liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế Đối với tài sản góp vốn q trình hoạt động chủ sở hữu, Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, Hội đồng quản trị công ty cổ phần người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn doanh nghiệp chấp thuận Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao giá trị thực tế thời điểm góp vốn người góp vốn, chủ sở hữu, thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời, liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại việc cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế Đối với thành viên Công ty TNHH hai thành viên trở lên phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty theo quy định khoản Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2014: Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu giá trị quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho cơng ty quan nhà nước có thẩm quyền Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên Đối với cổ phần phần vốn góp tài sản Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng theo quy định coi toán xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn chuyển sang cơng ty Các bên thỏa thuận việc góp vốn, nhiên vốn góp phải tài sản, thời hạn để đảm bảo cho hoạt động doanh nghiệp Theo khoản Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014: “Thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thành viên công ty góp vốn phần vốn góp cho cơng ty tài sản khác với loại tài sản cam kết tán thành đa số thành viên cịn lại Trong thời hạn này, thành viên có quyền nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết góp.” Trong trường hợp góp vốn khơng thời hạn, giá trị tài sản khơng cam kết bên thỏa thuận phương án giải quyết, đồng thời tùy loại hình cơng ty mà pháp luật có quy định riêng vấn đề 2.1.2 Hình thức góp vốn Khoản Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định tài sản góp vốn Quy định mở khoảng rộng cho bên tự thỏa thuận xác định loại tài sản khác góp vốn Các bên tham gia thành lập cơng ty góp vốn hình thức: góp tài sản, góp tri thức hoạt động hay cơng việc - Góp vốn tài sản: Về nguyên tắc, tài sản đem góp làm vốn cơng ty, góp vốn tiền mặt, góp vốn vật hay góp vốn quyền Để góp vốn vào cơng ty, loại tài sản phải đáp ứng đủ điều kiện chuyển giao giao lưu dân cách hợp pháp, thân góp vốn hành vi chuyển giao tài sản, phải tuân thủ quy tắc chung có liên quan đến việc chuyển giao tài sản