ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THỦY TRANG MUA NG¢N HµNG TH¦¥NG M¹I VíI GI¸ 0 §åNG THEO PH¸P LUËT VIÖT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI 2020 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN T[.]
ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THY TRANG MUA NGÂN HàNG THƯƠNG MạI VớI GIá §åNG THEO PH¸P LT VIƯT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI - 2020 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THỦY TRANG MUA NG¢N HàNG THƯƠNG MạI VớI GIá ĐồNG THEO PHáP LUậT VIÖT NAM Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 8380101.05 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Ngƣời hƣớng dẫn khoa học: TS NGUYỄN VINH HƢNG HÀ NỘI - 2020 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo xác, tin cậy trung thực Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! NGƢỜI CAM ĐOAN Nguyễn Thị Thủy Trang MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục MỞ ĐẦU CHƢƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT MUA NGÂN HÀNG THƢƠNG MẠI VỚI GIÁ ĐỒNG Ở VIỆT NAM .8 1.1 Khái quát mua ngân hàng thƣơng mại 1.1.1 Khái niệm mua ngân hàng thƣơng mại 1.1.2 Đặc điểm mua ngân hàng thƣơng mại 12 1.1.3 Ảnh hƣởng mua ngân hàng thƣơng mại bên có liên quan đến kinh tế, xã hội 13 1.1.4 Lƣợc sử mua ngân hàng thƣơng mại Việt Nam 16 1.2 Nội dung pháp luật pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại 24 1.2.1 Nội dung pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại 24 1.2.2 Pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại 27 1.3 Pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt với giá đồng .28 1.3.1 Khái niệm pháp luật mua Ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt .28 1.3.2 Nội dung pháp luật mua bắt buộc Ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm soát đặc biệt 29 1.3.3 Bản chất pháp lý ảnh hƣởng việc mua bắt buộc Ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt với giá đồng Bên liên quan 34 KẾT LUẬN CHƢƠNG 38 CHƢƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH TẠI VIỆT NAM VỀ MUA NGÂN HÀNG THƢƠNG MẠI VỚI GIÁ ĐỒNG .39 2.1 Cơ sở pháp lý mua ngân hàng thƣơng mại 39 2.1.1 Cơ sở pháp lý mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng 39 2.1.2 Đánh giá việc Ngân hàng Nhà nƣớc mua toàn cổ phần ngân hàng thƣơng mại với giá đồng 46 2.2 Quy định thủ tục mua ngân hàng thƣơng mại 47 2.2.1 Thủ tục mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng 47 2.2.2 Đánh giá thủ tục ngân hàng Nhà nƣớc mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng 56 2.3 Hình thức mua ngân hàng thƣơng mại 57 2.3.1 Hình thức mua Ngân hàng thƣơng mại với giá đồng .57 2.3.2 Đánh giá hình thức Ngân hàng Nhà nƣớc mua tồn cổ phần ngân hàng thƣơng mại với giá đồng 59 2.4 Chủ thể tham gia mua ngân hàng thƣơng mại .60 2.4.1 Chủ thể mua bán ngân hàng thƣơng mại với giá đồng 60 2.4.2 Đánh giá chủ thể mua bán ngân hàng thƣơng mại với giá đồng 62 2.5 Quy định hợp đồng mua ngân hàng thƣơng mại 63 2.5.1 Quy định hợp đồng mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng 63 2.5.2 Đánh giá hợp đồng mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng 65 2.6 Quyền lợi ngƣời góp vốn vào ngân hàng thƣơng mại .67 2.6.1 Quyền lợi ngƣời góp vốn ngân hàng thƣơng mại bị mua với giá đồng 67 2.6.2 Đánh giá quyền lợi ngƣời góp vốn ngân hàng Nhà nƣớc mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng 70 KẾT LUẬN CHƢƠNG 74 CHƢƠNG 3: ĐỊNH HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ MUA NGÂN HÀNG THƢƠNG MẠI BỊ ĐẶT VÀO TÌNH TRẠNG KIỂM SỐT ĐẶC BIỆT .75 3.1 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm soát đặc biệt 75 3.1.1 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật sở pháp luật bảo đảm quyền sở hữu tài sản hợp pháp cá nhân, tổ chức .75 3.1.2 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật sở bảo đảm tính cơng khai, minh bạch, quyền tự kinh doanh 76 3.1.3 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật sở phân định rõ chức Nhà nƣớc chức thị trƣờng 77 3.1.4 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật sở nâng cao lực, hiệu lực, hiệu thiết chế giải tranh chấp 78 3.1.5 Định hƣớng hoàn thiện hệ thống pháp luật đáp ứng yêu cầu phát triển kinh tế - xã hội hội nhập quốc tế 78 3.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm soát đặc biệt 80 3.2.1 Xây dựng quy định chuyển tiếp phù hợp để bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp chủ sở hữu/cổ đông ngân hàng thƣơng mại bị Ngân hàng Nhà nƣớc mua với giá đồng 80 3.2.2 Hoàn thiện quy định pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt 82 KẾT LUẬN CHƢƠNG 87 KẾT LUẬN 88 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .90 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Trong trình hội nhập kinh tế quốc tế, trƣớc tác động yêu cầu phải tuân thủ quy luật kinh tế thị trƣờng, tổ chức tín dụng, ngân hàng thƣơng mại Việt Nam đối mặt với thách thức cạnh tranh mặt Một số tổ chức tín dụng khẳng định đƣợc thƣơng hiệu nên phát triển mạnh mẽ Trái ngƣợc, số tổ chức tín dụng không đáp ứng đƣợc yêu cầu thị trƣờng, pháp luật, thay đổi công nghệ, tuân thủ quy trình, quy chuẩn đứng trƣớc việc khả toán, khoản nợ xấu ngày lớn có nguy lâm vào tình trạng phá sản… Từ thực tiễn kinh doanh cho thấy, tổ chức tín dụng, ngân hàng thƣơng mại lâm vào tình trạng phá sản bên cạnh ảnh hƣởng đến hoạt động tổ chức đến cổ đơng, cịn ảnh hƣởng đến hoạt động hệ thống ngân hàng Ngoài ra, đổ vỡ hay số tổ chức tín dụng, ngân hàng thƣơng mại cịn dẫn đến đổ vỡ dây chuyền hệ thống tài chính, ngân hàng thực tế điều xảy số nƣớc [80], gây ảnh hƣởng đến hệ thống kinh tế, môi trƣờng kinh doanh nhƣ quyền lợi ngƣời gửi tiền quốc gia Trƣớc bối cảnh nhƣ vậy, Việt Nam, Nhà nƣớc phải thực việc tái cấu liên tục toàn diện hệ thống ngân hàng nhằm nâng cao sức cạnh tranh hiệu hoạt động hệ thống ngân hàng Nhà nƣớc liên tục ban hành văn pháp luật lĩnh vực ngân hàng để tạo tảng pháp lý cho hệ thống ngân hàng liên tục đổi để lĩnh vực ngân hàng đáp ứng đƣợc với chế thị trƣờng yêu cầu hội nhập quốc tế Hiện nay, vấn đề quan trọng lĩnh vực ngân hàng đƣợc Nhà nƣớc đặc biệt quan tâm nguy khả toán, khả chi trả tổ chức tín dụng, ngân hàng thƣơng mại hay cịn gọi tình trạng bị Ngân hàng Nhà nƣớc đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt Vấn đề lần đƣợc ghi nhận văn pháp luật với hình thức luật Luật Tổ chức tín dụng số 07/1997/QHX Quốc hội ban hành ngày 12/12/1997 có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/10/1998 vấn đề đƣợc quan tâm, xem xét để sửa đổi, bổ sung phù hợp với thực tiễn Luật tổ chức tín dụng số 47/2010/QH12, Luật sửa đổi bổ sung số điều Luật tổ chức tín dụng số 17/2017/QH14 Ngồi ra, vấn đề cịn đƣợc điều chỉnh hệ thống văn pháp luật khác nhƣ Nghị định, Thông tƣ, Quyết định Thủ tƣớng Chính phủ, văn Ngân hàng Nhà nƣớc Việt Nam… Mặc dù vậy, thực tế, trình triển khai thực áp dụng quy định pháp luật tổ chức tín dụng, ngân hàng thƣơng mại bị Ngân hàng Nhà nƣớc đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt nảy sinh vấn đề thể bất cập, chƣa hợp lý quy định pháp luật việc thực thi quy định pháp luật Điển hình việc Ngân hàng nhà nƣớc liên tiếp ban hành 03 Quyết định mua bắt buộc toàn cổ phần cổ đông hữu Ngân hàng thƣơng mại cổ phần Xây dựng Việt Nam (nay Ngân hàng thƣơng mại trách nhiệm hữu hạn thành viên Xây dựng), Ngân hàng thƣơng mại cổ phần Đại Dƣơng (nay Ngân hàng thƣơng mại trách nhiệm hữu hạn thành viên Đại Dƣơng) Ngân hàng thƣơng mại cổ phần Dầu khí Tồn Cầu (nay Ngân hàng thƣơng mại trách nhiệm hữu hạn thành viên Dầu khí Tồn Cầu) với giá đồng/1 cổ phiếu Việc mua bắt buộc tồn cổ phần cổ đơng hữu đƣợc thực định hành thông báo Đại hội đồng cổ đông ba Ngân hàng nêu Tuy nhiên, sở mà Ngân hàng nhà nƣớc cá nhân/tổ chức liên quan đƣa chƣa thật thuyết phục thực tế, thời điểm Ngân hàng Nhà nƣớc mua bắt buộc tồn cổ phần cổ đơng Ngân hàng Thƣơng mại với giá đồng/1 cổ phiếu chƣa có quy định đặc thù việc áp dụng, trình tự, thủ tục tiến hành mua bán hay chuyển nhƣợng cổ phần Vấn đề nhận đƣợc nhiều ý kiến, bình luận trái chiều có liên quan ảnh hƣởng đến quyền lợi cổ đông ngân hàng, đặc biệt cổ đông nhỏ khơng tham gia quản lý Do đó, cần thiết phải khách quan đánh giá liệu việc làm có vi phạm nguyên tắc bảo đảm quyền sở hữu hợp pháp ngƣời dân, doanh nghiệp theo quy định Hiến pháp quy định pháp luật liên quan hay không? Bởi lẽ, từ thực tế việc diễn kèm thông tin đƣợc phân tích, bình luận báo chí, kênh thông tin đƣa ảnh hƣởng không nhỏ đến niềm tin nhà đầu tƣ nƣớc nƣớc thị trƣờng vốn tổ chức tín dụng/ngân hàng thƣơng mại, ảnh hƣởng đến q trình xây dựng mơi trƣờng kinh doanh minh bạch, bình đẳng phù hợp quy luật kinh tế trị trƣờng Từ lý trên, tác giả luận văn xin lựa chọn đề tài: “Mua ngân hàng thương mại với giá đồng theo pháp luật Việt Nam” làm đề tài luận văn thạc sĩ luật học Tình hình nghiên cứu đề tài Bản chất ngân hàng thƣơng mại doanh nghiệp đƣợc thành lập hoạt động theo hình thức pháp lý loại hình doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2020, nên thế, việc mua ngân hàng thƣơng mại mua bán doanh nghiệp Do đó, liên quan đến vấn đề có số cơng trình nghiên cứu tiêu biểu đề cập số khía cạnh khác nhƣ mua bán, thủ tục mua bán, hợp đồng mua bán doanh nghiệp, quyền lợi cổ đơng … Trong đó, cơng trình nghiên cứu điển hình đề cập đến mua doanh nghiệp/mua ngân hàng thƣơng mại nhƣ: Sách “Mua lại sáp nhập từ A đến Z” Andrew J.Sherman, Milledge A.Hart (2009), Nxb Trí Thức, Hà Nội; Sách “M&A - Sáp nhập mua lại doanh nghiệp Việt Nam - Hướng dẫn dành cho bên bán” Phạm Trí Hùng, Đặng Thế Đức (2011), Nxb Lao động Xã hội, Hà Nội Ngồi ra, cơng trình nghiên cứu dƣới dạng luận văn thạc sĩ, luận án tiến sĩ có đề cập đến mua doanh nghiệp, mua ngân hàng thƣơng mại tiêu biểu nhƣ: Luận án Tiến sĩ Luật học Phạm Minh Sơn “Pháp luật mua lại sáp nhập ngân hàng thương mại Việt Nam nay” bảo vệ Viện hàn lâm Khoa học xã hội Việt Nam – Học viện Khoa học xã hội, Hà Nội năm 2016; luận án tập trung nghiên cứu pháp luật mua lại, sáp nhập ngân hàng thƣơng mại Việt Nam nói chung phƣơng diện nhƣ điều kiện, trình tự, thủ tục, hệ pháp lý, giải tranh chấp Luận án Tiến sĩ Luật học Trần Thị Bảo Ánh “Pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam” bảo vệ Trƣờng Đại học Luật Hà Nội năm 2014;; Luận văn Thạc sĩ Mai Vân Anh “Hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam” bảo vệ Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội năm 2009; Luận văn Thạc sĩ Nguyễn Thị Ngọc Giao “Pháp luật mua bán công ty cổ phần Việt Nam” bảo vệ Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội năm 2013 Đây luận án, luận văn nghiên cứu hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung Việt Nam, chƣa đề cập nghiên cứu đến phạm vi mua bán ngân hàng thƣơng mại hay ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm soát đặc biệt Luận văn Thạc sĩ Phạm Văn Tuyên “Pháp luật mua cổ phần tổ chức bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt Ngân hàng nhà nước Việt Nam”, bảo vệ Khoa Luật - Đại học Quốc Gia Hà Nội năm 2016 Luận văn đề cập đến vấn đề lý luận, thực trạng pháp luật đƣa số giải pháp hoàn thiện pháp luật mua cổ phần tổ chức tín dụng bị đặt vào tình trạng kiểm soát đặc biệt ngân hàng nhà nƣớc, nhiên, luận văn chƣa đề cập, phân tích, đánh giá vấn đề thực trạng pháp luật thực thi pháp luật việc Ngân hàng Nhà nƣớc mua tồn cổ phần/phần vốn góp cổ đơng ngân hàng thƣơng mại với giá đồng Các luận văn thạc sĩ có đề cập đến quyền lợi cổ đông nhƣ: Luận văn thạc sĩ Luật học Phạm Thị Tâm “Pháp luật bảo vệ quyền lợi cổ đông công ty cổ phần - Thực trạng giải pháp hoàn thiện” bảo vệ Đại học Luật Hà Nội năm 2015 Về giáo trình, sách tham khảo có số nội dung liên quan đến doanh nghiệp; cổ đông doanh nghiệp; chức năng, nhiệm vụ hệ thống ngân hàng; Ngân hàng nhà nƣớc ngân hàng thƣơng mại nhƣ: Giáo trình “Một số hợp đồng đặc thù hoạt động thương mại kỹ đàm phán, soạn thảo” Tập thể tác giả Trƣờng Đại học Luật Hà Nội (2016), Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, “Giáo trình Luật Tài Ngân hàng” Đại học Quốc gia Hà Nội - Trƣờng Đại học Khoa học xã hội Nhân văn - Khoa Luật, năm 1995; “Giáo trình Luật Ngân hàng Việt Nam” Khoa Luật - Đại học quốc gia Hà Nội xuất năm 2005; “Giáo trình định giá tài sản” - Nhà xuất Tài năm 2018 tác giả Nguyễn Minh Hồng, Phạm Văn Bình Ngồi tài liệu nêu liên quan đến việc Ngân hàng Nhà nƣớc mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng cịn có báo, chun đề đề cập đến nhƣ: Chuyên đề “Vấn đề pháp lý xác định giá trị cổ phần ngân hàng thương mại bị đặt vào tình trạng tái cấu bắt buộc mối quan hệ với chủ thể có liên quan” tác giả Phạm Văn Tuyên năm 2019 Hội thảo khoa học cấp khoa, Pháp luật xác định giá trị doanh nghiệp hoạt động tái cấu tổ chức tín dụng Việt Nam, Trƣờng Đại học Luật Hà Nội; bình luận “Bình luận rủi ro pháp lý doanh nghiệp nhà đầu tư” tác giả Trƣơng Thanh Đức - Chủ tịch HĐTV Cơng ty Luật BASICO, trọng tài viên VIAC… Có thể thấy rằng, bản, cơng trình nghiên cứu viết tiếp cận nhìn nhận mua bán doanh nghiệp, mua bán ngân hàng thƣơng mại góc độ khác đề cập đến mua bán doanh nghiệp, mua ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng đặc biệt Tuy nhiên, cơng trình nghiên cứu nhìn nhận vấn đề chung mà chƣa sâu nghiên cứu vấn đề mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng Do đó, để góp phần xây dựng hệ thống pháp luật hoàn chỉnh mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng theo pháp luật Việt Nam cần thiết có cơng trình nghiên cứu cách chun sâu, tồn diện, đầy đủ có tính hệ thống vấn đề Chính vậy, tác giả luận văn tiếp tục kế thừa có chọn lọc phát triển từ kết cơng trình nghiên cứu để xây dựng hồn thiện đề tài chọn Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu 3.1 Đối tượng nghiên cứu Đối tƣợng nghiên cứu đề tài quy định pháp luật Việt Nam mua bán doanh nghiệp nói chung, quy định pháp luật Việt Nam mua ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt với giá đồng nói riêng 3.2 Phạm vi nghiên cứu Phạm vi nghiên cứu đề tài vấn đề pháp luật thực định bao gồm quy định hành Việt Nam mua ngân hàng thƣơng mại (Luật, Quyết định, Thơng tƣ…) pháp luật có liên quan Trên sở quy định đƣa vào thực tiễn áp dụng làm nảy sinh vấn đề hạn chế, bất cập gây ảnh hƣởng đến việc áp dụng quy định pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu đề tài Mục đích đề tài thơng qua việc nghiên cứu phạm vi đề trên, tác giả luận văn mong muốn làm rõ vấn đề lý luận mua ngân hàng thƣơng mại bị ngân hàng nhà nƣớc đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt theo pháp luật Việt Nam Phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng Qua đó, đề xuất số kiến nghị định hƣớng giải pháp để hồn thiện pháp luật mua tổ chức tín dụng, ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt Để đạt đƣợc mục đích đặt nêu trên, luận văn phải giải nhiệm vụ, cụ thể nhƣ sau: Thứ nhất, nghiên cứu làm rõ vấn đề lý luận mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng Phân tích quy định pháp luật Việt Nam mua ngân hàng thƣơng mại pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt Thứ hai, đánh giá thực tiễn áp dụng quy định pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt Thứ ba, rõ hạn chế quy định pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt Thứ tư, đƣa số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt số giải pháp hoàn thiện Phƣơng pháp nghiên cứu Để hoàn thành đề tài theo mục tiêu đề ra, luận văn áp dụng phƣơng pháp luận nghiên cứu khoa học vật biện chứng vật lịch sử Chủ nghĩa Mác - Lê Nin sử dụng kết hợp phƣơng pháp nghiên cứu đặc thù ngành khoa học xã hội nói chung phƣơng pháp nghiên cứu khoa học pháp lý nói riêng nhƣ: Phƣơng pháp phân tích, tổng hợp, phƣơng pháp quy nạp, diễn giải, phƣơng pháp đánh giá quy định pháp luật, phƣơng pháp thống kê khảo sát thực tế… Đóng góp đề tài Trong phạm vi nghiên cứu giới hạn, luận văn tập trung vào điểm sau: Về mặt lý luận, luận văn nghiên cứu phân tích có hệ thống vấn đề lý luận nhƣ khái niệm, đặc điểm… mua ngân hàng thƣơng mại, pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt Về mặt thực tiễn, từ thực trạng quy định pháp luật Việt Nam mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng, luận văn hệ thống phân tích cách cụ thể, chi tiết để từ tìm điểm bất cập, hạn chế quy định pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng Về mặt định hướng hoàn thiện, luận văn đƣa sở hình thành định hƣớng đƣa kiến nghị hoàn thiện pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận, mục lục danh mục tài liệu tham khảo, luận văn gồm chƣơng với kết cấu: Chương 1: Những vấn đề lý luận pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng Việt Nam Chương 2: Thực trạng pháp luật hành Việt Nam mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng Chương 3: Định hƣớng giải pháp hoàn thiện pháp luật mua ngân hàng thƣơng mại bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt Chƣơng NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT MUA NGÂN HÀNG THƢƠNG MẠI VỚI GIÁ ĐỒNG Ở VIỆT NAM 1.1 Khái quát mua ngân hàng thƣơng mại 1.1.1 Khái niệm mua ngân hàng thương mại Tại Việt Nam, loại hình ngân hàng thƣơng mại bắt đầu đƣợc pháp luật thừa nhận kể Pháp lệnh ngân hàng, hợp tác xã tín dụng cơng ty tài năm 1990 đƣợc ban hành có hiệu lực Trong q trình phát triển kinh tế thay đổi hệ thống pháp lý, nay, theo quy định pháp luật ngân hàng thƣơng mại nƣớc đƣợc thành lập, tổ chức dƣới hai hình thức là: công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nƣớc sở hữu 100% vốn điều lệ [37, Điều 6, khoản 1, 2] Theo quy định Luật Tổ chức tín dụng năm 2010 “Ngân hàng thương mại loại hình ngân hàng thực tất hoạt động ngân hàng hoạt động kinh doanh khác theo quy định pháp luật nhằm mục tiêu lợi nhuận” (Khoản 3, Điều 4) Nhƣ vậy, thấy rằng, chất, ngân hàng thƣơng mại loại hình doanh nghiệp đặc thù (tính đặc thù đƣợc thể việc đối tƣợng mà doanh nghiệp hƣớng tới mục đích lợi nhuận “tiền tệ”) [53, tr.61] Nói cách khác, ngân hàng thƣơng mại loại hình ngân hàng đƣợc thành lập hoạt động chủ yếu nhằm hƣớng tới mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận Do đó, ngân hàng thƣơng mại bên cạnh việc chịu điều chỉnh quy định pháp luật ngân hàng mà chịu điều chỉnh quy định pháp luật khác nhƣ Luật Doanh nghiệp, Bộ Luật Dân Vì vậy, hoạt động mua ngân hàng thƣơng mại không chịu tác động chủ yếu Luật tổ chức tín dụng mà cịn liên quan đến nhiều lĩnh vực pháp luật nhƣ: Luật Doanh nghiệp, Luật Cạnh tranh, Luật Đầu tƣ, Luật Chứng khốn… Tuy nhiên, nhƣ nói, ngân hàng thƣơng mại tổ chức hoạt động theo mơ hình công ty Luật Doanh nghiệp, nên, hoạt động mua bán ngân hàng thƣơng mại đƣợc quan niệm hoạt động mua bán doanh nghiệp Qua nghiên cứu tìm hiểu quan niệm mua doanh nghiệp nƣớc giới số nghiên cứu nƣớc cho thấy có nhiều cách hiểu khác mua doanh nghiệp Trong đó, cụ thể nhƣ sau: Theo “Từ điển khái niệm, thuật ngữ tài Investopedia” việc mua lại hay thâu tóm (Acquisitions) hoạt động thơng qua cơng ty tìm kiếm lợi nhuận kinh tế nhờ quy mô, hiệu khả chiếm lĩnh thị trƣờng Khác với sáp nhập, cơng ty thâu tóm mua cơng ty mục tiêu, khơng có thay đổi chứng khốn hợp thành cơng ty [23, tr.18] Còn theo định nghĩa kỹ thuật David L.Scott đƣa Wall Street Words: An A to Z Guide to Investment Terms for Today’s Investor (từ phố Wall: Hƣớng dẫn từ A đến Z điều khoản đầu tƣ cho nhà đầu tƣ nay) mua lại trình mua lại tài sản nhƣ máy móc phận hay chí tồn cơng ty [23, tr.19] Bên cạnh đó, có tài liệu cho rằng, nhƣ cơng ty chiếm lĩnh đƣợc hồn tồn cơng ty khác đóng vai trị ngƣời chủ sở hữu việc giành quyền kiểm sốt cơng ty đối tác đƣợc gọi mua lại Trên góc độ pháp lý, cơng ty bị mua lại ngừng hoạt động, công ty tiến hành mua lại tiếp quản hoạt động kinh doanh công ty kia, nhiên cổ phiếu công ty mua lại đƣợc tiếp tục giao dịch bình thƣờng [23, tr.19] Ngồi ra, Việt Nam, có quan điểm cho rằng, mua lại hay thâu tóm khái niệm đƣợc sử dụng để doanh nghiệp tìm cách nắm giữ quyền kiểm sốt doanh nghiệp khác thơng qua thâu tóm tồn tỷ lệ số lƣợng cổ phần tài sản doanh nghiệp mục tiêu đủ để khống chế tồn định doanh nghiệp [52] Bởi vậy, việc mua doanh nghiệp có mối tƣơng quan với quyền sở hữu quyền quản lý doanh nghiệp Ví dụ: Một cá nhân/tổ chức mua số lƣợng cổ phần doanh nghiệp với tỷ lệ cổ phần có quyền biểu đủ để định vấn đề nhân chủ chốt, chủ trƣơng định hƣớng hoạt động doanh nghiệp, xử lý tài sản cơng ty, … chiếm lĩnh giành đƣợc quyền kiểm sốt cơng ty Tuy nhiên, dƣới góc độ pháp lý Việt Nam, việc mua bán doanh nghiệp nói chung hay mua bán ngân hàng thƣơng mại nói riêng chƣa có cách hiểu thống chƣa có văn pháp luật đƣa giải thích từ ngữ cụ thể Qua tìm hiểu cho thấy, việc mua bán doanh nghiệp đƣợc quy định rải rác số văn pháp luật, cụ thể nhƣ sau: - Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luật Doanh nghiệp 2020 (có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/01/2021) quy định quyền đƣợc bán doanh nghiệp tƣ nhân chủ doanh nghiệp tƣ nhân, quyền đƣợc chuyển nhƣợng/nhận chuyển nhƣợng cổ phần, phần vốn góp doanh nghiệp mà khơng đƣa định nghĩa về mua bán doanh nghiệp - Luật Đầu tƣ năm 2014, Luật Đầu tƣ năm 2020 (có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/01/2021) quy định nhà đầu tƣ nƣớc nƣớc vào Việt Nam nhà đầu tƣ Việt Nam đầu tƣ nƣớc đƣợc thực hoạt đông mua cổ phần, phần vốn gốp tổ chức kinh tế đƣợc gọi hoạt động đầu tƣ kinh doanh - Luật Cạnh tranh năm 2018 đƣa định nghĩa mua lại doanh nghiệp, cụ thể nhƣ sau: Mua lại doanh nghiệp việc doanh nghiệp trực tiếp gián tiếp mua toàn phần vốn góp, tài sản doanh nghiệp khác đủ để kiểm soát, chi phối doanh nghiệp ngành, nghề doanh nghiệp bị mua lại [44, Điều 29, khoản 4] - Nghị định 35/2020/NĐ-CP ngày 24/3/2020 đƣa giải thích từ ngữ, theo đó: Kiểm soát, chi phối doanh nghiệp ngành, nghề doanh nghiệp khác thuộc trƣờng hợp sau: a) Doanh nghiệp mua lại giành đƣợc quyền sở hữu 50% vốn điều lệ 50% cổ phần có quyền biểu doanh nghiệp bị mua lại; b) Doanh nghiệp mua lại giành đƣợc quyền sở hữu quyền sử dụng 50% tài sản doanh nghiệp bị mua lại toàn ngành, nghề kinh doanh doanh nghiệp bị mua lại đó; c) Doanh nghiệp mua lại có quyền sau: - Trực tiếp gián tiếp định bổ nhiệm, miễn nhiệm bãi 10 nhiệm đa số tất thành viên hội đồng quản trị, chủ tịch hội đồng thành viên, giám đốc tổng giám đốc doanh nghiệp bị mua lại; - Quyết định sửa đổi, bổ sung điều lệ doanh nghiệp bị mua lại; - Quyết định vấn đề quan trọng hoạt động kinh doanh doanh nghiệp bị mua lại bao gồm việc lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh; lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh; lựa chọn điều chỉnh quy mô ngành, nghề kinh doanh; lựa chọn hình thức, phƣơng thức huy động, phân bổ sử dụng vốn kinh doanh doanh nghiệp [17, Điều 2, khoản 1] - Ngoài ra, Nghị định số 128/2014/NĐ-CP ngày 31/12/2014 đƣa định nghĩa bán doanh nghiệp, theo đó: “Bán doanh nghiệp” việc chuyển đổi sở hữu toàn doanh nghiệp đơn vị hạch toán phụ thuộc cho tập thể, cá nhân pháp nhân khác có thu tiền.” (khoản 1, Điều 3) - Mặt khác, nay, luật chuyên ngành trực tiếp điều chỉnh trực tiếp hệ thống ngân hàng thƣơng mại Luật Tổ chức tín dụng năm 2010 (đƣợc sửa đổi, bổ sung năm 2017) quy định quyền chuyển nhƣợng cổ phần cổ đông phổ thông tổ chức tín dụng cơng ty cổ phần [37, Điều 53], quyền chuyển nhƣợng phần toàn vốn điều lệ tổ chức tín dụng chủ sở hữu tổ chức tín dụng cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên [37, Điều 66, Khoản 1, Điểm d] Đồng thời quy định ràng buộc tỷ lệ sở hữu cổ phần cá nhân (không vƣợt 5% vốn điều lệ), tổ chức (không đƣợc sở hữu vƣợt 15% vốn điều lệ), … ngân hàng thƣơng mại, có quy định số trƣờng hợp loại trừ giới hạn tỷ lệ sở hữu vốn [37, Điều 55], [43, Điều 1, khoản 14] Tuy nhiên, theo Thông tƣ số 04/2010/TT-NHNN ngày 11/02/2010 Ngân hàng Nhà nƣớc Việt Nam quy định việc sáp nhập, hợp nhất, mua lại tổ chức tín dụng đƣa định nghĩa mua lại tổ chức tín dụng nhƣ sau: Mua lại tổ chức tín dụng hình thức tổ chức tín dụng (sau gọi tổ chức tín dụng mua lại) mua toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp tổ chức tín dụng khác (tổ chức tín dụng bị mua lại) Sau mua lại, tổ chức tín dụng bị mua lại trở thành cơng ty trực thuộc tổ chức tín dụng mua lại [28, Điều 4, khoản 3] 11 Từ đó, sở quy định pháp luật chất mua bán doanh nghiệp, đƣa khái niệm sơ lƣợc mua ngân hàng thƣơng mại theo hƣớng nhƣ sau: Mua ngân hàng thương mại việc tổ chức đáp ứng đủ điều kiện theo quy định pháp luật sở hữu vốn ngân hàng thương mại thực hoạt động đầu tư mua toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp ngân hàng thương mại mua toàn phần cổ phần, phần vốn góp ngân hàng thương mại nhằm mục đích nắm quyền kiểm sốt, chi phối ngân hàng thương mại 1.1.2 Đặc điểm mua ngân hàng thương mại Mua ngân hàng thƣơng mại việc mang đặc điểm mua doanh nghiệp thông thƣờng (nhƣ: đối tƣợng giao dịch hàng hóa đặc biệt - doanh nghiệp, mục tiêu giao dịch kiểm soát chi phối hoạt động kinh doanh doanh nghiệp bị mua, phải đƣợc thực thông qua hình thức pháp lý hợp đồng, … [26]) cịn có đặc điểm đặc thù riêng biệt, nhƣ sau: Thứ nhất, chủ thể mua ngân hàng thương mại Có thể thấy rằng, chủ thể mua ngân hàng thƣơng mại bị giới hạn so với mua doanh nghiệp thông thƣờng Sở dĩ nhƣ vì: Theo quy định Luật Tổ chức tín dụng, nhà đầu tƣ cá nhân không đƣợc mua ngân hàng thƣơng mại mà đƣợc sở hữu không vƣợt 5% vốn điều lệ ngân hàng thƣơng mại vài trƣờng hợp theo quy định pháp luật nhà đầu tƣ tổ chức (nhà đầu tƣ nƣớc nƣớc) đƣợc sở hữu tỷ lệ cổ phần để đạt đƣợc quyền kiểm soát chi phối ngân hàng thƣơng mại Ví dụ: trƣờng hợp sở hữu cổ phần ngân hàng thƣơng mại đƣợc kiểm soát đặc biệt theo phƣơng án cấu lại đƣợc cấp có thẩm quyền phê duyệt, trƣờng hợp sở hữu cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc [43, Điều 1, khoản 14] Theo quy định Thông tƣ số 04/2010/TT-NHNN ngày 11/02/2010 có tổ chức tín dụng có quyền mua lại ngân hàng thƣơng mại [28, Điều 4, khoản 3] Thứ hai, trình tự, thủ tục mua ngân hàng thương mại phức tạp so với mua doanh nghiệp thông thường đồng thời phải chịu giám sát ngân hàng nhà nước Việt Nam Việc mua ngân hàng thƣơng mại việc phải báo cáo chịu kiểm 12 soát phức tạp quan quản lý nhà nƣớc phải tuân thủ yêu cầu trình tự, thủ tục chặt chẽ Ví dụ: thủ tục xin chấp thuận ngân hàng nhà nƣớc trƣớc mua bán chuyển nhƣợng cổ phần/phần vốn góp, thực đăng ký thay đổi, cơng bố thông tin [37, Điều 103, khoản 5] … Đặc điểm xuất phát từ chất ngân hàng thƣơng mại, doanh nghiệp hoạt động kinh doanh mặt hàng đặc biệt - tiền tệ đồng thời liên quan đến nhiều ngƣời dân xã hội nên hoạt động mua ngân hàng thƣơng mại cần phải chặt chẽ Thứ ba, việc mua ngân hàng thương mại phải đảm bảo tính liên tục hoạt động ngân hàng điểm quan trọng không ảnh hưởng đến quyền lợi người gửi tiền hay quyền lợi nghĩa vụ bên liên quan hoạt động ngân hàng thương mại bị mua Nhƣ nêu, ngân hàng thƣơng mại đóng vai trò đặc biệt quan trọng kinh tế, đó, để tránh vấn đề nhạy cảm nhƣ gây bất ổn thị trƣờng, hoảng loạn ngƣời gửi tiền trình mua ngân hàng thƣơng mại cần đƣợc thực cách cẩn trọng số trƣờng hợp đƣợc thực số hoạt động đƣợc pháp luật quan quản lý nhà nƣớc có thẩm quyền cho phép Thứ tư, thường có đảm bảo cho quyền lợi người gửi tiền quyền, nghĩa vụ bên có liên quan [55] Tại Việt Nam, ngƣời gửi tiền ngân hàng thƣơng mại cá nhân, tổ chức Do đó, pháp luật ln quan tâm đến vấn để bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp cho ngƣời gửi tiền bảo đảm cho kinh tế, mơi trƣờng đầu tƣ an tồn xã hội 1.1.3 Ảnh hưởng mua ngân hàng thương mại bên có liên quan đến kinh tế, xã hội Ở Việt Nam, sau Pháp lệnh Ngân hàng, hợp tác xã tín dụng cơng ty tài năm 1990 đƣợc ban hành bắt đầu đánh dấu ghi nhận mặt pháp lý loại hình ngân hàng thƣơng mại Trong đó, ngân hàng thƣơng mại loại hình ngân hàng hoạt động mục tiêu lợi nhuận đóng vai trị quan trọng kinh tế thị trƣờng Việt Nam 13 Trong trình hình thành phát triển ngân hàng thƣơng mại Việt Nam, Nhà nƣớc quan tâm đến việc tái cấu hoạt động ngân hàng thƣơng mại, điều đƣợc thể việc trọng xây dựng thực Đề án tái cấu hệ thống ngân hàng theo giai đoạn mà cụ thể nhƣ: Đề án “Chấn chỉnh xếp lại ngân hàng thƣơng mại cổ phần Việt Nam” đƣợc Thủ tƣớng Chính phủ phê duyệt Quyết định số 212/1999/QĐ-TTg ngày 29/10/1999, Quyết định số 254/QĐ-TTg ngày 01/3/2012 Thủ tƣớng Chính phủ phê duyệt Đề án “Cơ cấu lại hệ thống tổ chức tín dụng giai đoạn 2011- 2015”, Quyết định số 1058/QĐTTg ngày 19/7/2017 Thủ tƣớng Chính phủ phê duyệt Đề án “Cơ cấu lại hệ thống tổ chức tín dụng gắn với xử lý nợ xấu giai đoạn 2016 -2020” Tại Đề án cấu lại hệ thống tổ chức tín dụng Việt Nam, việc khuyến khích hoạt động mua lại ngân hàng thƣơng mại đƣợc đƣa kèm theo giải pháp thực Có thể nói, quan tâm Nhà nƣớc hoạt động xuất phát từ ảnh hƣởng tích cực hoạt động mua ngân hàng thƣơng mại bên kinh tế xã hội, thể nhƣ sau: Thứ nhất, ảnh hưởng việc mua ngân hàng thương mại ngân hàng Việc mua ngân hàng thƣơng mại góp phần cải thiện tình hình tài hay tình hình hoạt động ngân hàng [67] Sau ngân hàng thƣơng mại đƣợc mua lại, nhà đầu tƣ tham gia khiến ngân hàng có khả tiếp cận nguồn vốn mới, tăng khả chia rủi ro, công nghệ đƣợc tăng cƣờng, hệ thống nguồn nhân lực đƣợc mở rộng, … đồng thời vấn đề tài ngân hàng minh bạch, rõ ràng Điều giúp ngân hàng đạt đƣợc hiệu kinh doanh tốt sau hoàn thành thủ tục mua Thứ hai, ảnh hưởng việc mua ngân hàng thương mại bên liên quan Việc mua ngân hàng thƣơng mại giúp nhà đầu tƣ ngân hàng bị mua có hội khai thác lợi nhằm tăng thị phần, tận dụng quan hệ khách hàng vốn có nhau, … qua tạo đƣợc hội kinh doanh, đạt đƣợc lực cạnh tranh hệ thống ngân hàng [67] 14 ... LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT MUA NGÂN HÀNG THƢƠNG MẠI VỚI GIÁ ĐỒNG Ở VIỆT NAM 1.1 Khái quát mua ngân hàng thƣơng mại 1.1.1 Khái niệm mua ngân hàng thương mại Tại Việt Nam, loại hình ngân hàng thƣơng mại. .. TRẠNG PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH TẠI VIỆT NAM VỀ MUA NGÂN HÀNG THƢƠNG MẠI VỚI GIÁ ĐỒNG .39 2.1 Cơ sở pháp lý mua ngân hàng thƣơng mại 39 2.1.1 Cơ sở pháp lý mua ngân hàng thƣơng mại với giá đồng ... với giá đồng 60 2.4.2 Đánh giá chủ thể mua bán ngân hàng thƣơng mại với giá đồng 62 2.5 Quy định hợp đồng mua ngân hàng thƣơng mại 63 2.5.1 Quy định hợp đồng mua ngân hàng thƣơng mại với