HỌC VIỆN TƯ PHÁP Tiểu luận Những nội dung trong Điều lệ công ty mà Luật sư cần lưu ý khi soạn thảo Điều lệ công ty cho khách hàng Họ và tên Ngày tháng năm sinh SBD Hà Nội, 2022 Mục lục Phần 1 Mở đầu 1[.]
HỌC VIỆN TƯ PHÁP Tiểu luận: Những nội dung Điều lệ công ty mà Luật sư cần lưu ý soạn thảo Điều lệ công ty cho khách hàng Họ tên: Ngày tháng năm sinh: SBD Hà Nội, 2022 Mục lục Phần 1: Mở đầu Kinh tế trụ cột để phát triển đất nước Kinh tế phát triển mạnh mẽ, đời sống người dân cải thiện, nâng cao đất nước ngày giàu mạnh Trong đó, doanh nghiệp thành phần kinh tế, đóng góp to lớn việc tạo cải vật chất, tạo giá trị thặng dư Nền kinh tế thị trường sở xuất nhiều loại hình doanh nghiệp Tùy thuộc vào nhu cầu khả năng, chủ sở hữu lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp Dù tồn loại hình nào, doanh nghiệp có quy chế, quy định riêng có “bản hiến pháp riêng” – gọi Điều lệ Nhờ có Điều lệ cơng ty mà tất quyền lợi, trách nhiệm thành viên cổ đông công ty phân định cách rõ ràng, cụ thể Đây văn quy định rõ ràng phạm vi quyền lợi nghĩa vụ cổ đông/thành viên công ty dựa thỏa thuận theo luật khác Với tầm quan trọng đó, với vị trí người tư vấn, trực tiếp soạn thảo, luật sư cần có lưu ý trình soạn thảo điều lệ? Nhận thức tầm quan trọng đó, việc nghiên cứu “Những nội dung Điều lệ công ty mà Luật sư cần lưu ý soạn thảo Điều lệ công ty cho khách hàng” cần thiết Phần 2: Nội dung I Tại cần có điều lệ doanh nghiệp Về tầm quan trọng điều lệ công ty, thân người đọc luật dễ dàng thấy thông qua quy phạm “trường hợp điều lệ cơng ty có quy định khác”, “do điều lệ công ty quy định”, … số điều khoản khác có nội dung tương tự Sở dĩ có quy định pháp luật Việt Nam ưu tiên giải tranh chấp, mẫu thuẫn thông qua hòa giải, thỏa thuận, nên xảy tranh chấp quy định điều lệ cơng ty ưu tiên áp dụng trước điều lệ khơng vi phạm vào điều cấm pháp luật Do đó, xây dựng điều lệ việc có ý nghĩa quan trọng Điều lệ cơng ty giúp cân lợi ích nghĩa vụ thành viên công ty thông qua việc ghi nhận phần vốn góp thành viên Cơng ty TNHH Công ty Hợp danh, ghi nhận số cổ phần mệnh giá cổ phần mà cổ đông sáng lập sở hữu Công ty Cổ phần Không vậy, điều lệ cịn có ngun tắc phân chia lợi nhuận sau thuế phương án xử lý lỗ trình kinh doanh Điều lệ công ty tạp nên chế vận hành cho công ty việc quy định cấu tổ chức, cách thức vận hành quản lý công ty để từ cơng ty có hệ thống tổ chức chặt chẽ, phân lập quyền hạn rõ ràng, giúp cho hoạt động công ty thuận lợi hiệu nhiều Những nội dung có điều lệ công ty tạp chế vận hành chun nghiệp, theo thành viên cơng ty buộc phải tuân thẻ chấp hành nghiêm chỉnh quy định điều lệ công ty – vốn điều mà doanh nghiệp mong muốn Điều lệ cơng ty để giải tranh chấp nội cơng ty Trong q trình kinh doanh, khơng khẳng định việc kinh doanh thuận lợi tranh chấp, doanh nghiệp tổ chức kinh tế lập nên từ nhiều chủ thể tổ chức cá nhân có nghĩa vụ quyền lợi ngang nhau, nên việc xảy mẫu thuẫn điều tránh khỏi Việc giải tranh chấp vào Luật Doanh nghiệp hay luật chuyên ngành khác có liên quan chưa đủ, quy định pháp luật tương đối dự trù hết khả xảy doanh nghiệp có lãnh đạo có nghệ thuật kinh doanh nguyên tắc lãnh đạo riêng.1 II Những quy định pháp luật liên quan đến Điều lệ công ty Điều lệ cơng ty gì? Hướng dẫn soạn thảo điều lệ công ty năm 2022, http://dangkylogo.net/dieu-le-cong-ty-la-gi-huong-dan-soan-thao-dieu-le-cong-ty-nam2022.html Theo quy định hành pháp luật Việt Nam, điều lệ công ty hồ sơ thiếu hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp quy định Điều 24 Luật doanh nghiệp 2020, cụ thể sau: - Điều lệ công ty bao gồm Điều lệ đăng ký doanh nghiệp Điều lệ sửa đổi, bổ sung trình hoạt động - Điều lệ cơng ty có nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, địa trụ sở cơng ty; tên, địa chi nhánh văn phịng đại diện (nếu có); b) Ngành, nghề kinh doanh; c) Vốn điều lệ; tổng số cổ phần, loại cổ phần mệnh giá loại cổ phần công ty cổ phần; d) Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch đặc điểm khác thành viên hợp danh công ty hợp danh; chủ sở hữu công ty, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn; cổ đông sáng lập công ty cổ phần; phần vốn góp giá trị vốn góp thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh; số cổ phần, loại cổ phần, mệnh giá cổ phần loại cổ đông sáng lập; đ) Quyền nghĩa vụ thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; cổ đông công ty cổ phần; e) Cơ cấu tổ chức quản lý; g) Người đại diện theo pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần; h) Thể thức thông qua định công ty; nguyên tắc giải tranh chấp nội bộ; i) Căn phương pháp xác định thù lao, tiền lương thưởng cho người quản lý Kiểm soát viên; k) Những trường hợp thành viên có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp cơng ty trách nhiệm hữu hạn cổ phần công ty cổ phần; l) Nguyên tắc phân chia lợi nhuận sau thuế xử lý lỗ kinh doanh; m) Các trường hợp giải thể, trình tự giải thể thủ tục lý tài sản công ty; n) Thể thức sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty - Điều lệ đăng ký doanh nghiệp phải có họ, tên chữ ký người sau đây: a) Các thành viên hợp danh công ty hợp danh; b) Chủ sở hữu công ty cá nhân người đại diện theo pháp luật chủ sở hữu công ty tổ chức công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; c) Thành viên cá nhân người đại diện theo pháp luật người đại diện theo ủy quyền thành viên tổ chức công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên; d) Cổ đông sáng lập cá nhân người đại diện theo pháp luật người đại diện theo ủy quyền cổ đông sáng lập tổ chức công ty cổ phần - Điều lệ sửa đổi, bổ sung phải có họ, tên chữ ký người sau đây: a) Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty hợp danh; b) Chủ sở hữu, người đại diện theo pháp luật chủ sở hữu người đại diện theo pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; c) Người đại diện theo pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty cổ phần III Những nguyên tắc soạn thảo điều lệ Để hoạt động suôn sẻ, tránh tranh chấp phát sinh rắc rối với pháp luật, số nguyên tắc soạn thảo điều lệ bao gồm: Thứ nhất, điều lệ công ty không làm trái lại với quy định pháp luật hay xâm phạm quyền lợi bên thứ ba Đây nguyên tắc soạn thảo điều lệ công ty Pháp luật cho phép Điều lệ tự quy định nhiên quy định phải xây dựng khuôn khổ, hành lang pháp lý luật doanh nghiệp pháp luật khác Pháp luật ln có quy định mở để Điều lệ có quy định điều chỉnh cho phù hợp với tình hình hoạt động kinh doanh cơng ty Nhưng điều lệ cơng ty có quy định khơng phá vỡ mức tối đa hay tối thiểu luật định Thứ hai, điều lệ công ty hợp đồng nhiều bên dựa nguyên tắc tự nguyện, tự thỏa thuận để quy định quyền nghĩa vụ bên, tổ chức quản lý, hoạt động công ty Như điều lệ công ty trước xác lập phải trải qua bước họp đàm phán, thỏa thuận vấn đề cần nêu Điều lệ Bên cạnh quy định mà pháp luật thừa nhận điều lệ cơng ty phải xác định rõ quyền nghĩa vụ khác bên cách thức thực để chi tiết hóa áp dụng vào thực tiễn Ví dụ, Về tổ chức quản lý cơng ty, xây dựng cần lưu ý, thảo luận đề rõ ràng cấu quản lý công ty thẩm quyền người quản lý để tránh xảy tình trạng lạm quyền hay tư lợi cá nhân gây thiệt hại cho công ty thành viên cổ đông khác Đặc biệt Công ty cổ phần Hội đồng quản trị, Ban giám đốc, Ban kiểm soát cần phải ghi nhận Điều lệ, kèm theo nội dung hoạt động, quyền hạn, nghĩa vụ rõ người đại diện theo pháp luật công ty Xác định quy định rõ vấn đề điều lệ công ty góp phần giảm thiểu tranh chấp nội cơng ty làm sở cho bên thứ ba yên tâm đầu tư, hợp tác hay kí kết làm ăn Do đó, soạn thảo sửa đổi Điều lệ, thành viên cổ đơng phải có thảo luận, cân nhắc vấn đề để xây dựng Điều lệ phù hợp với điều kiện tình hình hoạt động kinh doanh cơng ty Thứ ba, điều lệ cơng ty phải có đủ nội dung chủ yếu theo quy định pháp luật Cụ thể phải có đầy đủ nội dung theo quy định Điều 24 Luật doanh nghiệp 2020 Tên, địa trụ sở công ty; Ngành, nghề kinh doanh; Vốn Điều lệ… Sở dĩ luật doanh nghiệp bắt buộc Điều lệ phải có quy định vấn đề quan trọng liên quan đến tổ chức hoạt động doanh nghiệp Thành viên, cổ đông nhìn vào Điều lệ để biết quyền lợi nghĩa vụ Người thứ ba đọc Điều lệ xác định cơng ty hoạt động ngành nghề gì, đại diện pháp luật ai, thẩm quyền công ty ấn định để tin tưởng kí hợp đồng mà khơng sợ bị sai thẩm quyền Người quản lý hay thành viên Ban kiểm sốt Điều lệ để biết trách nhiệm, vai trị gì, đãi ngộ sao? Hay muốn trở thành thành viên cổ đơng cơng ty, tìm hiểu vấn đề chuyển nhượng phần vốn góp, cổ phần tiến hành thành viên cổ đơng dễ dàng tham chiếu nhanh chóng từ điều lệ cơng ty Hay nói ngắn gọn, điều lệ cơng ty nơi đối tượng có liên quan tìm thấy quyền lợi nghĩa vụ Vì vậy, để đáp ứng tiêu chí Điều lệ tối thiểu phải đảm bảo nội dung theo quy định Điều 24 Luật doanh nghiệp 2020 Thứ tư, điều lệ cơng ty đăng kí doanh nghiệp phải thể chấp thuận tất thành viên sáng lập Điều lệ đăng ký doanh nghiệp phải có họ, tên chữ ký người sau đây: Các thành viên hợp danh Công ty hợp danh; Chủ sở hữu công ty cá nhân người đại diện theo pháp luật chủ sở hữu công ty tổ chức Công ty TNHH thành viên; Thành viên cá nhân người đại diện theo pháp luật người đại diện theo ủy quyền thành viên tổ chức Công ty TNHH hai thành viên trở lên; cổ đông sáng lập cá nhân người đại diện theo pháp luật người đại diện theo ủy quyền cổ đông sáng lập tổ chức Công ty cổ phần Đây nguyên tắc vơ quan trọng, thể Điều lệ xây dựng hồn tồn dựa ý chí chấp thuận tất người sáng lập cơng ty Sau có vấn đề phát sinh thành viên cổ đơng khơng lấy lí khơng hay biết việc soạn thảo Điều lệ khởi kiện đòi bồi thường hay yêu cầu tuyên bố Điều lệ vô hiệu.2 IV Một số lưu ý xây dựng điều lệ công ty Mỗi doanh nghiệp, công ty cần xây dựng điều lệ riêng cho cơng ty Điều hồn tồn hợp lý cần thiết doanh nghiệp chủ thể độc lập Điều lệ doanh nghiệp phải vào nhiều yếu tố số lượng thành viên cơng ty, mơ hình tổ chức cơng ty, tình hình tài chính, vốn cơng ty, … nên điều lệ công ty thể nhất, không trùng lặp Điều lệ xây dựng thơng qua cần có đồng ý thành viên công ty Điều giải thích phần trên, thời điểm thành lập, chủ thể soạn thảo nên điều lệ cơng ty nên họ có quyền nghĩa vụ việc xây dựng thông qua điều lệ công ty Việc thông qua điều lệ công ty thể việc chủ thể ký vào điều lệ công ty nộp lên quan đăng ký doanh nghiệp Khi xây dựng điều lệ công ty, bên cạnh việc tuân thủ pháp luật điều lệ công ty không xuân phạm đến quyền lợi ích chủ thể khác xã hội Điều nghĩa vụ công ty xây dựng điều lệ Các nội dung mà điều lệ cơng ty cần phải có quy định Khoản Điều 24 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Căn luật hành, soạn thảo điều lệ nên theo thứ tự sau: Chương I: Những quy định chung (Gồm hình thức, tên gọi, trụ sở chính, ngành nghề kinh doanh, chủ sở hữu, vốn điều lệ, cấu, phương thức huy động vốn, thành phần cổ đông sáng lập…); Với nội dung tên, địa trụ sở cơng ty; tên, địa chi nhánh văn phịng đại diện (nếu có) ghi theo tên mà chủ sở hữu công ty mong muốn đặt, nhiên tên doanh nghiệp phải đảm bảo tuân thủ theo quy định pháp luật tên 04 nguyên tắc soạn thảo Điều lệ công ty, Minh Hiếu, https://khoinghiep.thuvienphapluat.vn/bai-viet/04-nguyen-tac-co-ban-khi-soan-thao-dieu-lecong-ty-1441.html doanh nghiệp, không vi phạm điều cấm tên doanh nghiệp Về phần địa ghi rõ số nhà, tổ dân phố/xóm, xã/phường/thị trấn, quận/ huyện/ thị xã/thành phố thuộc tỉnh, tỉnh/thành phố thuộc trung ương Về ngành, nghề kinh doanh ghi ngành nghề cơng ty khơng phải ngành nghề mà pháp luật cấm kinh doanh Về vốn điều lệ; tổng số cổ phần, loại cổ phần mệnh giá loại cổ phần cơng ty cổ phần ghi theo tình tình vốn mà chủ sở hữu định thành lập doanh nghiệp Về phần họ, tên, địa liên lạc, quốc tịch thành viên hợp danh công ty hợp danh; chủ sở hữu công ty, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn; cổ đông sáng lập công ty cổ phần Phần vốn góp giá trị vốn góp thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh Số cổ phần, loại cổ phần, mệnh giá loại cổ phần cổ đơng sáng lập cơng ty cổ phần liệt kê đầy đủ xác theo thơng tin cá nhân chủ thể dựa giấy tờ pháp lý chứng minh nhân dân, cước công dân, hộ chiếu Về quyền nghĩa vụ thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; cổ đông cơng ty cổ phần ghi theo thỏa thuận thành viên sáng lập thành lập công ty Chương II: Cơ cấu tổ chức quản lý công ty (Gồm người đại diện theo pháp luật, trách nhiệm người quản lý công ty, Đại hội đồng cổ đồng, cách thức tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông, Chủ tịch Hội đồng quản trị, họp Hội đồng quản trị, dấu, Ban kiểm soát,…); Về nội dung cấu tổ chức quản lý ghi theo mơ hình cơng ty mà pháp luật quy định theo thỏa thuận thành viên Khi soạn thảo cần lưu ý, thảo luận đề rõ ràng cấu quản lý công ty để tránh xảy tình trạng lạm quyền, cơng ty cổ phần, phần quy định trở nên quan trọng Hội đồng quản trị, ban giám đốc, ban kiểm soát cần phải ghi nhận điều lệ, kèm theo nội dung hoạt động, quyền hạn, nghĩa vụ ban đồng thời rõ người đại diện theo pháp luật công ty Xác định quy định rõ vấn đề điều lệ cơng ty góp phần giảm thiểu tranh chấp nội công ty Về số lượng, chức danh quản lý quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; phân chia quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật trường hợp cơng ty có nhiều người đại diện theo pháp luật nội dung cần đảm bảo tuân thủ pháp luật theo thỏa thuận công ty Về thể thức thông qua định công ty; nguyên tắc giải tranh chấp nội nêu theo thỏa thuận thành viên đồng thời tuân thủ pháp luật Chương III: Tài (Thể lệ, tốn thuế, trả cổ tức lập quỹ); Chương IV: Điều khoản cuối (Thủ tục, điều kiện giải thể, tranh chấp, phá sản doanh nghiệp,…) Tương tự nội dung phương pháp xác định tiền lương, thù lao, thưởng người quản lý Kiểm soát viên; trường hợp thành viên, cổ đơng có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp cơng ty trách nhiệm hữu hạn cổ phần công ty cổ phần; nguyên tắc phân chia lợi nhuận sau thuế xử lý lỗ kinh doanh; trường hợp giải thể, trình tự giải thể thủ tục lý tài sản công ty; thể thức sửa đổi, bổ sung Điều lệ cơng ty cần xây dựng sở quy định pháp luật doanh nghiệp pháp luật khác có liên quan pháp luật dân sự, pháp luật lao động, pháp luật phá sản,… 10 Phần 3: Kết luận Điều lệ văn có giá trị doanh nghiệp Điều lệ ví pháp luật nội doanh nghiệp, nơi quy định nguyên tắc quản lý vận hành doanh nghiệp Nội dung điều lệ chặt chẽ, rõ ràng doanh nghiệp hạn chế nhiều rủi ro trình hoạt động Việc soạn thảo điều lệ cần dựa nguyên tắc, quy định pháp luật, điều kiện thực tế doanh nghiệp, đồng thời dự kiến trường hợp phát sinh, trường hợp thay đổi luật,… lỗi tả, soạn thảo văn để văn điều lệ pháp luật, chu hoàn thiện 11 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật doanh nghiệp 2020 Điều lệ cơng ty gì? Hướng dẫn soạn thảo điều lệ công ty năm 2022, http://dangkylogo.net/dieu-le-cong-ty-la-gi-huong-dan-soan-thao-dieu-le-cong-tynam-2022.html 04 nguyên tắc soạn thảo Điều lệ công ty, Minh Hiếu, https://khoinghiep.thuvienphapluat.vn/bai-viet/04-nguyen-tac-co-ban-khi-soan-thaodieu-le-cong-ty-1441.html 12 ... cứu ? ?Những nội dung Điều lệ công ty mà Luật sư cần lưu ý soạn thảo Điều lệ công ty cho khách hàng” cần thiết Phần 2: Nội dung I Tại cần có điều lệ doanh nghiệp Về tầm quan trọng điều lệ công ty, ... bố Điều lệ vô hiệu.2 IV Một số lưu ý xây dựng điều lệ công ty Mỗi doanh nghiệp, công ty cần xây dựng điều lệ riêng cho công ty Điều hồn tồn hợp lý cần thiết doanh nghiệp chủ thể độc lập Điều lệ. .. thể soạn thảo nên điều lệ cơng ty nên họ có quyền nghĩa vụ việc xây dựng thông qua điều lệ công ty Việc thông qua điều lệ công ty thể việc chủ thể ký vào điều lệ công ty nộp lên quan đăng ký doanh