Nguyễn Bắc Thủy Một số quy định pháp luật về hợp đồng xây dựng và phòng ngừa tranh chấp ngay tại bước chuẩn bị hợp đồng

KINH NGHIỆM TRONG QUẢN LÝ HỢP ĐỒNG 9232022 1 MỘT SỐ QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG VÀ PHÒNG NGỪA TRANH CHẤP NGAY TẠI BƯỚC CHUẨN BỊ HỢP ĐỒNG NGUYỄN BẮC THỦY Trưởng phòng Kinh tế đầu tư và Hợ. Nguyễn Bắc Thủy Một số quy định pháp luật về hợp đồng xây dựng và phòng ngừa tranh chấp ngay tại bước chuẩn bị hợp đồng

9/23/2022 MỘT SỐ QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG VÀ PHÒNG NGỪA TRANH CHẤP NGAY TẠI BƯỚC CHUẨN BỊ HỢP ĐỒNG NGUYỄN BẮC THỦY Trưởng phòng Kinh tế đầu tư Hợp đồng xây dựng, Cục Kinh tế xây dựng, Bộ Xây dựng Ủy viên Ban chấp hành Hội pháp luật xây dựng Việt Nam (SCLVN) Trọng tài viên Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC) TỔNG QUAN VỀ CƠ CHẾ QLCP ĐẦU TƯ XÂY DỰNG 9/23/2022 Định mức XD ĐG NN ban hành - Giá yếu tố CP cơng bố - Theo chế thị trường Tính đúng, tính đủ, phù hợp với thời gian XD phạm vi TMĐT Lý Phí Chi Quản Quản lý theo HỢP ĐỒNG Quản lý theo loại cấp cơng trình Q trình hình thành chi phí đầu tư tên gọi Sơ TMĐT Tổng mức đầu tư Tổng dự toán Dự toán XD Chuẩn bị đầu tư Thiết kế Giá gói thầu Giá trúng thầu Lựa chọn nhà thầu Giá hợp đồng Quản lý hợp đồng Thực đầu tư Kết thúc XD đưa CT vào khai thác Giá QT quy đổi 9/23/2022 Cơ chế & Công cụ quản lý ✓Luật XD ✓Nghị định ✓Các Thơng tư ✓… Chi phí đầu tư Cơ sở liệu • • • • • Suất vốn đầu tư Giá phận kết cấu Hệ thống định mức XD Các đơn giá Giá yếu tố chi phí: VL, NC, MTC Sơ TMĐT, TMĐT, Dự tốn XD, … Trình tự thiết kế hình thành chi phí đầu tư Thiết kế sơ Thiết kế CS Dự tốn gói thầu XD Thiết kế kỹ thuật Sơ tổng mức đầu tư Tổng mức đầu tư Giá hợp đồng Thiết kế BVTC Hồn cơng Quyết tốn Lựa chọn nhà thầu Thi cơng XDCT Dự tốn XDCT Giá dự thầu Kết thúc XD 9/23/2022 CÁC CÁCH TIẾP CẬN ĐỂ XÁC ĐỊNH CPĐT XÂY DỰNG Tiếp cận theo truyền thống Tiếp cận theo mục tiêu Tính tốn, ước lượng chi phí riêng biệt cho thành phần chi phí Chi phí xây dựng tính tốn theo tính chất cơng việc theo TK như: cơng tác đất, cơng tác BT, cơng tác thép,… cho tồn cơng trình/HMCT Chi phí thiết bị tính cho tồn cơng trình/HMCT Chi phí dự phịng chung cho cơng trình theo tiến độ thực Các chi phí khác tính tốn cho tồn cơng trình Tính tốn theo gói thầu Các thành phần chi phí gắn liền với phạm vi (scope of work) gói thầu Khơng tách riêng thành 06 khoản mục chi phí cách truyền thống Chi phí dự phịng tính tốn gắn liền với u cầu gói thầu Tồn cầu hóa Chúng ta tiếp nhận ntn? 9/23/2022 TỔNG QUAN VỀ HỢP ĐỒNG Khái niệm hợp đồng ❖ Theo Bộ Luật dân 91/2015/QH13 Điều 385 Khái niệm hợp đồng: Hợp đồng thoả thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân ❖ Theo Luật xây dựng số 50/2014/QH13, Nghị định 37/2015/ND-CP Điều 138 Luật xây dựng Điều Nghị định 37/2015/ND-CP: Hợp đồng xây dựng hợp đồng dân thỏa thuận văn bên giao thầu bên nhận thầu để thực phần hay tồn cơng việc hoạt động đầu tư xây dựng Mơ hình quản lý hợp đồng bên Chủ đầu tư (Hợp đồng tư vấn) Nhà quản lý (Báo cáo) (Hợp đồng xây dựng) Tư vấn （kỹ sư） Thực dự án dựa (Giám sát, Chỉ đạo, Quyết định, trên(Report) Tính trung thực Phê duyệt) Nhà thầu Điều kiện hợp đồng mẫu ◆ Tư vấn người trợ giúp chủ đầu tư ◆ Khơng có điều khoản quy định vai trị tư vấn 9/23/2022 Mơ hình bên tạo gì? Chủ dự án nắm quyền lực trách nhiệm lớn ✓Các dự án triển khai cách trực tiếp từ chủ đầu tư xuống nhà thầu “một cách có hiệu quả” ✓Tính minh bạch việc thực dự án không trì ✓Thiếu thống tư kiểm sốt ✓Các công nghệ quản lý dự án không phát triển ✓Yếu tố then chốt thực dự án Kế hoạch nghiên cứu tổng thể, nghiên cứu khả thi không xem xét kỹ lưỡng ✓Nguồn nhân lực cơng nghệ trì trệ Mơ hình bên quản lý hợp đồng Chủ đầu tư Hợp đồng tư vấn) Hợp đồng xây dựng Thực dự án cứ(Báo theo hợp đồng cáo, thơng báo, đệ trình) Nhà thầu Tư vấn （Kỹ sư） (Giám sát, Thông báo, Chỉ đạo, Quyết định, Phê duyệt) 9/23/2022 Cơ cấu quản lý cần thiết để cơng khai q trình thực dư án “Hợp đồng” Chủ đầu tư: Cần thiết công khai để người dân biết trình thực dự án Kỹ sư tư vấn: Cần thiết giám sát trình thực dự án Q trình kiểm sốt Nhà thầu: Cần thiết công khai không tâm mà cịn cần phải q trình thực dự án Chủ đầu tư thay đổi vị từ Người thực dự án thành “Bên mua” TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG PHÁT SINH TỪ ĐÂU? 01 02 03 Q trình xác lập hợp đồng khơng rõ ràng Quá trình quản lý thực hợp đồng sau ký kết không tốt Xung đột quy định pháp luật vấn đề khác 9/23/2022 QUÁ TRÌNH XÁC LẬP HỢP ĐỒNG 01 Phải nắm quy định pháp luật áp dụng cho hợp đồng, tảng pháp lý 02 Phải nắm yêu cầu gói thầu/hợp đồng Đây yêu cầu cụ thể I MỘT SỐ QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT CẦN LƯU Ý Gói thầu/Hợp đồng sử dụng nguồn vốn gì? Vốn đầu tư cơng, vốn nhà nước ngồi đầu tư cơng, PPP vốn khác Điều kiện ký kết hợp đồng? Loại giá hợp đồng tiềm ẩn rủi ro Điều kiện tạm ứng, toán hợp đồng Các yêu cầu kỹ thuật, chất lượng Yêu cầu tiến độ Quyền nghĩa vụ bên Điều chỉnh hợp đồng Điều kiện bảo đảm tính khả thi thỏa thuận V.v 9/23/2022 HỆ THỐNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG Luật Nghị định ❖ Luật dân số 91/2015/QH13 ngày 24/11/2015; ❖ Luật xây dựng số 50/2014/QH13 ngày 18/06/2014; ❖ Luật Xây dựng số 62/2020/QH14 ngày 17/6/2020; ❖ Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 ngày 26/11/2013; ❖ Nghị định số 37/2015/NĐ-CP ngày 22/4/2015 Quy định chi tiết hợp đồng xây dựng; ❖ Nghị định số 63/2014/NĐ-CP ngày 26/6/2014 quy định chi tiết thi hành số điều Luật Đấu thầu lựa chọn nhà thầu; ❖Nghị định số 50/2021/NĐ-CP ngày 01/4/2021 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 37/2015/NĐ-CP HỆ THỐNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG Thông tư Bộ trưởng Bộ xây dựng ❖Thông tư số 07/2016/TT-BXD ngày 10/03/2016 hướng dẫn điều chỉnh giá hợp đồng; ❖Thông tư số 08/2016/TT-BXD ngày 10/03/2016 hướng dẫn số nội dung hợp đồng tư vấn xây dựng; ❖Thông tư số 09/2016/TT-BXD ngày 10/03/2016 hướng dẫn hợp đồng thi công xây dựng; ❖Thông tư số 30/2016/TT-BXD ngày 30/12/2016 hướng dẫn hợp đồng thiết kế - cung cấp thiết bị cơng nghệ thi cơng xây dựng cơng trình; 9/23/2022 HỆ THỐNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG Thông tư Bộ trưởng Bộ Kế hoạch Đầu tư văn pháp lý khác ❖Thông tư 01/2015/TT-BKHĐT ngày 14/02/2015 Quy định chi tiết lập Hồ sơ mời quan tâm, Hồ sơ mời thầu, Hồ sơ yêu cầu dịch vụ tư vấn; ❖Thông tư 03/2015/TT-BKHĐT ngày 06/5/2015 Quy định chi tiết lập Hồ sơ mời thầu xây lắp; ❖Thông tư 05/2015/TT-BKHĐT ngày 16/6/2015 Quy định chi tiết lập hồ sơ mời thầu mua sắm hàng hóa ❖Thơng tư 11/2015/TT-BKHĐT ngày 27/10/2015 Quy định chi tiết lập hồ sơ yêu cầu định thầu chào hàng cạnh tranh; ❖Thông tư 11/2016/TT-BKHĐT ngày 26/7/2016 Hướng dẫn lập hồ sơ mời thầu thiết kế, cung cấp hàng hóa xây lắp (EPC); ❖Và văn pháp lý liên quan khác CÁC LĨNH VỰC QUẢN LÝ HỢP ĐỒNG TRONG MỐI TƯƠNG QUAN GIỮA SỰ TIN CẬY VÀ NGHI NGỜ LẪN NHAU Quản lý tiến độ Quản lý giá Những lĩnh vực quản lý bối cảnh có tin cậy lẫn Kiểm sốt thơng tin Quản lý khối lượng Những lĩnh vực quản lý Sự nghi ngờ liên quan đến quản lý hai bên lĩnh hợp đồng vực quản lý Quản lý nhân công, thiết bị vật liệu Kiểm soát nhà thầu phụ Kiểm soát chất lượng Kiểm soát đấu thầu 10 9/23/2022 I MỘT SỐ QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT CẦN LƯU Ý Đối tượng hợp đồng Điều kiện ký hợp đồng Vốn; thẩm quyền? Năng lực chủ thể Các khía cạnh pháp lý khác I MỘT SỐ QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT CẦN LƯU Ý Trọn gói Giá hợp đồng điều kiện áp dụng; tạm ứng, toán toán Đơn giá cố định Đơn giá điều chỉnh Theo thời gian Chi phí cộng phí Kết hợp loại khác 11 9/23/2022 Điều kiện áp dụng loại giá HĐ HĐ trọn gói • Đủ điều kiện xác định rõ khối lượng đơn giá • Trong trường hợp HĐ EC, EP, PC, EPC HĐ chìa khóa trao tay chưa xác định đủ khối lượng, đơn giá thi bên có đủ lực kinh nghiệm để tính tốn HĐ theo đơn giá cố định • Đủ ĐK xác định rõ đơn giá • Đơn giá phải tính tốn đầy đủ yếu tố rủi ro liên quan đến giá HĐ trượt giá, chi phí dự phịng… HĐ theo đơn giá điều chỉnh • Chưa đủ điều kiện để xác định rõ khối lượng, đơn giá rủi ro liên quan đến giá hợp đồng HĐ theo thời gian Thường áp dụng số HĐXD có cơng việc tư vấn HĐ chi phí cộng phí Tại thời điểm ký kết, chưa đủ sở xác định phạm vi, nhu cầu cần thiết XĐ chi phí QL, chi phí chung, lợi nhuận I MỘT SỐ QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT CẦN LƯU Ý Khi điều chỉnh hợp đồng? Điều chỉnh hợp đồng Thẩm quyền định điều chỉnh ai? Quyền chủ thể việc điều chỉnh hợp đồng gì? Phạm vi điều chỉnh nào? … 12 9/23/2022 I MỘT SỐ QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT CẦN LƯU Ý Phải thỏa thuận cụ thể hợp đồng Các trường hợp điều chỉnh hợp đồng Nhà nước thay đổi sách Điều chỉnh dự án Bất khả kháng Hoàn cảnh thay đổi I MỘT SỐ QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT CẦN LƯU Ý Thẩm quyền điều chỉnh hợp đồng Chủ đầu tư Người định đầu tư 13 9/23/2022 Điều chỉnh đơn giá hợp đồng sử dụng vốn nhà nước áp dụng đối với: 01 02 03 Hợp đồng đơn giá điều chỉnh Hợp đồng theo thời gian - 20% - 1% - 0,25% 04 Điều chinh đơn giá bên thỏa thuận hợp đồng PHƯƠNG PHÁP ĐIỀU CHỈNH GIÁ HĐ Bù trừ trực tiếp • Quen thuộc với chủ thể tham gia hợp đồng • Không công cho chủ thể • Việc tính tốn phức tạp • Phải tính tốn cho cơng việc, loại vật liệu • Cách tính đa dạng, khơng qn Hệ số điều chỉnh • Cơng cho chủ thể • Tính tốn đơn giản • Có thể áp dụng cho việc điều chỉnh hợp • Chỉ có cách tính • Được áp dụng rộng rãi giới 14 9/23/2022 I MỘT SỐ QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT CẦN LƯU Ý Đối với hợp đồng trọn gói? Quản lý khối lượng cơng việc hợp đồng Đối với hợp đồng đơn giá Đối với hợp đồng theo thời gian Đối với hợp đồng chi phí cộng phí Những KL phát sinh ngồi phạm vi HĐ? I MỘT SỐ QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT CẦN LƯU Ý Tiến độ thực hợp đồng gì? 10 Tiến độ hợp đồng Thời hạn hồn thành hợp đồng? Được điều chỉnh nào? Thẩm quyền định điều chỉnh? Liên quan đến giá hợp đồng? 15 9/23/2022 I MỘT SỐ QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT CẦN LƯU Ý Bất khả kháng Điều chỉnh dự án 11 Các trường hợp điều chỉnh tiến độ thực hợp đồng Thay đổi phạm vi công việc Thay đổi, điều chỉnh thiết kế Thay đổi, điều chỉnh BPTC theo yêu cầu bên giao thầu Bàn giao MB chậm Tạm dừng theo yêu cầu CQNN I MỘT SỐ QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT CẦN LƯU Ý 12 Nghĩa vụ bên tham gia hợp đồng Tư vấn Thi công xây dựng Mua sắm vật tư, thiết bị Phi tư vấn Hỗn hợp 16 9/23/2022 II PHẢI NẮM ĐƯỢC CÁC YÊU CẦU ĐỐI VỚI GÓI THẦU/HỢP ĐỒNG ĐÂY LÀ CÁC YÊU CẦU CỤ THỂ Phạm vi công việc QC, TC áp dụng yêu cầu khác kỹ thuật, chất lượng gì? Tiến độ có đặc biệt phải lưu ý khơng? u cầu tài chính, giá cả, bảo đảm, … Các yêu cầu thay đổi, điều chỉnh hợp đồng yêu cầu khác THANK YOU! 17 9/23/2022 Q&A 18 ... LẬP HỢP ĐỒNG 01 Phải nắm quy định pháp luật áp dụng cho hợp đồng, tảng pháp lý 02 Phải nắm yêu cầu gói thầu /hợp đồng Đây yêu cầu cụ thể I MỘT SỐ QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT CẦN LƯU Ý Gói thầu /Hợp đồng. .. THỐNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG Luật Nghị định ❖ Luật dân số 91/2015/QH13 ngày 24/11/2015; ❖ Luật xây dựng số 50/2014/QH13 ngày 18/06/2014; ❖ Luật Xây dựng số 62/2020/QH14 ngày 17/6/2020; ❖ Luật đấu... thầu số 43/2013/QH13 ngày 26/11/2013; ❖ Nghị định số 37/2015/NĐ-CP ngày 22/4/2015 Quy định chi tiết hợp đồng xây dựng; ❖ Nghị định số 63/2014/NĐ-CP ngày 26/6/2014 quy định chi tiết thi hành số