(TIỂU LUẬN) các quy định của chế định về các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ

Các quy định chế định biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ Bộ luật Dân năm 2015 Bộ luật Dân năm 2015 Quốc hội khóa XIII thơng qua ngày 24/11/2015, có hiệu lực kể từ ngày 01/01/2017 có nhiều nội dung đổi mới, có phần nội dung bảo đảm thực nghĩa vụ Nhìn cách tổng thể, nội dung phần bảo đảm thực nghĩa vụ Bộ luật Dân năm 2015 tiệm cận tốt với thông lệ quốc tế giải vướng mắc, khó khăn thực tiễn ký kết, thực hợp đồng bảo đảm I Cấu trúc, bố cục chế định bảo đảm thực nghĩa vụ Chế định bảo đảm thực nghĩa vụ chia thành tiểu mục, Tiểu mục Quy định chung, điều chỉnh nội dung như: Biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ (Điều 292), Phạm vị nghĩa vụ bảo đảm (Điều 293), Bảo đảm thực nghĩa vụ tương lai (Điều 294), Tài sản bảo đảm (Điều 295)… Các tiểu mục lại thiết kế gắn với biện pháp bảo đảm cụ thể, đó: - Tiểu mục quy định vấn đề liên quan đến biện pháp cầm cố tài sản; - Tiểu mục quy định vấn đề liên quan đến biện pháp chấp tài sản; - Tiểu mục quy định vấn đề liên quan đến biện pháp đặt cọc, ký cược, ký quỹ; - Tiểu mục quy định vấn đề liên quan đến biện pháp bảo lưu quyền sở hữu; - Tiểu mục quy định vấn đề liên quan đến biện pháp bảo lãnh; - Tiểu mục quy định vấn đề liên quan đến biện pháp tín chấp; - Tiểu mục quy định vấn đề liên quan đến biện pháp cầm giữ tài sản; Như vậy, số lượng điều luật chế định bảo đảm thực nghĩa vụ Bộ luật Dân năm 2015 tăng 04 điều so với Bộ luật Dân năm 2005 (từ 55 điều lên 59 điều), kết cấu khơng thay đổi II Phân tích, đánh giá nội dung chế định bảo đảm thực nghĩa vụ Quy định biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ Điều 292 Bộ luật Dân năm 2015 quy định 09 biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ, bao gồm: - Cầm cố tài sản; - Thế chấp tài sản; - Đặt cọc; - Ký cược; - Ký quỹ; - Bảo lưu quyền sở hữu; - Bảo lãnh; - Tín chấp; - Cầm giữ tài sản Với việc xếp biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ theo thứ tự nêu cho thấy Bộ luật Dân năm 2015 phân loại biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ thành 02 nhóm là: (1) Nhóm biện pháp bảo đảm xác lập theo thỏa thuận gồm: Cầm cố tài sản, chấp tài sản, đặt cọc, ký cược, ký quỹ, bảo lưu quyền sở hữu, bảo lãnh, tín chấp; (2) Nhóm biện pháp bảo đảm xác lập theo quy định luật gồm cầm giữ tài sản (không phụ thuộc vào thỏa thuận bên) Điểm Trong nhóm biện pháp bảo đảm xác lập theo thỏa thuận có 02 nhóm với tính chất bảo đảm hồn tồn khác nhau, là: (1) Nhóm biện pháp bảo đảm tài sản (hay cịn gọi Nhóm biện pháp bảo đảm đối vật) bao gồm: cầm cố tài sản, chấp tài sản, đặt cọc, ký cược, ký quỹ, bảo lưu quyền sở hữu (2) Nhóm biện pháp bảo đảm khơng tài sản (hay cịn gọi Nhóm biện pháp bảo đảm đối nhân), bao gồm bảo lãnh, tín chấp Ngồi ra, Bộ luật Dân năm 2015 bổ sung 02 biện pháp bảo đảm mới, “cầm giữ tài sản” “bảo lưu quyền sở hữu” Tuy định chế mới, ghi nhận thể Bộ luật Dân năm 2005 góc độ hợp đồng, giao dịch, lần giải thấu đáo, toàn diện góc độ biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ1 Ví dụ: A mang xe tơ vào gara để sửa Sau xe sửa xong, A khơng tốn chi phí sửa xe nên chủ gara ô tô có quyền áp dụng biện pháp cầm giữ A (hoặc người thứ ba) toán đầy đủ chi phí sửa xe, mà khơng Về cầm giữ tài sản: Theo quy định Bộ luật Dân năm 2005, cầm giữ tài sản quy định Điều 416 “Phần II Thực hợp đồng” với ý nghĩa biện pháp mà luật cho phép bên có quyền sử dụng nhằm gây “sức sép” bên có nghĩa vụ hợp đồng song vụ để bên phải thực nghĩa vụ cam kết theo thỏa thuận bên hợp đồng song vụ Chính tính chất (bản chất) biện pháp cầm giữ tài sản chiếm giữ tài sản để bên có nghĩa vụ thực nghĩa vụ, vậy, Bộ luật Dân năm 2015 tiếp cận cầm giữ tài sản với tư cách biện pháp bảo đảm xác lập theo quy định luật Về bảo lưu quyền sở hữu: Bảo lưu quyền sở hữu quy định Điều 461 Bộ luật Dân năm 2005 với tư cách thỏa thuận (một nội dung) hợp đồng mua trả chậm, trả dần Đến Bộ luật Dân năm 2015, bảo lưu quyền sở hữu hợp đồng mua bán tiếp cận với tư cách biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ Cách tiếp cận Bộ luật Dân năm 2015 phù hợp với chất “bảo đảm thực nghĩa vụ” biện pháp bảo lưu quyền sở hữu, qua tiệm cận gần với thông lệ quốc tế biện pháp bảo đảm phụ thuộc vào đồng ý A Đây ví dụ biện pháp cầm giữ theo quy định Bộ luật Dân năm 2015 Ví dụ: Cơng ty A bán 10 tơ cho Cơng ty B Do Cơng ty B chưa có đủ tiền toán cho hợp đồng mua 10 xe ô tô nên Công ty B có quyền thỏa thuận áp dụng biện pháp bảo lưu quyền sở hữu 10 xe bán cho Cơng ty A nhận đầy đủ tiền bán xe Về quy định liên quan đến phạm vi nghĩa vụ bảo đảm bảo đảm thực nghĩa vụ tương lai Nghĩa vụ bảo đảm phần toàn bộ, tuỳ theo thoả thuận bên bảo đảm bên nhận bảo đảmhoặc theo quy định pháp luật (Điều293 khoản 1) Trong trường hợp bảo đảm đối vật việc định tài sản bào đảm hàm ý biện pháp bảo đảm giới hạn phạm vi giá trị tài sản bảo đảm: giá trị tài sản bảo đảm nhỏ giá trị nghĩa vụ bảo đảm, phần chênh lệch phần nghĩa vụ khơng bảo đảm thực hiện: phần chênh lệch đó, bên có quyền thực quyền tư chủ nợ thường Nghĩa vụ bảo đảm nghĩa vụ xác lập thời điểm xác lập biện pháp bảo đảm, xác lập lúc với biện pháp bảo đảm xác lập tương lai (khoản Điều 293) Theo khoản Điều 293 trường hợp bảo đảm nghĩa vụ tương lai nghĩa vụ hình thành thời hạn bảo đảm nghĩa vụ bảo đảm, trừ trường hợp có thoả thuận khác “Thoả thuận khác” thoả thuận tính chất nghĩa vụ bảo đảm (nghĩa vụ theo hợp đồng chẳng hạn) giá trị tối đa nghĩa vụ bảo đảm Về tài sản bảo đảm Tài sản có hình thành tương lai Trừ trường hợp bảo lưu quyền sở hữu cầm giữ tài sản, tài sản dùng để bảo đảm phải thuộc quyền sở hữu bên bảo đảm ( khoản Điều 295) Trong trường hợp bảo đảm đối vật, tài sản bảo đảm phải vật đặc định, nghĩa phân biệt với vật khác; trường hợp bảo đảm đối nhân, tài sản bảo đảm tất tài sản thuộc quyền sở hữu bên bảo đảm Dù định rõ hay không tài sản bảo đảm tài sản hữu tài sản hình thành tương lai Một tài sản dùng để bảo đảm thực nhiều nghĩa vụ Theo khoản Điều 296 BLDS tài sản dùng để bảo đảm thực nhiều nghĩa vụ, có giá trị thời điểm xác lập giao dịch bảo đảm lớn tổng giá trị nghĩa vụ bảo đảm, trừ trường hợp có thoả thuận khác pháp luật có quy định khác Điều luật địi hỏi bên bảo đảm số nợ lớn so với giá trị tài sản bảo đảm, phải biết rõ, hiểu rõ việc làm Nếu bên khơng có thoả thuận rõ ràng, luật chủ động can thiệp cách giới hạn phạm vi bảo đảm đến hết giá trị tài sản bảo đảm Trong trường hợp dùng tài sản bảo đảm nhiều nghĩa vụ, bên bảo đảm phải thơng báo cho bên nhận bảo đảm sau việc tài sản bảo đảm dùngđể bảo đảm nghĩa vụ khác ( khoản Điều 296) Việc áp đặt nghĩa vụ cho bên bảo đảm nhằm tạo điều kiện cho bên nận bảo đảm nắm vững đầy đủ thông tin cần thiết tình trạng pháp lý tài sản bảo đảm Quy định hiệu lực đối kháng với người thứ ba biện pháp bảo đảm (Điều 297) thứ tự ưu tiên toán (Điều 308) Theo quy định Bộ luật Dân năm 2015 có 02 phương thức làm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba biện pháp bảo đảm gồm: (1) Đăng ký biện pháp bảo đảm (2) Nắm giữ (hoặc chiếm giữ) tài sản bảo đảm Cụ thể là: “Biện pháp bảo đảm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba từ đăng ký biện pháp bảo đảm bên nhận bảo đảm nắm giữ chiếm giữ tài sản bảo đảm” (Điều 297 Bộ luật Dân năm 2015) Trong đó, “đăng ký biện pháp bảo đảm việc quan đăng ký ghi vào sổ đăng ký nhập vào sở liệu việc bên bảo đảm dùng tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ bên nhận bảo đảm” (khoản Điều Nghị đính số 102/NĐ-CP ngày 01/9/2017 Chính phủ) Như vậy, đăng ký biện pháp bảo đảm hành vi nắm giữ (hoặc chiếm giữ) tài sản bảo đảm có giá trị pháp lý xác định thời điểm đối kháng với người thứ ba Ví dụ: Ơng A chấp tài sản Ngân hàng B Hợp đồng chấp đăng ký ngày 01/02/2018 Tuy nhiên, ngày 15/01/2018, ông A cầm cố tài sản cho ông C, tài sản ông C trực tiếp nắm giữ, kiểm sốt Trong tình này, xét hiệu lực đối kháng ơng C có vị trí cao Ngân hàng thời điểm nắm giữ phát sinh trước thời điểm đăng ký biện pháp bảo đảm Ngoài ra, theo quy định khoản Điều 297 Bộ luật Dân năm 2015 “khi biện pháp bảo đảm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba bên nhận bảo đảm quyền truy địi tài sản bảo đảm quyền toán theo quy định Điều 308 Bộ luật luật khác có liên quan” Như vậy, nội hàm khái niệm “hiệu lực đối kháng” xác định Bộ luật Dân năm 2015 “quyền truy đòi tài sản” “quyền toán” Tại Điều 308, Bộ luật Dân năm 2015 xác định Điểm So với Bộ luật Dân năm 2005 Bộ luật Dân năm 2015 hoàn thiện chế (phương thức) làm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba biện pháp bảo đảm Cụ thể là, cách thức đăng ký, lần Bộ luật Dân quy định cách minh thị phương thức làm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba biện pháp bảo đảm “nắm giữ” (hoặc chiếm giữ) tài sản bảo đảm Việc bổ sung nắm giữ (chiếm giữ) phương thức làm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba biện pháp bảo đảm, độc lập bình đẳng với phương thức đăng ký phù hợp thống với nguyên tắc bảo vệ “tình trạng hịa bình” việc chiếm hữu thực tế mà Bộ luật Dân năm 2015 hướng đến Theo đó, nguyên tắc, (chủ thể nào) nắm giữ trực tiếp (chiếm hữu thực tế) tài sản suy đốn chủ thể có quyền tài sản nắm giữ (khoản 1, khoản Điều 184 Bộ luật Dân năm 2015) Quan điểm tiếp cận vào quan hệ bảo đảm thực nghĩa vụ thể chỗ, việc (tình trạng) nắm giữ tài sản bảo đảm xem xác định biện pháp bảo đảm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba, bình đẳng với phương thức đăng ký bên nhận bảo đảm nắm giữ tài sản bảo đảm hồn tồn bình đẳng với bên nhận bảo đảm biện pháp bảo đảm đăng ký việc hưởng quyền thực nghĩa vụ, đặc biệt quyền toán theo thứ tự xác lập hiệu lực đối kháng với người thứ ba trường hợp tài sản dùng để bảo đảm thực nhiều nghĩa vụ (Điều 308 Bộ luật Dân năm 2015) Ngoài ra, Bộ luật Dân năm 2015 bước đầu ghi nhận thể số nội dung (đặc điểm) vật quyền bảo đảm Cụ thể là, lần đầu tiên, Bộ luật Dân năm 2015 quy định cụ thể 02 đặc điểm quan trọng vật quyền bảo đảm, quyền truy địi tài sản bảo đảm quyền ưu tiên toán bên nhận bảo đảm tài sản bảo đảm trường hợp biện pháp bảo đảm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba Việc bổ sung quy định quyền truy đòi tài sản bảo đảm quyền ưu tiên toán bên nhận bảo đảm thể hài hịa hóa yếu tố vật quyền quan hệ trái quyền điều chỉnh quan hệ bảo đảm thực nghĩa vụ Bộ luật Dân năm 2015, qua xử lý phần vấn đề mà thực tiễn xử lý tài sản bảo đảm đặt Quy định giao tài sản bảo đảm để xử lý (Điều 301) Lần Bộ luật Dân Việt Nam năm 2015 quy định giao tài sản bảo đảm để xử lý, theo “người giữ tài sản bảo đảm có nghĩa vụ giao tài sản bảo đảm cho bên nhận bảo đảm để xử lý thuộc trường hợp quy định Điều 299 Bộ luật Trường hợp người giữ tài sản không giao tài sản bên nhận bảo đảm có quyền u cầu Tòa án giải quyết, trừ trường hợp luật liên quan có quy định khác” (Điều 301) Theo chúng tơi, xét góc độ hợp đồng, trường hợp bên bảo đảm không thực thực không Bộ luật Dân năm 2005 chưa quy định cụ thể phương thức làm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba biện pháp bảo đảm Tại khoản Điều 323 Bộ luật Dân năm 2005 quy định: “Trường hợp giao dịch bảo đảm đăng ký theo quy định pháp luật giao dịch bảo đảm có giá trị pháp lý người thứ ba, kể từ thời điểm đăng ký.” nghĩa vụ bảo đảm bên nhận bảo đảm có quyền xử lý tài sản bảo đảm với thời gian nhanh nhất, tốn tuân thủ yếu tố khách quan, trung thực, thiện chí Xét góc độ nghiên cứu xử lý tài sản bảo đảm “trụ cột” pháp luật giao dịch bảo đảm Trong đó, để thực thỏa thuận hợp pháp xử lý tài sản bảo đảm thực tế lại phụ thuộc nhiều vào thiện chí, tự nguyện bên bảo đảm (chủ sở hữu tài sản), từ giao tài sản bảo đảm để xử lý, xác định phương thức xử lý tài sản bảo đảm, giá bán tài sản bảo đảm đến thủ tục chuyển quyền sở hữu cho người mua, người trúng đấu giá tài sản bảo đảm Hệ tất yếu tình trạng nêu việc xử lý tài sản bảo đảm khả thực hóa thỏa thuận hợp pháp trở nên “bấp bênh” Trước thực tế chủ sở hữu tài sản bảo đảm (bên nhận bảo đảm) không hợp tác, đường tố tụng (khởi kiện Tòa án) để yêu cầu xử lý tài sản thu hồi nợ trở thành lựa chọn gần tất yếu bên nhận bảo đảm4 Thời gian gần đây, việc Quốc hội ban hành Nghị số 42/2017/QH14 ngày 21/6/2017 Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao ban hành Nghị số 03/2018/NQ-HĐTP ngày 15/5/2018 xem cách tiếp cận nhằm khắc phục khó khăn thực tiễn xử lý tài sản bảo đảm Các quy định đăng ký biện pháp bảo đảm (Điều 298, khoản Điều 323) Theo quy định khoản Điều 298 Bộ luật Dân năm 2015 “biện pháp bảo đảm đăng ký theo thỏa thuận theo quy định luật” Như vậy, theo “thỏa thuận” (phụ thuộc vào ý chí 02 bên) có văn luật quy định việc có hay khơng việc đăng ký biện pháp bảo đảm cụ thể Theo chúng tôi, quy định cần thiết để khắc phục nguy quy định tràn lan nhiều trường hợp đăng ký văn luật Ngoài ra, khoản Điều 298 Bộ luật Dân năm 2015 quy định “trường hợp đăng ký biện pháp bảo đảm phát sinh hiệu lực đối kháng người thứ ba kể từ thời điểm đăng ký”, đồng thời đăng ký biện pháp bảo đảm mang tính bắt buộc điều kiện để giao dịch bảo đảm có hiệu lực trường hợp luật có quy định (khoản Điều 298 Bộ luật Dân năm 2015) Các quy định nêu cho thấy, Bộ luật Dân năm 2015 hướng đến xây dựng Hệ thống đăng ký có giá trị đối kháng với người thứ ba Như vậy, với quy định tách thời điểm có hiệu lực hợp đồng bảo đảm thời điểm có hiệu lực đối kháng với người thứ ba IFC: Khuyến nghị Nhóm Ngân hàng giới cho dự thảo Bộ luật Dân sửa đổi (chế định biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ) Dĩ nhiên có lựa chọn khác ngồi đường Tịa án, ví dụ vụ VPBank AMC thu giữ tài sản bảo đảm Phòng 1401 Tòa nhà 17T2, phường Trung Hòa, Cầu Giấy, Hà Nội Theo kết rà soát văn quy phạm pháp luật hành đăng ký bắt buộc đặt biện pháp chấp quyền sử dụng đất (Luật Đất đai), chấp tàu biển (Luật Hàng hải Việt Nam) cầm cố, chấp tàu bay (Luật Hàng không Việt Nam) biện pháp bảo đảm, việc nhận diện đăng ký biện pháp bảo đảm quyền công dân Bộ luật Dân năm 2015 cho thấy bước chuyển biến tư nhà lập pháp thiết chế đăng ký biện pháp bảo đảm, phù hợp với tinh thần Hiến pháp năm 2013 thực tiễn vận hành Hệ thống đăng ký giao dịch bảo đảm nước ta thời gian vừa qua Điểm So với Bộ luật Dân năm 2005 Bộ luật Dân thể thay đổi lớn tư sách vấn đề này, cụ thể sau: Thứ nhất, xác định chất đối tượng đăng ký, theo Bộ luật Dân năm 2015 quy định đối tượng đăng ký biện pháp bảo đảm hay nói cách khác đăng ký quyền liên quan đến tài sản (quyền cầm cố, quyền chấp…), mà đăng ký giao dịch (hợp đồng) Bộ luật Dân năm 2005 Cách tiếp cận hoàn toàn phù hợp, thân hợp đồng có hiệu lực 02 bên kể từ thời điểm phát sinh hiệu lực hợp đồng, việc đăng ký để công khai quyền liên quan đến tài sản với người thứ ba, từ làm phát sinh hiệu lực đối kháng theo quy định pháp luật Thứ hai, Bộ luật Dân năm 2005 tiếp cận đăng ký giao dịch bảo đảm góc độ nghĩa vụ bên hợp đồng chấp (khoản Điều 350, khoản Điều 717, khoản Điều 719) Bộ luật Dân năm 2015 có cách tiếp cận mang tính chất đổi đăng ký biện pháp bảo đảm, lần quy định đăng ký biện pháp bảo đảm góc độ “quyền” tổ chức, cá nhân xã hội (Ví dụ: Theo quy định khoản Điều 323 Bộ luật Dân năm 2015 đăng ký chấp nhận diện “quyền” bên nhận chấp) Do đó, việc Bộ luật Dân năm 2015 tiếp cận đăng ký biện pháp bảo đảm giác độ quyền công dân mang lại giá trị thực tiễn lớn việc nâng cao chất lượng dịch vụ đăng ký biện pháp bảo đảm, góp phần xóa bỏ thói quen “ban phát”, “ban ơn” tạo lập, xây dựng “văn hố” phục vụ người dân có u cầu đăng ký Đây tảng, tiền đề pháp lý quan trọng việc nâng cao chất lượng dịch vụ đăng ký cung cấp thông tin biện pháp bảo đảm cho người dân cộng đồng doanh nghiệp Ngoài ra, với quy định “việc đăng ký điều kiện để giao dịch bảo đảm có hiệu lực trường hợp luật có quy định” (khoản Điều 298 BLDS 2015) cho thấy xu hướng mà Việt Nam hướng đến xây dựng Hệ thống đăng ký biện pháp bảo đảm theo mô hình đăng ký có giá trị đối kháng với người thứ ba, khơng phải mơ hình đăng ký nhằm xác lập quyền Thứ ba, khắc phục hạn chế Bộ luật Dân năm 2005, lần Bộ luật Dân thể cách rõ ràng định hướng xây dựng Hệ thống đăng ký giao dịch bảo đảm nước ta thời gian tới Về vấn đề này, qua tham khảo cho thấy, giới tồn 02 Hệ thống đăng ký, Hệ thống đăng ký nhằm xác lập quyền Hệ thống đăng ký có giá trị đối kháng với người thứ ba Hai Hệ thống đăng ký có khác biệt nguyên tắc vận hành tổ chức hoạt động Cụ thể là, Hệ thống đăng ký nhằm xác lập quyền vận hành theo nguyên tắc, quyền tài sản hình thành kể từ thời điểm đăng ký Sổ đăng ký, nghĩa là, chưa đăng ký Sổ đăng ký quyền chưa hình hành.Trong đó, Hệ thống đăng ký nhằm xác lập hiệu lực đối kháng với người thứ ba lại vận hành theo nguyên lý, quyền tài sản hình thành kể từ thời điểm hai bên thỏa thuận (xác lập hợp đồng), cịn việc đăng ký có giá trị đối kháng với người thứ ba Việc lựa chọn mơ hình đăng ký đối kháng hay đăng ký nhằm xác lập quyền tùy thuộc vào truyền thống pháp lý thực trạng tổ chức hoạt động Hệ thống đăng ký quốc gia Thực tiễn cho thấy, Hệ thống đăng ký dựa nguyên lý đăng ký phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền tài sản (bao gồm vật quyền bảo đảm) đòi hỏi Hệ thống đăng ký phải hồn thiện, thơng tin Sổ đăng ký phải bảo đảm xác tuyệt đối Đồng thời kèm với chế bảo vệ người tình trường hợp họ tin vào thơng tin lưu trữ quan đăng ký mà thiết lập giao dịch Việc địi hỏi xác cao Hệ thống đăng ký nhằm hạn chế khả công nhận sai quyền tài sản chủ thể, qua đó, ngăn chặn nguy xâm phạm đến quyền lợi ích hợp pháp chủ thể có quyền đích thực Do vậy, nước có Hệ thống đăng ký chưa hồn thiện, nói, việc lựa chọn mơ hình đăng ký nhằm xác lập quyền có nguy gây rủi ro lớn cho bên bất ổn giao lưu dân Các quy định liên quan đến cầm cố tài sản (Từ Điều 309 đến Điều 316) 7.1 Theo quy định Điều 309 Bộ luật Dân năm 2015, cầm cố tài sản phải thỏa mãn 02 điều kiện là: (i) Có hành vi “giao” tài sản (ii) tài sản thuộc sở hữu bên cầm cố, xét chất, khái niệm “giao” tài sản phải hiểu “giao” thực tế, không túy “giao” giấy tờ pháp lý chứng minh quyền sở hữu tài sản 7.2 Về hiệu lực cầm cố tài sản, Điều 310 Bộ luật Dân năm 2015 quy định hiệu lực cầm cố tài sản 02 góc độ: (i) Hiệu lực hợp đồng (ii) Hiệu lực đối kháng với người thứ ba Theo đó, hợp đồng có hiệu lực từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp có thỏa thuận luật có quy định khác Như vậy, nguyên tắc bên có thỏa thuận luật có quy định khác làm thay đổi thời điểm có hiệu lực hợp đồng cầm cố quy định Bộ luật Dân (thời điểm giao kết) Cũng Điều 310 Bộ luật Dân năm 2015 quy định thời điểm đối kháng với người thứ ba thời điểm bên nhận cầm cố nắm giữ tài sản cầm cố Tuy nhiên trường hợp cầm cố bất động sản “việc cầm cố có hiệu lực đối kháng với người thứ kể từ thời điểm đăng ký” Các tiếp cận phù hợp với chất bất động sản, di biến động liên quan đến tình trạng pháp lý bất động sản phải đăng ký Điểm Điểm Bộ luật Dân năm 2015 so với Bộ luật Dân năm 2010 phân tách thời điểm có hiệu lực hợp đồng cầm cố với thời điểm phát sinh hiệu lực đối kháng Ngoài ra, Bộ luật Dân năm 2015 hoàn thiện chế (phương thức) làm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba biện pháp bảo đảm Cụ thể là, cách thức đăng ký, lần Bộ luật Dân quy định phương thức làm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba biện pháp cầm cố “nắm giữ” tài sản cầm cố6 Việc bổ sung nắm giữ phương thức làm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba biện pháp cầm cố, độc lập bình đẳng với phương thức đăng ký phù hợp thống với ngun tắc bảo vệ “tình trạng hịa bình” việc chiếm hữu thực tế mà Bộ luật Dân năm 2015 hướng đến Theo đó, nguyên tắc, (chủ thể nào) nắm giữ trực tiếp (chiếm hữu thực tế) tài sản suy đốn chủ thể có quyền tài sản nắm giữ (khoản 1, khoản Điều 184 Bộ luật Dân năm 2015) Quan điểm quan hệ bảo đảm thực nghĩa vụ thể việc (tình trạng) nắm giữ tài sản bảo đảm xem xác định biện pháp bảo đảm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba, bình đẳng với phương thức đăng ký bên nhận bảo đảm nắm giữ tài sản bảo đảm hồn tồn bình đẳng với bên nhận bảo đảm biện pháp bảo đảm đăng ký việc hưởng quyền thực nghĩa vụ, đặc biệt quyền toán theo thứ tự xác lập hiệu lực đối kháng với người thứ ba trường hợp tài sản dùng để bảo đảm thực nhiều nghĩa vụ (Điều 308 Bộ luật Dân năm 2015) 7.3 Về nghĩa vụ, quyền bên cầm cố, bên nhận cầm cố Về vấn đề này, Điều 311 Bộ luật Dân quy định bên cầm cố có nghĩa vụ: (i) Giao tài sản cầm cố cho bên nhận cầm cố theo thỏa thuận; (ii) Báo cho bên nhận cầm cố quyền người thứ ba tài sản cầm cố, có; trường hợp khơng thơng báo bên nhận cầm cố có quyền hủy hợp đồng cầm cố tài sản yêu cầu bồi thường thiệt hại trì hợp đồng chấp nhận quyền người thứ ba tài sản cầm cố (iii) Thanh toán cho bên nhận cầm cố chi phí hợp lý để bảo quản tài sản cầm cố, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Về quyền bên cầm cố, Điều 312 quy định bên cầm cố có quyền: (i) Yêu cầu bên nhận cầm cố chấm dứt việc sử dụng tài sản cầm cố trường hợp quy Bộ luật Dân năm 2005 chưa quy định cụ thể phương thức làm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba biện pháp bảo đảm Tại khoản Điều 323 Bộ luật Dân năm 2005 quy định: “Trường hợp giao dịch bảo đảm đăng ký theo quy định pháp luật giao dịch bảo đảm có giá trị pháp lý người thứ ba, kể từ thời điểm đăng ký.” định khoản Điều 314 Bộ luật sử dụng mà tài sản cầm cố có nguy bị giá trị giảm sút giá trị; (ii) Yêu cầu bên nhận cầm cố trả lại tài sản cầm cố giấy tờ liên quan, có nghĩa vụ bảo đảm cầm cố chấm dứt; (iii) Yêu cầu bên nhận cầm cố bồi thường thiệt hại xảy tài sản cầm cố (iv) Được bán, thay thế, trao đổi, tặng cho tài sản cầm cố bên nhận cầm cố đồng ý theo quy định luật Về nghĩa vụ bên nhận cầm cố, Điều 313 quy định bên nhận cầm cố có nghĩa vụ: (i) Bảo quản, giữ gìn tài sản cầm cố; làm mất, thất lạc hư hỏng tài sản cầm cố phải bồi thường thiệt hại cho bên cầm cố; (ii) Không bán, trao đổi, tặng cho, sử dụng tài sản cầm cố để bảo đảm thực nghĩa vụ khác; (iii) Không cho thuê, cho mượn, khai thác công dụng, hưởng hoa lợi, lợi tức từ tài sản cầm cố, trừ trường hợp có thỏa thuận khác (iv) Trả lại tài sản cầm cố giấy tờ liên quan, có nghĩa vụ bảo đảm cầm cố chấm dứt thay biện pháp bảo đảm khác Về quyền bên nhận cầm cố, Điều 314 quy định bên nhận cầm cố có quyền: (i) Yêu cầu người chiếm hữu, sử dụng trái pháp luật tài sản cầm cố trả lại tài sản đó; (ii) Xử lý tài sản cầm cố theo phương thức thỏa thuận theo quy định pháp luật; (iii) Được cho thuê, cho mượn, khai thác công dụng tài sản cầm cố hưởng hoa lợi, lợi tức từ tài sản cầm cố, có thỏa thuận (iv) Được tốn chi phí hợp lý bảo quản tài sản cầm cố trả lại tài sản cho bên cầm cố Điểm mới: Qua so sánh, đối chiếu cho thấy, quy định nêu Bộ luật Dân năm 2015 giữ nguyên quy định có liên quan Bộ luật Dân năm 2005 Bên cạnh đó, Bộ luật Dân năm 2015 bổ sung, hoàn thiện số từ ngữ để phù hợp với tính chất quan hệ điều chỉnh, mở rộng phạm vi quyền bên quan hệ cầm cố Ví dụ như: Điều 312 Bộ luật Dân năm 2015 thay từ “đình chỉ” thành từ “chấm dứt” việc sử dụng (khoản 1); bổ sung quyền “trao đổi, tặng cho” tài sản bên cầm cố (khoản Điều 312); bổ sung quyền “ cho thuê, cho mượn” bên nhận cầm cố (khoản Điều 314) 7.4 Về chấm dứt cầm cố tài sản Theo quy định Điều 315 cầm cố tài sản chấm dứt có sau đây: (i) Nghĩa vụ bảo đảm cầm cố chấm dứt; (ii) Việc cầm cố tài sản hủy bỏ thay biện pháp bảo đảm khác; (iii) Tài sản cầm cố xử lý (iv) Theo thỏa thuận bên Về nội dung, quy định nêu kế thừa quy định Điều 339 Bộ luật Dân năm 2005 10 Các quy định liên quan đến chấp tài sản (Từ Điều 317 đến Điều 327) 8.1 Khác với cầm cố tài sản, theo quy định Điều 317 Bộ luật Dân biện pháp chấp tài sản có điều kiện “không giao tài sản cho bên (bên nhận chấp)”, nghĩa bên chấp giữ tài sản Ngoài ra, Bộ luật Dân có quy định “các bên thỏa thuận giao cho người thứ ba giữ tài sản chấp” Quy định phù hợp với thông lệ quốc tế để phân biệt biện pháp cầm cố với chấp tài sản Về nguyên tắc, “quyền bên nhận chấp” hưởng ưu tiên theo thứ tự đăng ký Nếu đăng ký nhằm mục đích thơng báo cho tất người (đối kháng), mục đích quy định “quyền bên thứ ba giữ tài sản chấp” không cần thiết Bên nhận chấp có quyền ưu tiên thơng qua việc đăng ký quyền lợi hồn thiện tồn tài sản chấp đâu giữ tài sản 8.2 Về tài sản chấp (Điều 318) Theo quy định Điều 318 “Trường hợp chấp tồn bất động sản, động sản có vật phụ vật phụ bất động sản, động sản thuộc tài sản chấp, trừ trường hợp có thỏa thuận khác” (khoản 1) “Trường hợp chấp phần bất động sản, động sản có vật phụ vật phụ gắn với tài sản thuộc tài sản chấp, trừ trường hợp có thoả thuận khác” (khoản 2) Quy định vấn đề Bộ luật Dân phù hợp với chất mối quan hệ vật với vật phụ Cũng Điều 318 quy định “Trường hợp chấp quyền sử dụng đất mà tài sản gắn liền với đất thuộc quyền sở hữu bên chấp tài sản gắn liền với đất thuộc tài sản chấp, trừ trường hợp có thỏa thuận khác” Quy định xem điểm Bộ luật Dân năm 2015 so với Bộ luật Dân năm 2005 Kế thừa quy định Bộ luật Dân năm 2005, khoản quy định “Trường hợp tài sản chấp bảo hiểm bên nhận chấp phải thơng báo cho tổ chức bảo hiểm biết việc tài sản bảo hiểm dùng để chấp Tổ chức bảo hiểm chi trả tiền bảo hiểm trực tiếp cho bên nhận chấp xảy kiện bảo hiểm Trường hợp bên nhận chấp không thông báo cho tổ chức bảo hiểm biết việc tài sản bảo hiểm dùng để chấp tổ chức bảo hiểm chi trả tiền bảo hiểm theo hợp đồng bảo hiểm bên chấp có nghĩa vụ toán cho bên nhận chấp” Điểm Như đề cập trên, quy định tài sản chấp Bộ luật Dân năm 2015 kế thừa quy định Bộ luật Dân năm 2005 Ngoài ra, nhằm kịp thời giải vướng mắc phát sinh từ thực tế áp dụng pháp luật Việt Nam thời gian qua, Bộ luật Dân bổ sung chế pháp lý điều chỉnh trường hợp 11 chấp quyền sử dụng đất mà tài sản gắn liền với đất thuộc quyền sở hữu bên chấp (khoản Điều 318) Nguyên nhân thời gian qua, giao kết hợp đồng bên không thỏa thuận tài sản gắn liền với đất hình thành sau thời điểm hợp đồng chấp giao kết, dẫn đến khó khăn, tranh chấp trình xử lý tài sản bảo đảm Nhiều vụ việc thời gian qua cho thấy, bên chấp trường hợp thường không hợp tác, không muốn bị xử lý đồng thời quyền sử dụng đất tài sản gắn liền với đất Do vậy, với quy định rõ ràng Bộ luật Dân năm 2015, bên có đủ chế pháp lý cần thiết để giải thực tế nêu trên, góp phần tạo ổn định cho quan hệ dân sự, kinh doanh, thương mại thực tiễn 8.3 Hiệu lực chấp tài sản (Điều 319) Theo quy định Bộ luật Dân “Hợp đồng chấp tài sản có hiệu lực từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp có thỏa thuận khác luật có quy định khác” “Thế chấp tài sản phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba kể từ thời điểm đăng ký” Cũng hợp đồng cầm cố tài sản, quy định thời điểm có hiệu lực hợp đồng chấp bảo đảm nguyên tắc tôn trọng thỏa thuận bên, hạn chế điều chỉnh văn luật thời điểm có hiệu lực hợp đồng Chúng tơi đồng tình với tiếp cận qua theo dõi cho thấy, khơng văn quy phạm pháp luật Bộ thời gian qua “can thiệp” làm “méo mó” ý chí bên thời điểm có hiệu lực hợp đồng Đây điểm Bộ luật Dân năm 2015 so với Bộ luật Dân năm 2005 Ngoài ra, Bộ luật Dân năm 2015 quy định cụ thể, rõ ràng phân tách thời điểm có hiệu lực hợp đồng chấp với thời điểm phát sinh hiệu lực đối kháng cần thiết Thực tiễn cho thấy thời gian qua, việc khơng phân biệt thời điểm có hiệu lực hợp đồng với thời điểm phát sinh hiệu lực đối kháng phát sinh không nhầm lẫn, tranh chấp thời điểm phát sinh quyền, nghĩa vụ bên hợp đồng 8.4 Về nghĩa vụ, quyền bên chấp, bên nhận chấp Theo quy định Điều 320 Bộ luật Dân năm 2015 bên chấp có nghĩa vụ sau: (i) Giao giấy tờ liên quan đến tài sản chấp trường hợp bên có thỏa thuận, trừ trường hợp luật có quy định khác; (ii) Bảo quản, giữ gìn tài sản chấp; (iii) Áp dụng biện pháp cần thiết để khắc phục, kể phải ngừng việc khai thác công dụng tài sản chấp việc khai thác mà tài sản chấp có nguy giá trị giảm sút giá trị; (iv) Khi tài sản chấp bị hư hỏng thời gian hợp lý bên chấp phải sửa chữa thay tài sản khác có giá trị tương đương, trừ trường hợp có thỏa thuận khác; (v) Cung cấp thơng tin thực trạng tài sản chấp cho bên nhận chấp; (vi) Giao tài sản 12 chấp cho bên nhận chấp để xử lý thuộc trường hợp xử lý tài sản bảo đảm quy định Điều 299 Bộ luật này; (vii) Thông báo cho bên nhận chấp quyền người thứ ba tài sản chấp, có; trường hợp khơng thơng báo bên nhận chấp có quyền hủy hợp đồng chấp tài sản yêu cầu bồi thường thiệt hại trì hợp đồng chấp nhận quyền người thứ ba tài sản chấp (viii) Không bán, thay thế, trao đổi, tặng cho tài sản chấp, trừ trường hợp quy định khoản khoản Điều 321 Bộ luật Về quyền bên chấp, Điều 321 Bộ luật Dân năm 2015 quy định: (i) Khai thác công dụng, hưởng hoa lợi, lợi tức từ tài sản chấp, trừ trường hợp hoa lợi, lợi tức tài sản chấp theo thỏa thuận; (ii) Đầu tư để làm tăng giá trị tài sản chấp; (iii) Nhận lại tài sản chấp người thứ ba giữ giấy tờ liên quan đến tài sản chấp bên nhận chấp giữ nghĩa vụ bảo đảm chấp chấm dứt thay biện pháp bảo đảm khác; (iv) Được bán, thay thế, trao đổi tài sản chấp, tài sản hàng hóa luân chuyển trình sản xuất, kinh doanh Trong trường hợp này, quyền yêu cầu bên mua toán tiền, số tiền thu được, tài sản hình thành từ số tiền thu được, tài sản thay trao đổi trở thành tài sản chấp Trường hợp tài sản chấp kho hàng bên chấp quyền thay hàng hóa kho, phải bảo đảm giá trị hàng hóa kho thỏa thuận (v) Được bán, trao đổi, tặng cho tài sản chấp khơng phải hàng hóa ln chuyển trình sản xuất, kinh doanh, bên nhận chấp đồng ý theo quy định luật (vi) Được cho thuê, cho mượn tài sản chấp phải thông báo cho bên thuê, bên mượn biết việc tài sản cho thuê, cho mượn dùng để chấp phải thông báo cho bên nhận chấp biết Đối với bên nhận chấp, Điều 322 Bộ luật Dân năm 2015 quy định có nghĩa vụ: (i) Trả giấy tờ cho bên chấp sau chấm dứt chấp trường hợp bên thỏa thuận bên nhận chấp giữ giấy tờ liên quan đến tài sản chấp; (ii) Thực thủ tục xử lý tài sản chấp theo quy định pháp luật Về quyền bên nhận chấp, Điều 323 Bộ luật Dân năm 2015 quy định có quyền sau: (i) Xem xét, kiểm tra trực tiếp tài sản chấp, khơng cản trở gây khó khăn cho việc hình thành, sử dụng, khai thác tài sản chấp; (ii) Yêu cầu bên chấp phải cung cấp thông tin thực trạng tài sản chấp; (iii) Yêu cầu bên chấp áp dụng biện pháp cần thiết để bảo toàn tài sản, giá trị tài sản trường hợp có nguy làm giá trị giảm sút giá trị tài sản việc khai thác, sử dụng; (iv) Thực việc đăng ký chấp theo quy định pháp luật; (v) Yêu cầu bên chấp người thứ ba giữ tài sản chấp 13 giao tài sản cho để xử lý bên chấp khơng thực thực không nghĩa vụ; (vi) Giữ giấy tờ liên quan đến tài sản chấp trường hợp bên có thỏa thuận, trừ trường hợp luật có quy định khác (vii) Xử lý tài sản chấp thuộc trường hợp quy định Điều 299 Bộ luật Điểm mới: So với Bộ luật cũ Bộ luật Dân năm 2015 bổ sung số nghĩa vụ bên chấp, cụ thể là: (i) Giao giấy tờ liên quan đến tài sản chấp trường hợp bên có thỏa thuận, trừ trường hợp luật có quy định khác; (ii) Bảo quản, giữ gìn tài sản chấp; (ii) Khi tài sản chấp bị hư hỏng thời gian hợp lý bên chấp phải sửa chữa thay tài sản khác có giá trị tương đương, trừ trường hợp có thỏa thuận khác; (iii) Cung cấp thông tin thực trạng tài sản chấp cho bên nhận chấp; (iv) Giao tài sản chấp cho bên nhận chấp để xử lý thuộc trường hợp xử lý tài sản bảo đảm quy định Điều 299 Bộ luật Việc bổ sung quy định nêu theo cần thiết thực tiễn giao kết hợp đồng nay, phù hợp với chất pháp lý hợp đồng chấp hợp đồng song vụ Ví dụ như: Trong nhiều trường hợp, văn luật điều chỉnh trực tiếp việc giữ giấy tờ liên quan đến tài sản chấp, mà không tuân theo nguyên tắc tôn trọng thỏa thuận bên quan hệ dân sự… bên nhận chấp có quyền xử lý tài sản bảo đảm pháp luật phải quy định cụ thể, rõ ràng trách nhiệm giao tài sản chấp cho bên nhận chấp để xử lý… Những quy định cụ thể hạn chế tranh chấp phát sinh thực tiễn, xác định rõ trách nhiệm bên chấp mối quan hệ với bên nhận chấp So với Bộ luật Dân năm 2005 quyền bên chấp giữ nguyên Tuy nhiên, qua rà soát cho thấy, Bộ luật bổ sung số nội dung cụ thể nhằm đáp ứng nhu cầu thực tiễn, ví dụ như: Quyền nhận lại giấy tờ liên quan đến tài sản chấp; việc chấp tài sản kho hàng… Chúng cho việc bổ sung quy định liên quan đến chấp tài sản kho hàng mối quan hệ với hàng hóa kho cần thiết xuất phát từ nhiều lý khác nhau, khơng kho hàng thực tế bị thay hàng hóa kho, dẫn đến khó khăn q trình kiểm sốt giá trị tài sản chấp Đối với nghĩa vụ bên nhận chấp, Bộ luật Dân năm 2015 bỏ nghĩa vụ “yêu cầu quan nhà nước có thẩm quyền đăng ký giao dịch bảo đảm xóa đăng ký…” việc đăng ký (xóa đăng ký) quyền bên, khơng phải nghĩa vụ Thay vào đó, Bộ luật Dân bổ sung nghĩa vụ “thực thủ tục xử lý tài sản chấp theo quy định pháp luật” Theo đánh giá chúng tôi, quy định Bộ luật Dân cần thiết để tránh tình trạng việc xử lý tài sản 14 chấp không thực theo quy định pháp luật, xâm phạm đến quyền, lợi ích hợp pháp chủ sở hữu tài sản Trong đó, quyền bên nhận chấp, Bộ luật Dân năm 2015 bổ sung số quyền như: Thực việc đăng ký chấp theo quy định pháp luật; Giữ giấy tờ liên quan đến tài sản chấp trường hợp bên có thỏa thuận, trừ trường hợp luật có quy định khác; Xử lý tài sản chấp thuộc trường hợp quy định Điều 299 Bộ luật Như vậy, với quy định nêu trên, Bộ luật Dân tiếp cận việc đăng ký chấp quyền bên nhận chấp suy cho đăng ký chấp mang lại quyền lợi chủ yếu trực tiếp cho bên nhận chấp Mặt khác, xử lý tài sản chấp quyền bên nhận chấp quyền đặc trưng chủ nợ có bảo đảm pháp luật giao dịch bảo đảm đại thừa nhận 8.5 Về chấp quyền sử dụng đất mà không chấp tài sản gắn liền với đất (Điều 325) chấp tài sản gắn liền với đất mà không chấp quyền sử dụng đất (Điều 326) Bộ luật Dân năm 2015 xây dựng chế xử lý đồng thời quyền sử dụng đất tài sản gắn liền với đất nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho việc xử lý tài sản bảo đảm Trên thực tế, đặc tính tự nhiên vốn có tài sản nên đất tài sản gắn liền với đất thường thể thống trạng tình trạng pháp lý, vậy, khơng có chế xử lý đồng thời trường hợp chấp quyền sử dụng đất mà không chấp tài sản gắn liền với đất chấp tài sản gắn liền với đất mà không chấp quyền sử dụng đất dẫn đến tình trạng khó khăn việc xử lý tài sản bảo đảm, đặc biệt vấn đề bán (chuyển quyền sở hữu) tài sản chấp cho người mua Do vậy, để giải “điểm nghẽn” xử lý tài sản bảo đảm trường hợp nói trên, sở kế thừa phát triển quy định khoản 19 Điều Nghị định số 11/2012/NĐ-CP ngày 22/2/2012 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 163/2006/NĐ-CP ngày 29/12/2006 Chính phủ giao dịch bảo đảm, khoản Điều 325 Bộ luật Dân năm 2015 quy định: “Trường hợp chấp quyền sử dụng đất mà không chấp tài sản gắn liền với đất người sử dụng đất đồng thời chủ sở hữu tài sản gắn liền với đất tài sản xử lý bao gồm tài sản gắn liền với đất, trừ trường hợp có thỏa thuận khác.” Tương tự cách tiếp cận trên, khoản Điều 326 Bộ luật Dân năm 2015 quy định: “Trường hợp chấp tài sản gắn liền với đất mà không chấp quyền sử dụng đất chủ sở hữu tài sản gắn liền với đất đồng thời người sử dụng đất tài sản xử lý bao gồm quyền sử dụng đất, trừ trường hợp có thỏa thuận khác.” Đây xem giải pháp quan trọng có tính chất đột phá Bộ luật Dân năm 2015 việc tháo gỡ vướng mắc, khó khăn xử 15 lý tài sản bảo đảm trường hợp chấp quyền sử dụng đất mà không chấp tài sản gắn liền với đất ngược lại Tuy nhiên, vấn đề này, cần thống mặt nhận thức, việc xử lý đồng thời tài sản gắn liền với đất (trong trường hợp chấp quyền sử dụng đất) quyền sử dụng đất (trong trường hợp chấp tài sản gắn liền với đất) nhằm tạo thuận lợi cho việc xử lý tài sản bảo đảm không đồng nghĩa với việc để xác định tài sản xử lý đồng thời với tài sản chấp trở thành tài sản chấp Theo đó, nguyên tắc, tài sản xử lý đồng thời tài sản chấp, nên khoản tiền thu từ việc bán tài sản toán cho bên nhận chấp trường hợp bên có thỏa thuận việc toán phải thực theo quy định pháp luật Đặt cọc, ký cược, ký quỹ (Điều 328, 329 330) Với 03 Điều Bộ luật Dân năm 2015, biện pháp đặt cọc, ký cược, ký quỹ giữ nguyên nội dung, tính chất quy định Bộ luật Dân năm 2005 Tuy nhiên, tiếp cận 03 biện pháp này, nhận thấy có điểm cần quan tâm là: Thứ nhất: Bỏ quy định hình thức đặt cọc bắt buộc phải văn Điều cần thiết nhiều trường hợp, bên xác lập biện pháp đặt cọc hành vi, miệng Sự đa dạng hình thức biện pháp đặt cọc giúp bên lựa chọn, định hình thức phù hợp với điều kiện giao kết Thứ hai: Về chủ thể nhận ký quỹ, Bộ luật Dân năm 2015 không xác định ngân hàng, mà mở rộng chủ thể tổ chức tín dụng phi ngân hàng Điều phù hợp với quy định Luật tổ chức tín dụng, thực tiễn giao kết hợp đồng ký quỹ thời gian vừa qua 10 Bảo lưu quyền sở hữu 10.1 Bảo lưu quyền sở hữu biện pháp bảo đảm mới, lần Bộ luật Dân năm 2015 quy định chế định bảo đảm thực nghĩa vụ Xét góc độ nghiên cứu, chúng tơi nhận thấy biện pháp có đặc điểm sau đây: - Là biện pháp bảo đảm tài sản, phát sinh dựa thỏa thuận Nghĩa việc xác lập biện pháp phải đồng ý bên giao kết hợp đồng; - Bảo lưu quyền sở hữu xác lập nhằm bảo đảm cho nghĩa vụ toán thực đầy đủ theo thỏa thuận hợp đồng mua bán; - Về hình thức pháp lý: Bảo lưu quyền sở hữu phải lập thành văn bản; Bộ luật Dân năm 2005 có đề cập đến bảo lưu quyền sở hữu góc độ hợp đồng dân sự, khơng nhìn nhận biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ giống Bộ luật Dân năm 2015 16 - Bảo lưu quyền sở hữu phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba kể từ thời điểm đăng ký - Tài sản đối tượng hợp đồng mua bán thuộc quyền sở hữu bên bán thời gian bảo lưu quyền sở hữu hiệu lực 10.2 Một số nội dung cụ thể liên quan đến biện pháp bảo lưu quyền sở hữu quy định Bộ luật Dân là: - Điều 332 quy định quyền địi lại tài sản, theo “trường hợp bên mua khơng hồn thành nghĩa vụ tốn cho bên bán theo thỏa thuận bên bán có quyền địi lại tài sản Bên bán hồn trả cho bên mua số tiền bên mua toán sau trừ giá trị hao mòn tài sản sử dụng Trường hợp bên mua làm mất, hư hỏng tài sản bên bán có quyền u cầu bồi thường thiệt hại” - Điều 333 quy định bên mua tài sản có quyền, nghĩa vụ sau đây: (i) Sử dụng tài sản hưởng hoa lợi, lợi tức từ tài sản thời hạn bảo lưu quyền sở hữu có hiệu lực; (ii) Chịu rủi ro tài sản thời hạn bảo lưu quyền sở hữu, trừ trường hợp có thỏa thuận khác - Điều 334 quy định chấm dứt bảo lưu quyền sở hữu trường hợp: (i) Nghĩa vụ toán cho bên bán thực xong; (ii) Bên bán nhận lại tài sản bảo lưu quyền sở hữu (iii) Theo thỏa thuận bên 11 Bảo lãnh 11.1 Khái niệm bảo lãnh Điều 335 Bộ luật Dân năm 2015 quy định “Bảo lãnh việc người thứ ba (sau gọi bên bảo lãnh) cam kết với bên có quyền (sau gọi bên nhận bảo lãnh) thực nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ (sau gọi bên bảo lãnh), đến thời hạn thực nghĩa vụ mà bên bảo lãnh không thực thực không nghĩa vụ” “Các bên thỏa thuận việc bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ thay cho bên bảo lãnh trường hợp bên bảo lãnh khơng có khả thực nghĩa vụ bảo lãnh” Về bản, quy định nêu không khác so với Điều 361 Bộ luật Dân năm 2005 Như vậy, bảo lãnh với quy định nêu có đặc điểm sau đây: Thứ nhất: Quan hệ bảo lãnh xét cho quan hệ người bảo lãnh người cho vay (người nhận bảo lãnh) Điều có nghĩa, hợp đồng bảo lãnh phát sinh sở có chấp thuận ý chí người bảo lãnh người nhận bảo lãnh Thứ hai: Đối tượng quan hệ bảo lãnh cam kết việc người bảo lãnh thực “nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ” (có thể tồn phần nghĩa vụ) Đặc điểm hoàn toàn khác với biện pháp cầm cố chấp, 17 xác lập biện pháp cầm cố chấp phải xác định tài sản cụ thể dùng để bảo đảm việc thực nghĩa vụ; trường hợp nghĩa vụ bảo đảm khơng thực người nhận cầm cố (người nhận chấp) quyền xử lý tài sản theo trình tự, thủ tục pháp luật quy định để thu hồi nợ Thứ ba: Người bảo lãnh người vay "dự phịng", điều có nghĩa nghĩa vụ bảo lãnh phát sinh “bên bảo lãnh không thực thực không nghĩa vụ” Trong trường hợp áp dụng biện pháp bảo lãnh, người nhận bảo lãnh phải yêu cầu người bảo lãnh thực nghĩa vụ trước, sau người bảo lãnh không thực (hoặc thực không đúng) yêu cầu người bảo lãnh thực nghĩa vụ 11.2 Phạm vi bảo lãnh Theo quy định Điều 336 “Bên bảo lãnh cam kết bảo lãnh phần tồn nghĩa vụ cho bên bảo lãnh” “Nghĩa vụ bảo lãnh bao gồm tiền lãi nợ gốc, tiền phạt, tiền bồi thường thiệt hại, lãi số tiền chậm trả, trừ trường hợp có thỏa thuận khác” Đây quy định kế thừa quy định Điều 363 Bộ luật Dân năm 2005 Về phạm vi bảo lãnh, Bộ luật Dân năm 2015 bổ sung quy định “Các bên thỏa thuận sử dụng biện pháp bảo đảm tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ bảo lãnh” “Trường hợp nghĩa vụ bảo lãnh nghĩa vụ phát sinh tương lai phạm vi bảo lãnh khơng bao gồm nghĩa vụ phát sinh sau người bảo lãnh chết pháp nhân bảo lãnh chấm dứt tồn tại” Điểm nêu cho thấy có vấn đề sau cần lưu ý: - Các bên có quyền ký kết hợp đồng cầm cố, chấp tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ bảo lãnh Ví dụ: A ký hợp đồng bảo lãnh với B C vay vốn (hợp đồng bảo đảm số 1) Trong trường hợp này, A B hoàn tồn có quyền ký kết hợp đồng cầm cố chấp tài sản A để bảo đảm thực nghĩa vụ bảo lãnh (hợp đồng bảo đảm số 2) - Các bên có quyền ký hợp đồng bảo lãnh để bảo đảm thực nghĩa vụ tương lai nghĩa vụ phát sinh sau người bảo lãnh chết pháp nhân bảo lãnh chấm dứt tồn nghĩa vụ khơng thuộc phạm vi bảo lãnh Ví dụ: A thỏa thuận bảo lãnh cho B vay 01 tỷ đồng C Số tiền 01 tỷ thực theo hạn mức, dư nợ không vượt 01 tỷ vay nhiều lần Tại thời điểm khoản vay có giá trị 500 triệu đồng A chết Trong trường hợp này, phạm vi bảo lãnh xác định 500 triệu đồng, 01 tỷ cam kết bảo lãnh ban đầu C đòi người thừa kế A phải thực nghĩa vụ thay cho A phạm vi 500 triệu đồng 18 11.3 Các vấn đề khác có liên quan - Các quy định khác có liên quan Bộ luật Dân năm 2015, ví dụ như: Thù lao (Điều 337); Nhiều người bảo lãnh (Điều 338); Quan hệ bên bảo lãnh với bên nhận bảo lãnh (Điều 339); Quyền yêu cầu bên bảo lãnh (Điều 340); Miễn việc thực nghĩa vụ bảo lãnh (Điều 341); Chấm dứt việc bảo lãnh (Điều 343) giữ nguyên quy định Bộ luật Dân năm 2005 - Bộ luật Dân năm 2015 không quy định xử lý tài sản bên bảo lãnh Điều 369 Bộ luật Dân năm 2005, mà thay vào quy định trách nhiệm dân bên bảo lãnh (Điều 342) Với cách tiếp cận vậy, chê định bảo lãnh Bộ luật Dân năm 2015 thực thể đầy đủ, sâu sắc chất pháp lý biện pháp bảo đảm đối nhân (nghĩa không bảo đảm tài sản) quan hệ bảo lãnh 12 Tín chấp 12.1 Bộ luật Dân năm 2015 có 02 điều quy định biện pháp tín chấp (Điều 344 Điều 345) So với Bộ luật cũ số lượng, nội dung quy định tín chấp khơng thay đổi Theo đó, biện pháp tín chấp có đặc điểm là: (i) Khơng có tài sản bảo đảm; (ii) Dựa thỏa thuận văn bản; (iii) Chủ thể quan hệ gồm: Tổ chức trị - xã hội sở, cá nhân, hộ gia đình nghèo tổ chức tín dụng; (iv) Không thuộc trường hợp đăng ký biện pháp bảo đảm 12.2 Qua rà soát cho thấy, điểm Bộ luật Dân năm 2015 so với năm 2005 là: (i) Mở rộng mục đích sử dụng khoản tiền vay (bổ sung mục đích “tiêu dùng” bên cạnh mục đích “sản xuất, kinh doanh” Bộ luật năm 2005) (ii) Quy định chặt chẽ hình thức, nội dung tín chấp (bắt buộc phải có “xác nhận tổ chức trị - xã hội điều kiện, hoàn cảnh bên vay vốn” quan hệ tín chấp) Quy định cần thiết, phù hợp với thực tiễn việc sử dụng nguồn vốn vay, ràng buộc trách nhiệm tổ chức trị xã hội bảo đảm tín chấp 13 Về cầm giữ tài sản Cũng bảo lưu quyền sở hữu, biện pháp cầm giữ tài sản nhìn góc độ biện pháp bảo đảm biện pháp mới, lần quy định chế định Bộ luật Dân năm 20158 Với số lượng 05 điều (từ Điều 346 đến Điều 350), Bộ luật Dân năm 2015 điều chỉnh nội dung sau đây: - Về khái niệm, Điều 346 quy định “cầm giữ tài sản việc bên có quyền (sau gọi bên cầm giữ) nắm giữ hợp pháp tài sản đối tượng hợp đồng song vụ chiếm giữ tài sản trường hợp bên có nghĩa vụ khơng thực thực không nghĩa vụ” Điều 416 Bộ luật Dân năm 2005 quy định cầm giữ tài sản hợp đồng song vụ với góc độ thực hợp đồng dân 19 Từ khái niệm nêu cho thấy, cầm giữ có đặc điểm là: (i) Biện pháp bảo đảm tài sản xác lập không dựa yếu tố thỏa thuận (nghĩa khơng cần có đồng ý bên có nghĩa vụ); (ii) Tài sản quan hệ cầm giữ đối tượng hợp đồng song vụ, động sản bất động sản; (iii) Bên có quyền quan hệ cầm giữ nắm giữ hợp pháp tài sản (có yếu tố năm giữ thực tế tài sản) (iv) Phát sinh trường hợp bên có nghĩa vụ khơng thực thực khơng nghĩa vụ Ví dụ: A mang ô tô vào gara B để sửa chữa ô tơ Do A khơng tốn tiền cơng sửa chưa xe nên B đương nhiên có quyền áp dụng biện pháp cầm giữ xe ô tô A nghĩa vụ tốn đầy đủ - Về xác lập cầm giữ tài sản, Điều 347 quy định: “Cầm giữ tài sản phát sinh từ thời điểm đến hạn thực nghĩa vụ mà bên có nghĩa vụ không thực thực không nghĩa vụ” “Cầm giữ tài sản phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba kể từ thời điểm bên cầm giữ chiếm giữ tài sản” Từ quy định nêu cho thấy, thời điểm phát sinh quyền cầm giữ thời điểm đối kháng với người thứ biện pháp cầm giữ trùng nhau, suy cho thời điểm đến hạn thực nghĩa vụ mà bên có nghĩa vụ khơng thực thực không nghĩa vụ Việc không đăng ký biện pháp bảo đảm không ảnh hưởng đến hiệu lực đối kháng với người thứ ba biện pháp cầm giữ tài sản Ví dụ: Tiếp theo ví dụ trên, A không thực nghĩa vụ tốn tiền cơng sửa chữa tơ cho B quyền cầm giữ B phát sinh Đây thời điểm phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba biện pháp cầm giữ (thời điểm chiếm giữ tài sản) - Quyền, nghĩa vụ bên cầm giữ Bộ luật Dân năm 2015 quy định Điều 348 Điều 349, cần lưu ý quyền “yêu cầu bên có nghĩa vụ phải thực đầy đủ nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng song vụ ” nghĩa vụ“không chuyển giao, sử dụng tài sản cầm giữ khơng có đồng ý bên có nghĩa vụ” Quy định nêu cho thấy, bên có quyền cầm giữ khơng bán, trao đổi… tài sản cầm giữ đồng ý bên có nghĩa vụ để bù trừ vào nghĩa vụ chưa thực Điều hoàn toàn khác với bên nhận cầm cố tài sản, bên nhận chấp tài sản quyền xử lý tài sản để toán nghĩa vụ đến hạn - Điều 350 quy định 05 trường hợp dẫn đến chấm dứt cầm giữ tài sản, cần lưu ý trường hợp “bên cầm giữ khơng cịn chiếm giữ tài sản thực tế” Như vậy, việc chiếm giữ tài sản phải thực liên tục lý mà dẫn đến việc bên có quyền khơng cịn chiếm giữ tài sản thực tế cầm giữ tài sản bị chấm dứt III Kết luận 20 Bộ luật Dân năm 2015 bước đầu tiếp cận biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ dựa số tảng lý thuyết vật quyền, đồng thời tiếp tục phát triển nguyên lý, quy định phù hợp Bộ luật Dân trước đó, đặc biệt Bộ luật Dân năm 2005 Cách tiếp cận phù hợp với thực tiễn Việt Nam, phát triển khoa học pháp lý giai đoạn Tuy nhiên, với phát triển đời sống kinh tế - xã hội, cho rằng, thời gian tới cần tiếp tục nghiên cứu, hoàn thiện chế định với quy định thực đầy đủ, toàn diện nhằm giải triệt để vướng mắc phát sinh thực tiễn, phù hợp với nguyên tắc chung biện pháp bảo đảm thừa nhận pháp luật nhiều quốc gia giới./ TS Hồ Quang Huy Phó Cục trưởng Cục Quản lý xử lý vi phạm hành theo dõi thi hành pháp luật, Bộ Tư pháp; Thành viên Tổ biên tập Bộ luật Dân năm 2015 21 ... tồn có quy? ??n ký kết hợp đồng cầm cố chấp tài sản A để bảo đảm thực nghĩa vụ bảo lãnh (hợp đồng bảo đảm số 2) - Các bên có quy? ??n ký hợp đồng bảo lãnh để bảo đảm thực nghĩa vụ tương lai nghĩa vụ phát... trường hợp bảo đảm nghĩa vụ tương lai nghĩa vụ hình thành thời hạn bảo đảm nghĩa vụ bảo đảm, trừ trường hợp có thoả thuận khác “Thoả thuận khác” thoả thuận tính chất nghĩa vụ bảo đảm (nghĩa vụ theo... có quy? ??n thỏa thuận áp dụng biện pháp bảo lưu quy? ??n sở hữu 10 xe bán cho Công ty A nhận đầy đủ tiền bán xe Về quy định liên quan đến phạm vi nghĩa vụ bảo đảm bảo đảm thực nghĩa vụ tương lai Nghĩa