TẠP CHÍ CONG THIÍONG HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ CƠNG TY cổ PHAN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2020 • TRỊNH VĂN TÀI TĨM TẮT: Hội đồng quản trị ln có vị trí, vai trị quan trọng hoạt động quản trị công ty cổ phần Luật Doanh nghiệp năm 2020 văn hướng dẫn ban hành tiếp tục củng cố vị trí vai trị quan trọng quan mơ hình quản trị công ty cổ phần Việt Nam Tuy nhiên, quy định pháp luật Hội đồng quản trị công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2020 nhiều hạn chế, bất cập cần tiếp tục phân tích, nghiên cứu kiến nghị hồn thiện Bài viết trình bày bất cập, hạn chế quy định Luật Doanh nghiệp 2020 Hội đồng quản trị cơng ty cổ phần, từ đưa đề xuất, khuyến nghị hoàn thiện pháp luật đáp ứng yêu cầu thực tiễn quản trị công ty cổ phần Việt Nam Từ khóa: hội đồng quản trị, công ty cổ phần, Luật Doanh nghiệp 2020, quản trị công ty Một số bất cập, hạn chế quy định pháp luật Hội đồng quản trị công ty cổ phần Luật Doanh nghiệp 2020 Thứ nhất, triệu tập họp Hội đồng quản trị Theo quy định khoản 8, Điều 157 Luật Doanh nghiệp 2020, “Cuộc họp Hội đồng quản trị tiến hành có từ 3/4 tổng số thành viên trở lên dự họp Trường hợp họp triệu tập theo quy định khoản không đủ số thành viên dự họp theo quy định, triệu tập lần thứ hai thời hạn ngày kể từ ngày dự định họp lần thứ nhất, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thời hạn khác ngắn Trường hợp này, họp tiến hành có 1/2 số thành viên Hội đồng quản trị dự họp” Theo tinh thần quy định này, họp Hội đồng quản trị tiến hành có từ 3/4 tổng số thành viên dự họp (đối với lần triệu tập thứ nhất) có 1/2 thành viên Hội đồng quản trị dự họp (đối với lần triệu tập họp thứ sau dự định lần thứ nhất) 32 SỐ 12-Tháng 5/2022 Tuy nhiên thực tế, có khơng trường hợp người có thẩm quyền triệu tập họp Hội đồng quản trị gửi thông báo mời họp hợp lệ đến thành viên lần không tiến hành họp không đủ số lượng, làm ảnh hưởng đến trình điều hành hoạt động cơng ty, phương hại đến lợi ích cổ đơng cơng ty Ví dụ, cơng ty cổ phần X có tất cổ đơng cá nhân tham gia góp vốn thành lập, cổ đông thành viên Hội đồng quản trị công ty họ bầu người sô' họ làm Chủ tịch Hội đồng quản trị Đê’ tiến hành thực số công việc thuộc thẩm quyền Hội đồng quản trị, Chủ tịch Hội đồng quản trị công ty thông báo triệu tập họp đến lần, lần có thành viên tham dự Điều khiến cho họp Hội đồng quản trị khơng thể tiến hành được, ảnh hưởng nhiều đến trình điều hành hoạt động cơng ty Chính vậy, cần thiết phải có LUẬT giải pháp mặt pháp luật để giúp doanh nghiệp tháo gỡ vướng mắc Thứ hai, nhiệm kỳ Hội đồng quản trị Theo quy định khoản 2, Điều 154, Luật Doanh nghiệp 2020: “Nhiệm kỳ thành viên Hội đồng quản trị không năm bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Một cá nhân bầu làm thành viên độc lập Hội đồng quản trị công ty không nhiệm kỳ liên tục” Đây hạn chế có từ Luật Doanh nghiệp 2014 không quy định nhiệm kỳ Hội đồng quản trị, quy định nhiệm kỳ thành viên Hội đồng quản trị1 Trong trường hợp doanh nghiệp có cổ đơng chi phơi nắm giữ từ 50% cổ phần có quyền biểu quyết, việc bầu bổ sung thành viên Hội đồng quản trị có thành viên hết nhiệm kỳ khiến cổ đơng cịn lại khó có hội đề cử người vào Hội đồng quản trị Thực tế, số công ty cổ phần vận dụng quy định để tiến hành bầu riêng lẻ thành viên Hội đồng quản trị, kết hợp với việc không sử dụng phương thức bầu dồn phiếu2, nhằm hạn chế cổ đông thiểu số có đại diện Hội đồng quản trị Thứ ba, thời hạn triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông để bầu bổ sung thành viên Hội đồng quản trị Quy định thời hạn Hội đồng quản trị phải triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông trường hợp số lượng thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt cịn lại số lượng tối thiểu theo quy định khơng có thống quy định Luật Doanh nghiệp năm 2020 Cụ thể, theo Khoản Điều 140 Luật Doanh nghiệp năm 2020 trường hợp điều lệ cơng ty khơng có quy định khác Hội đồng quản trị phải triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông thời hạn 30 ngày kể từ ngày số lượng thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt cịn lại số lượng tối thiểu theo quy định Trường hợp Hội đồng Quản trị không triệu tập họp Đại hội đồng cổ đơng theo quy định Chủ tịch hội đồng quản trị thành viên hội đồng quản trị phải bồi thường thiệt hại phát sinh cho công ty Tuy nhiên, theo quy định điểm a khoản Điều 160 Luật Doanh nghiệp năm 2020, trường hợp số thành viên Hội đồng quản trị bị giảm 1/3 so với quy định Điều lệ, Hội đồng quản trị phải triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông thời hạn 60 ngày kể từ ngày số thành viên bị giảm 1/3 so với số quy định Điều lệ công ty Thứ tư, trách nhiệm thành viên Hội đồng quản trị Quy định trách nhiệm thành viên Hội đồng quản trị cơng ty cổ phần cịn mâu thuẫn điều luật Cụ thể, theo quy định Điều 136 Luật Doanh nghiệp 2020, trường hợp việc toán số cổ phần mua lại chi trả cổ tức trái với quy định pháp luật, cổ đơng phải hồn trả cho cơng ty số cổ phần nhận Trường hợp cổ đông không hồn trả cho cơng ty, tất thành viên Hội đồng quản trị liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi trị giá số tiền, tài sản trả cho cổ đông mà chưa hoàn lại Như vậy, theo quy định trên, tất thành viên Hội đồng quản trị phải liên đới chịu trách nhiệm Tuy nhiên, theo quy định khoản Điều 153 Luật Doanh nghiệp năm 2020, thành viên Hội đồng quản trị tán thành việc thông qua nghị trái với quy định phải liên đới chịu trách nhiệm cá nhân nghị quyết, định đó; thành viên phản đối việc thông qua nghị quyết, định miễn trừ trách nhiệm Thứ năm, quyền khởi kiện cổ đông thành viên Hội đồng quản trị Quyền khởi kiện cổ đông thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc: Theo Luật Doanh nghiệp 2020 cổ đơng, nhóm cổ đơng sở hữu 1% tổng số cổ phần phổ thơng có quyền tự nhân danh cơng ty khởi kiện trách nhiệm cá nhân, trách nhiệm liên đới thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc để u cầu hồn trả lợi ích bồi thường thiệt hại cho công ty người khác trường hợp luật định3 Quy định tồn sô'bất cập sau: Một là, quy định cho phép cổ đông khởi kiện thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc Trong đó, người quản lý cơng ty theo quy định pháp luật cá nhân khác theo quy định Điều lệ công ty4 SỐ 12-Tháng 5/2022 33 TẠP CHÍ CƠNG THƯƠNG Hai là, quy định nói đề cập đến mục đích việc cổ đơng, nhóm cổ đơng khởi kiện để “u cầu hồn trả bồi thường thiệt hại cho công ty người khác” Quy định khởi kiện để yêu cầu thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc, Tổng giám đốc bồi thường thiệt hại cho “người khác” hiểu chủ thể chưa Luật Doanh nghiệp quy định cụ thể Tại cổ đông lại quyền khởi kiện để đòi bồi thường cho “người khác” “người khác” phải thông qua cổ đông để khởi kiện yêu cầu bồi thường thiệt hại? Bởi lẽ, theo quy định Pháp luật Tố tụng Dân sự, cổ đơng khơng thể đương nhiên có quyền đại diện để khởi kiện yêu cầu đòi bồi thường thiệt hại cho người khác Bên cạnh đó, theo quy định khoản Điều 166 Luật Doanh nghiệp 2020, “Trình tự, thủ tục khởi kiện thực theo quy định pháp luật tố tụng dân Chi phí khởi kiện trường hợp cổ đơng, nhóm cổ đơng khởi kiện nhân danh cơng ty tính vào chi phí cơng ty, trừ trường hợp bị bác yêu cầu khởi kiện” Vậy, việc khởi kiện để địi lợi ích cho chủ thể khác chi phí khởi kiện lại tính vào chi phí cơng ty khơng hợp lý Ngồi ra, chi phí khởi kiện bao gồm khoản chi phí để hạch tốn vào chi phí cơng ty pháp luật chưa có quy định rõ ràng Thứ sáu, thành viên độc lập Hội đồng quản trị Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2020, cơng ty tổ chức theo mơ hình có thành viên độc lập Hội đồng quản trị ủy ban kiểm tốn, nhát 20% sổ" thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có úy ban kiểm tốn trực thuộc Hội đồng quản trị5 Theo đó, úy ban kiểm tốn chịu trách nhiệm định hướng giám sát số lĩnh vực quản trị cụ thể, bao gồm việc thiết lập, triển khai đảm bảo tính hiệu ban kiểm toán nội doanh nghiệp Chủ tịch úy ban kiểm toán phải thành viên độc lập Hội đồng quản trị, thành viên khác úy ban kiểm toán phải thành viên Hội đồng quản trị không điều hành6 Thành viên độc lập Hội đồng quản trị có quyền hạn hạn chế, bao gồm thực chức giám sát 34 SỐ 12-Tháng 5/2022 tổ chức thực kiểm soát việc quản lý điều hành công ty quyền đề nghị họp Hội đồng quản trị7 Nếu so sánh với chức Ban kiểm sốt ngồi chức giám sát, Ban kiểm sốt có quyền kiến nghị Hội đồng quản trị Đại hội đồng cổ đông biện pháp sửa đổi, bổ sung, cải tiến cấu tổ chức quản lý, giám sát điều hành hoạt động kinh doanh công ty Thực tế thi hành thời gian qua, việc tuân thủ quy định thành viên độc lập Hội đồng quản trị nhiều rào cản, thành viên độc lập Hội đồng quản trị hoạt động mang tính hình thức, chưa thực “độc lập” để mang lại lợi ích thiết thực cho doanh nghiệp, cổ đông, theo Luật Doanh nghiệp 2020, chế bầu thành viên độc lập Hội đồng quản trị tương tự thành viên Hội đồng quản trị khác, giới thiệu, đề cử cổ đông công ty8, điều cho thấy, tách bạch chức điều hành giám sát công ty cổ phần Việt Nam chưa triệt để giám đốc điều hành hay thành viên Hội đồng quản trị quyền đề cử, giới thiệu bỏ phiếu bầu thành viên độc lập Hội đồng quân trị, úy ban kiểm toán Chức quyền hạn thành viên độc lập Hội đồng quản trị, úy ban kiểm tốn cịn hạn chế Hướng hoàn thiện pháp luật Hội đồng quản trị công ty cổ phần Thứ nhất, vấn đề triệu tập họp Hội đồng quản trị, Luật Doanh nghiệp cần quy định bổ sung quy định theo hướng: “Trong trường hợp họp Hội đồng quản trị triệu tập hợp lệ đến lần thứ mà không đủ số lượng thành viên dự họp sau thời gian định, người có thẩm quyền triệu tập họp có quyền triệu tập Hội đồng quản trị lần thứ lần họp tiến hành mà không phụ thuộc sô' thành viên dự họp ”, Thứ hai, để tạo hài hịa lợi ích cổ đơng nhỏ với phát triển bền vững công ty Luật Doanh nghiệp cần bổ sung theo hướng quy nhiệm kỳ Hội đồng quản trị, nhiệm kỳ thành viên Hội đồng quản trị, cần phải cân nhắc Hội đồng quản trị có kế thừa để đảm bảo doanh nghiệp hoạt động ổn định, trường hợp bầu bổ sung, thay thành viên Hội đồng quản trị nhiệm kỳ thành LUẬT viên Hội đồng quản trị thời hạn lại nhiệm kỳ Hội đồng quản trị Thứ ba, cần sửa đổi, bổ sung điểm a khoản Điều 160 Luật Doanh nghiệp 2020 nhằm bảo đảm thống với khoản Điều 140 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Cụ thể, điểm khoản Điều 160 cần sửa đổi, bổ sung sau: “Số thành viên Hội đồng quản trị bị giảm 1/3 so với số quy định Điều lệ công ty Trường hợp này, Hội đồng quản trị phải triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông thời hạn 30 ngày kể từ ngày số thành viên bị giảm 1/3” Thứ tư, cần sửa đổi bổ sung Điều 136 Luật Doanh nghiệp 2020 nhằm bảo đảm thông với khoản Điều 152 Luật Doanh nghiệp 2020 Cụ thể, Điều 136 Luật Doanh nghiệp 2020 cần sửa đổi theo hướng thành viên Hội đồng quản trị tán thành với nghị việc mua lại cổ phần cổ đông nghị chi trả cổ tức cho cổ đơng trái pháp luật phải liên đới chịu trách nhiệm trường hợp cổ đông không trả lại cho công ty khoản tiền, tài sản nhận Còn thành viên Hội đồng quản trị phản đơi nghị trái pháp luật liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ công ty Thứ năm, cần sửa đổi, bổ sung quy định quyền khởi kiện cổ đông trách nhiệm Hội đồng quản trị, Giám đốc, Tổng giám đốc: Cụ thể, khoản Điều 166 Luật Doanh nghiệp 2020 cần sửa đổi, bổ sung sau: “Cổ đơng, nhóm cổ đơng sở hữu 1% tổng số cổ phần có quyền tự nhân danh cơng ty khởi kiện trách nhiệm dân thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác vi phạm quyền, nghĩa vụ trách nhiệm người quản lý công ty” Việc sửa đổi theo hướng vừa bảo đảm quyền khởi kiện loại cổ đông công ty vừa bao quát đầy đủ chủ thể pháp luật quy định người quản lý công ty có khả ban hành định làm thiệt hại đến lợi ích cổ đơng Thứ sáu, thành viên độc lập Hội đồng quản trị, cần sửa đổi quy định liên quan tới việc bầu ban kiểm soát thành viên độc lập Hội đồng quản trị theo hướng thành viên Hội đồng quản trị Ban giám đốc không quyền đề cử hay giới thiệu bỏ phiếu bầu thành viên Ban kiểm soát thành viên độc lập Hội đồng quản trị Điều giúp tránh tình trạng Ban kiểm sốt hay thành viên độc lập Hội đồng quản trị hoạt động lợi ích Hội đồng quản trị Ban giám đốc Bên cạnh đó, thành viên độc lập Hội đồng quản trị với chức giám sát tổ chức thực kiểm soát việc quản lí điều hành cơng ty, pháp luật cần đưa quy định cụ thể chi tiết vị trí cơng ty cổ phần để tránh tình trạng cơng ty bầu vị trí mang tính hình thức khơng có giá trị thực tiễn Kết luận Tóm lại, với việc kế thừa phát triển điểm hợp lý từ Luật Doanh nghiệp ban hành tiếp tục điều chỉnh Luật Doanh nghiệp 2020 quy định Hội đồng quản trị công ty cổ phần cho phù hợp với thực tế, mang tính khả thi Trong đó, vấn đề pháp lý Hội đồng quản trị công ty cổ phần cần tiếp tục bổ sung, quy định chi tiết, hướng dẫn cụ thể hóa nội dung, tiêu chuẩn nhằm đảm bảo thi hành thống nhất, phù hợp với tình hình kinh tế - xã hội, góp phần phát triển vững mơ hình cơng ty cổ phần thời kỳ ■ TÀI LIỆU TRÍCH DẪN: 'Xem khoản Điều 150 Luật Doanh nghiệp 2014 2Xem khoản Điều 148 Luật Doanh nghiệp 2020 3Xem Điều 166 Luật Doanh nghiệp 2020 4Xem khoản 24 Điều Luật Doanh nghiệp 2020 SỐ 12-Tháng 5/2022 35 TẠP CHÍ CƠNG THƯƠNG 5Xem điểm b khoản Điều 137 Luật Doanh nghiệp 2020 6Điều 161 Luật Doanh nghiệp 2020 7Điều 157 Luật Doanh nghiệp năm 2020 8Xem Điều 148 Luật doanh nghiệp 2020 TÀI LIỆU THAM KHẢO: Quốc hội (2020), Luật Doanh nghiệp 2020 Ngày nhận bài: 24/3/2022 Ngày phản biện đánh giá sửa chữa: 21/4/2022 Ngày châp nhận đăng bài: 16/5/2022 Thông tin tác giả: ThS TRỊNH VĂN TÀI Trường Đại học Luật Hà Nội THE ROLE OF BOARD OF DIRECTORS IN JOINT STOCK COMPANIES UNDER THE LAW ON ENTERPRISES 2020 • Master TRINH VAN TAI Hanoi Law University ABSTRACT: The Board of Directors always plays an important role in the governance of joint stock companies The Law on Enterprises 2020 and its guiding documents strengthen the important role of the Board of Directors in the governance of joint stock companies in Vietnam However, current legal regulations under the Law on Enterprises 2020 on the Board of Directors in joint stock companies still have many shortcomings that need to be further analyzed, amended and supplemented This paper points out these shortcomings and makes some recommendations to improve the law’s effectiveness to meeet practical requirements about the joint stock company corporate governance in Vietnam Keywords: board of directors, joint stock companies, the Law on Enterprises 2020, corporate governance 36 SỐ 12-Tháng 5/2022 ... viên độc lập Hội đồng quản trị, úy ban kiểm tốn cịn hạn chế Hướng hoàn thiện pháp luật Hội đồng quản trị công ty cổ phần Thứ nhất, vấn đề triệu tập họp Hội đồng quản trị, Luật Doanh nghiệp cần... kiện cổ đông thành viên Hội đồng quản trị Quyền khởi kiện cổ đông thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc: Theo Luật Doanh nghiệp 2020 cổ đơng, nhóm cổ đơng sở hữu 1% tổng số cổ phần. .. 152 Luật Doanh nghiệp 2020 Cụ thể, Điều 136 Luật Doanh nghiệp 2020 cần sửa đổi theo hướng thành viên Hội đồng quản trị tán thành với nghị việc mua lại cổ phần cổ đông nghị chi trả cổ tức cho cổ