Báo cáo " Bàn về tình thống nhất của pháp luật về doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay" pdf

nghiên cứu - trao đổi 28 Tạp chí luật học số 6/2004 TS. Bùi Ngọc Cờng * 1. Vit Nam, sau nhng nm ci cỏch, i mi m ca v hi nhp vo nn kinh t th gii, cú l mt trong nhng thnh cụng ln nht ca phỏp lut v doanh nghip l ó kin to c nhiu mụ hỡnh t chc kinh doanh (cỏc loi hỡnh doanh nghip) cho cỏc nh u t la chn. Cho ti thi im hin nay, cỏc loi hỡnh doanh nghip gm: - Doanh nghip nh nc; - Cỏc loi hỡnh cụng ty (cụng ty c phn; cụng ty trỏch nhim hu hn 1 thnh viờn; cụng ty trỏch nhim hu hn 2 thnh viờn tr lờn; cụng ty hp danh); - Doanh nghip t nhõn; - Doanh nghip cú vn u t nc ngoi (doanh nghip liờn doanh; doanh nghip 100% vn nc ngoi); - Ngoi cỏc loi hỡnh doanh nghip k trờn cũn cú hp tỏc xó cỏc loi m hot ng ca nú cng c coi nh mt loi hỡnh doanh nghip. nc ta hin nay, vic phõn chia cỏc loi hỡnh doanh nghip xỏc lp c ch iu chnh phỏp lut ch yu da vo tiờu chớ s hu ca doanh nghip. T nhng cõu tr li khỏc nhau cho cựng mt cõu hi: Ch s hu ca doanh nghip l ai s a n c ch iu chnh phỏp lut khụng ging nhau i vi doanh nghip. Theo phỏp lut hin hnh, Vit Nam ang duy trỡ cỏc loi hỡnh doanh nghip vi cỏc lut iu chnh tng ng, c th l: - Lut doanh nghip nh nc nm 2003 quy nh v doanh nghip nh nc; - Lut doanh nghip nm 1999 quy nh v cỏc loi hỡnh cụng ty v doanh nghip t nhõn; - Lut u t nc ngoi nm 2000 quy nh v doanh nghip cú vn u t nc ngoi. - Lut hp tỏc xó nm 2003 quy nh v hp tỏc xó. Vic tip cn iu chnh cỏc doanh nghip da vo tiờu chớ s hu ó lm cho phỏp lut v doanh nghip cú nhiu bt cp c v ni dung phỏp lý v k thut lp phỏp - vi phng phỏp tip cn ny, phỏp lut hin hnh ó xỏc lp a v phỏp lý khỏc nhau cho nhiu loi hỡnh doanh nghip m xột trờn c phng din khoa hc cng nh thc tin phỏp lý quc t u khụng cú c s thuyt phc. Cú th minh chng vn nờu ra õy qua ni dung ca phỏp lut hin hnh v doanh nghip 100% vn nh nc; cụng ty trỏch nhim hu hn mt thnh viờn. Nhng * Ging viờn chớnh Khoa phỏp lut kinh t Trng i hc lut H Ni nghiên cứu - trao đổi nghiên cứu - trao đổi Tạp chí l uật học số 6/2004 29 doanh nghip ny, xột v phng din phỏp lý, hon ton cú cựng bn cht (cú chng s khỏc nhau l ch ngi u t thnh lp cụng ty - doanh nghip 100% vn nh nc thc cht l cụng ty trỏch nhim hu hn 1 thnh viờn l Nh nc). Tuy nhiờn, cỏc quy nh hin hnh v thnh lp, t chc qun lý ni b, quyn v ngha v, gii th i vi cỏc doanh nghip ny li cú nhiu ni dung khỏc nhau. Mt khỏc, vic xỏc lp a v phỏp lý cho cỏc doanh nghip bng nhiu o lut nh ó nờu cũn bc l nhng li k thut khụng ỏng cú. Chng hn, cng l cụng ty c phn, phỏp lut a ra khỏi nim cụng ty c phn nh nc v cụng ty c phn theo Lut doanh nghip nm 1999. Cụng ty trỏch nhim hu hn nh nc cú 2 thnh viờn tr lờn v cụng ty trỏch nhim hu hn cú 2 thnh viờn tr lờn theo Lut doanh nghip nm 1999. iu ú, ó gõy ra nhng khú khn nht nh cho vic gii thớch v ỏp dng phỏp lut. Trong bi cnh ú, ý tng v vic ban hnh sm o lut doanh nghip chung nhm to ra sõn chi chung (1) cho cỏc doanh nghip ó c cỏc c quan nh nc cú thm quyn tin hnh (2) Thm chớ, nhiu ý kin cho rng vic ban hnh o lut doanh nghip chung thng nht s to ra s bỡnh ng cho cỏc loi hỡnh doanh nghip trờn thng trng. 2. Vy quan nim nh th no v tớnh thng nht ca phỏp lut v doanh nghip. Theo chỳng tụi, khụng nờn quan nim gin n, mỏy múc s thng nht phỏp lut v doanh nghip ch n thun c thc hin bng vic ban hnh mt vn bn phỏp lut iu chnh tt c cỏc loi hỡnh doanh nghip l . V mt khoa hc, tớnh thng nht phỏp lut v doanh nghip phi c hiu l s sp xp cỏc quy nh phỏp lut v doanh nghip thnh mt chnh th, vi nhng b phn cu thnh tng thớch, khụng mõu thun nhau, khụng chng chộo lờn nhau. Cũn vn xỏc lp cỏc quy nh ú trong mt vn bn hay nhiu vn bn, ch n thun mang tớnh k thut lp phỏp. V mt phng phỏp lun, cú th thng nht phỏp lut v doanh nghip trong giai on hin nay, vn c bn cn phi gii quyt l phi cú quan im ỳng n v tiờu chớ xỏc nh loi hỡnh doanh nghip. Theo chỳng tụi, vic xỏc nh loi hỡnh doanh nghip ( t ú cú c ch iu chnh thớch hp) phi cn c vo mụ hỡnh t chc kinh doanh. V nguyờn tc, trong mi trng hp phi xoỏ b tỡnh trng ly ch s hu lm tiờu chớ phõn bit a v phỏp lý ca ch th kinh doanh. Thay vo ú, cn phi da vo tiờu chớ phỏp lý xỏc nh a v phỏp lý hay t cỏch thng gia ca mi ch th tham gia kinh doanh trờn thng trng. Bi vỡ, ch cú nh vy mi cú c hi to ra mt bng phỏp lý chung thng nht phự hp vi c im mang tớnh bn cht ca th trng l bn thõn nú luụn ũi hi s thng nht. Tt nhiờn, doanh nghip dự c phõn loi (khụng ph thuc vo hỡnh thc s hu) nu c t chc theo cỏc mụ hỡnh kinh doanh khỏc nhau (cụng ty c phn, cụng ty trỏch nhim hu hn, doanh nghip t nhõn) s cú nhng c tớnh khỏc nhau v ng thi c phỏp lut iu chnh vi nhng s khỏc nhau nht nh. Phỏp lut v doanh nghip c coi l thng nht cng cú ngha l phi bao hm cỏc quy nghiªn cøu - trao ®æi 30 T¹p chÝ luËt häc sè 6/2004 phạm phản ánh được cả những điểm chung và cả những đặc tính riêng của mỗi loại hình doanh nghiệp. Vấn đề còn lại chỉ là kỹ thuật lập pháp. Theo PGS.TS. Nguyễn Như Phát thì: “Về kỹ thuật và phương pháp lập pháp, khó có thể phản ánh được hết những đặc tính pháp lý và quản lý của mọi loại hình doanh nghiệp trong một đạo luật. Bởi lẽ suy cho cùng, những luật về từng loại hình doanh nghiệp nhìn chung đều mang tính tổ chức và vì vậy, chúng phải thể hiện những tính khác biệt về tổ chức và quản lý của từng loại doanh nghiệp đó” (3) Chúng tôi, xin chia sẻ quan điểm này. Chức năng của Luật doanh nghiệp là quy định về thành lập, tổ chức quản lý, quyền và nghĩa vụ, sáp nhập, chuyển đổi, giải thể doanh nghiệp. Nghĩa là luật về doanh nghiệp có vai trò tạo lập tư cách pháp lý để các doanh nghiệp gia nhập thị trường. Doanh nghiệp sau khi gia nhập thị trường thì sự hoạt động (kinh doanh) của nó phụ thuộc vào “môi trường” pháp lý bao gồm cả hệ thống pháp luật thuộc nhiều lĩnh vực pháp luật khác nhau như: Pháp luật về hợp đồng, pháp luật về đất đai, pháp luật về thuế, pháp luật về lao động, pháp luật về tín dụng, pháp luật về phá sản, pháp luật về giải quyết tranh chấp trong kinh doanh… Sự bình đẳng, tính thống nhất trong hoạt động của các doanh nghiệp hoàn toàn phụ thuộc vào các quy định của hệ thống pháp luật đó và đây mới chính là “sân chơi chung” cho các doanh nghiệp. Như vậy, chức năng của “Luật doanh nghiệp chung” không phải và không thể tạo ra tính thống nhất, sự bình đẳng trong hoạt động của các doanh nghiệp trên thương trường. (4) Cũng cần phải lưu ý rằng xét dưới góc độ kỹ thuật lập pháp hoàn toàn có thể xây dựng được đạo luật chung về doanh nghiệp. Nhưng vấn đề quan trọng hơn là phải có những tư duy mới về tiêu chí phân loại doanh nghiệp để từ đó có những thay đổi lớn trong quy định về doanh nghiệp thì mới tạo ra sự nhảy vọt về chất của pháp luật doanh nghiệp. Nếu chỉ “sáp nhập” các luật hiện hành vào một đạo luật thì chẳng khác gì bỏ các “củ khoai tây” vào cùng một “rọ" và cái “rọ” khoai tây đó cũng không phải là một hệ thống. Theo chúng tôi, vấn đề đã chín muồi và chúng ta sẽ làm được đó là việc xây dựng, ban hành đạo luật chung về đầu tư để thống nhất chính sách đầu tư không phân biệt đầu tư trong nước và đầu tư nước ngoài. Luật đầu tư chung chủ yếu thể hiện chính sách đầu tư của Nhà nước thông qua các quy định về các biện pháp bảo đảm và khuyến khích đầu tư còn những quy định về thành lập, tổ chức, quản lý doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài thì đưa vào Luật doanh nghiệp năm 1999. Bởi lẽ, các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài đều được tổ chức dưới hình thức công ty./. (1).Xem: Hướng tới “Sân chơi chung” cho các doanh nghiệp. Pháp luật số chuyên đề tháng 6 năm 2004, tr. 8. (2).Xem: Quyết định số 30/QĐ-BKH của bộ trưởng Bộ kế hoạch đầu tư ngày 12/1/2004. (3).Xem: TS. Nguyễn Như Phát: Dự thảo luật doanh nghiệp, “Một số vấn đề phương pháp luận”. Tạp chí nhà nước và pháp luật số 5 năm 1999, tr. 46. (4).Xem: PGS.TS. Dương Đăng Huệ, “Luật doanh nghiệp chung: Cần hay không cần”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp số 5 năm 2004, tr. 29 - 35. . trường” pháp lý bao gồm cả hệ thống pháp luật thuộc nhiều lĩnh vực pháp luật khác nhau như: Pháp luật về hợp đồng, pháp luật về đất đai, pháp luật về thuế,. thuế, pháp luật về lao động, pháp luật về tín dụng, pháp luật về phá sản, pháp luật về giải quyết tranh chấp trong kinh doanh Sự bình đẳng, tính thống nhất