ĐÁNH GIÁ LUẬT DOANH NGHIỆP VÀ LUẬT ĐẦU TƯ NĂM 2005: NHIỀU VƯỚNG MẮC Posted on 20/01/2008 by civillawinfor Với nội dung tiến bộ, Luật DN năm 2005 (có hiệu lực từ 1/7/2006) góp phần tích cực việc tạo môi trường đầu tư, kinh doanh ngày thơng thống Tuy nhiên, theo Luật gia Vũ Xn Tiền – GĐ Cty tư vấn VFAM VN có vấn đề phát sinh thực tế, đòi hỏi tháo gỡ Bởi, “những hạt sạn” văn luật xuất lý cần sửa đổi, bổ sung kịp thời Chứng hành nghề Giám đốc Cả điều: Khoản Điều 16 Khoản Điều 18 Khoản Điều 19 quy định với lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh địi hỏi phải có chứng hành nghề Giám đốc phải có chứng Tuy nhiên, điều vơ lý giải thích rằng, sơ suất việc soạn văn có nhầm lẫn chuyển chữ “hoặc” thành chữ “và” Khoản Điều dự thảo Nghị định Chính phủ hướng dẫn thi hành số điều Luật DN đưa phương án cách quy định chung chung “Đối với DN kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật đòi hỏi giám đốc người đứng đầu DN phải có chứng hành nghề giám đốc DN phải có chứng hành nghề” Dự thảo nghị định không đưa danh mục ngành nghề mà pháp luật đòi hỏi “Giám đốc phải có chứng hành nghề” Do đó, quy định lại bật “đèn xanh” cho hàng loạt quy định vô lý đời Tỷ lệ cổ phần phổ thông thông qua biểu Khoản Điều 52 quy định: “2 Quyết định Hội đồng thành viên thông qua họp trường hợp sau đây: a) Được số phiếu đại diện 65% tổng số vốn góp thành viên dự họp chấp thuận; tỷ lệ cụ thể Điều lệ Cty quy định; b) Được số phiếu đại diện 75% tổng số vốn góp thành viên dự họp chấp thuận định bán tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần Cty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ Cty việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ Cty, tổ chức lại, giải thể Cty; tỷ lệ cụ thể Điều lệ Cty quy định” Khoản Điều 104 quy định: “3 Quyết định Đại hội đồng cổ đông thơng qua họp có đủ điều kiện sau đây: a) Được số cổ đông đại diện 65% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận; tỷ lệ cụ thể Điều lệ Cty quy định; b) Đối với định loại cổ phần tổng số cổ phần loại quyền chào bán; sửa đổi, bổ sung Điều lệ Cty; tổ chức lại, giải thể Cty; đầu tư bán tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần Cty Điều lệ Cty khơng có quy định khác phải số cổ đơng đại diện 75% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận; tỷ lệ cụ thể Điều lệ Cty quy định” Quy định gây khó khăn cho nhà đầu tư nước ngồi số lĩnh vực, nhà đầu tư nước góp vốn đến tỷ lệ cao 49% Trong thực tế, quy định Điều 52 Điều 104 trích dẫn gây khó khăn cho Cty TNHH, Cty cổ phần VN việc triệu tập cho đủ thành viên góp vốn cổ đông đại diện 65% 75% tổng số phiếu có quyền biểu khơng dễ Nếu sửa lại theo hướng “cho bên liên doanh thỏa thuận tỷ lệ cụ thể Điều lệ Cty” vi phạm nguyên tắc thương mại không phân biệt đối xử Do đó, xin đề nghị sửa lại quy định luật theo hướng quy định tỷ lệ khác áp dụng chung cho tất thành phần DN Tư cách pháp nhân Cty hợp danh Điều 130 Luật DN quy định: Cty hợp danh DN, đó: a) Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung Cty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh); thành viên hợp danh có thành viên góp vốn; b) Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ Cty; c) Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ Cty phạm vi số vốn góp vào Cty Cty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Theo tôi, quy định nêu mâu thuẫn với Điều 84 Luật Dân năm 2005 quy định pháp nhân: “Một tổ chức cơng nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây: Được thành lập hợp pháp; Có cấu tổ chức chặt chẽ; Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó; Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập” Như vậy, thành viên hợp danh góp vốn thành lập Cty Cty có tư cách pháp nhân họ hoạt động nhân danh pháp nhân Do đó, quy định “Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ Cty” vơ lý Từ đó, xin kiến nghị sửa lại: Cty hợp danh khơng có tư cách pháp nhân bỏ tiết b khoản Điều 130 nêu Dưới số ý kiến thành viên tham gia hội thảo: Ý kiến Luật gia Cao Bá Khoát – GĐ Cty tư vấn Doanh nghiệp K&Cộng Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư hai luật đôi với để điều vấn đề liên quan đến doanh nghiệp Tuy nhiên, chưa đầy năm, kể từ ngày có hiệu lực (1/7/2006), hai luật khiến nhiều doanh nghiệp gặp khơng khó khăn vướng mắc Một số quy định hai luật mâu thuẫn, chồng chéo lên làm cho doanh nghiệp lúng túng trình hoạt động Nghiên cứu kỹ hai luật thấy: - Liên quan đến việc hoạt động doanh nghiệp, Luật đầu tư cần điều chỉnh việc cấp GCNĐT nhằm xác định dự án hưởng ưu đãi thực tế luật điều chỉnh việc cấp GCNĐKKD cho DN quy định: GCNĐT đồng thời GCNĐKKD Như vậy, luật đầu tư lấn sân sang luật DN tạo vướng mắc khó giải Chẳng hạn DN có GCNĐT đồng thời GCNĐKKD có quyền thay đổi ĐKKD quan ĐKKD hay không? Đây câu hỏi khó trả lời mắt Luật DN DN chưa cấp GCNĐKKD Rõ ràng việc không tách bạch hai thẩm quyền gây khó khăn cho DN - Với nhà đầu tư nước ngoài, Luật Đầu tư quy định cần có: Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Tuy thế, sau có giấy chứng nhận nhà đầu tư cắt đuôi loại giấy phép khác như: Giấy phép xây dựng, giấy phéo quan quản lý đất đai, giấy phép quan quản lý môi trường giấy phép kinh doanh… Vậy giấy chứng nhận đầu tư để làm khơng thể thay loại giấy trên? Nếu theo nguyên tắc, GCNĐT chứng nhận điều kiện đầu tư hợp pháp Vậy lại buộc nhà đầu tư lại phải xin loại giấy phép khác Quản lý nhà nước đầu tư trường hợp thống hay chưa? Trên thực tế, khơng có Luật Đầu tư “gặm nhấm” Luật DN mà cịn có Luật kinh doanh Bảo hiểm Luật Chứng khoán Từ thực tế trên, cần bàn lại khái niệm “đồng thời” văn luật Với thực tế xẩy hiểu giấy phép hoạt động đồng thời giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh quan chủ quản cấp có hai giá trị: giá trị thứ bảo đảm tính hợp pháp giá trị thứ hai xác nhận tư cách pháp nhân cho DN Chúng ta không tài hiểu giấy phép hoạt động lại có quyền doanh nghiệp chưa chưa đăng ký kinh doanh Hệ từ khái niệm đồng thời ảnh hưởng đến doanh nghiệp hoạt động đa ngành nghề từ lĩnh vực chứng khoán, bảo hiểm ngân hàng vừa lĩnh vực đầu tư đăng ký kinh doanh nào? Cơ quan quản lý doanh nghiệp này? Việc lập chi nhánh doanh nghiệp quan cấp phép? Không biết liệu quan đăng ký kinh doanh có đồng ký cho doanh nghiệp lập chi nhánh hay không mà DN khơng đăng ký kinh doanh mà có loại giấy phép hoạt động đồng thời giấy phép kinh doanh? Chúng tơi có kiến nghị sau: Để thống quản lý nhà nước doanh nghiệp giúp hoạt động kinh doanh DN thuận lợi cần: Trả lại thẩm quyền cho đăng ký kinh doanh cho Luật DN ban hành văn hướng dẫn thực áp dụng thống đăng ký kinh doanh tất ngành nghề, khơng để tình trạng luật khác lấn sân sang Luật DN Xác định rõ nhiệm vụ quan đăng ký kinh doanh, thiết lập hệ thống quan đăng ký kinh doanh thống từ TƯ đến cấp tỉnh với tên: Cơ quan đăng ký doanh nghiệp 3 Coi giấy phép đầu tư loại giấy phép hoạt động hoạt động độc lập với giấy phép đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp Thực thống tư hoạt động kinh doanh trước tiên phải đăng ký kinh doanh để xác lập tư cách pháp nhân chủ thể kinh doanh sau cấp giấy phép hoạt động ngành nghề cấp Ý kiến PGS – TS Phạm Duy Nghĩa – Tổ luật kinh doanh, ĐH Luật HN: Về thủ tục đăng ký kinh doanh có ý kiến sau: - Về quy trình thành lập tốt so với giới Tuy nhiên, để tốt người dân cần chuẩn bị hồ sơ để đồng thời gửi nơi Người dân không nhìn nhận việc qua góc độ quyền hưởng mà cần phẩn xem xét khía cạnh trách nhiệm nghĩa vụ cần phải thực hoạt động - Hiện nay, việc đăng ký tên hộ kinh doanh bảo hộ phạm vi quận/huyện, tên DNTN, Cty TNHH, CTCP hợp danh bảo vệ phạm vi tỉnh, nơi doanh nghiệp đăng ký kinh doanh Từ có nhiều doanh nghiệp bị trùng tên tỉnh Việc đăng ký bảo hộ tên doanh nghiệp tồn quốc (Tránh trùng nhau) cần có ban đăng ký kinh doanh riêng đảm bảo tính thống nhất, bảo hộ tên thương hiệu doanh nghiệp tồn quốc Doanh nghiệp muốn bảo hộ tên địa phương đóng tiền mức riêng, tồn quốc phải đóng phí - Doanh nghiệp tư nhân sai lầm Ngay từ khái niệm sai lầm Nên quan niệm theo giới coi doanh nghiệp ơng chủ khơng thể nói cơng ty Như doanh nghiệp hợp doanh nhóm ơng chủ.Tơi cho cần hợp mơ hình hộ kinh doanh cá thể doanh nghiệp tư nhân – sau nên gọi cá nhân kinh doanh sole proprietorship để tránh gây nhầm lẫn từ khái niệm “doanh nghiệp tư nhân” Hai mơ hình cần nên đăng ký kinh doanh cấp không nên quy định ĐKKD phép tiến hành kinh doanh Đăng ký thống kê theo dõi không khai sinh quyền kinh doanh Và với hai mơ hình kinh doanh cá nhân nên đánh thuế thu nhập cá nhân người chủ mà không nên đánh thuế thu nhập doanh nghiệp khơng bắt buộc phải có dấu - Từng bước tiến tới thống mã số đăng ký kinh doanh mã số thuế, tiếp tục giảm bới thủ tục cho doanh nghiệp Muốn cần thiết lập nghĩa vụ chia sẻ thơng tin phịng ĐKKD, quan Thuế VCCI Doanh nhân có nghĩa vụ tham gia VCC cách bắt buộc Ông Vũ Duy Thái – Chủ tịch Hiệp hội Công thương TP Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư Tổ Công tác thi hành luật thừa nhận vướng mắc nội dung việc thực thi hai luật nghị định hướng dẫn thi hành Song nhìn từ phía doanh nghiệp địa phương vướng mắc lớn nhiều: Từ việc đăng ký kinh doanh, đặt tên doanh nghiệp, quy định quản trị, chuyển nhượng vốn, chuyển đổi doanh nghiệp, thành lập văn phòng đại diện, hay vấn đề trách nhiệm chủ doanh nghiệp cho thuê doanh nghiệp? Thế trách nhiệm trước pháp luật với tư cách chủ sở hữu (điều 144)?… Có tưởng thành cơng quy trình “3 1” (cấp đăng ký kinh, mã số thuế, cấp phép khắc dấu thống vào cửa với thời hạn không 15 ngày bước tiến đáng kể) Song lực phương tiện quan đăng ký kinh doanh yếu, nên kết cách chưa mong đợi, doanh nghiệp thấy cịn có biện pháp cải tiến thêm, dịnh chữ vành ngồi dấu cấp cho doanh nghiệp thuộc cấp tỉnh, thành phố quản lý, lại ghi theo địa phương (quận, huyện) khiến di chuyển từ quận sang quận khác tuân thủ triệt để doanh nghiệp phải làm thủ tục khắc lại dấu! Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư: 18 vướng mắc bị “treo” Bài thuộc kiện/chuyên đề: Đóng góp Indochine Counsel với Cộng đồng SAGA ( Bình chọn: Thảo luận: Số lần đọc: 4760) Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư: 18 vướng mắc bị “treo” • Quy định chứng hành nghề bị hiểu nhiều cách, nhập nhằng “và”, “hoặc” • Nhiều người bị hội kinh doanh do…chờ hướng dẫn Ngày mai (22/05), Hà Nội, Tổ công tác thi hành Luật Doanh Nghiệp Luật Đầu tư Phịng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam có hội thảo để đánh giá thực tế triển khai hai luật kiến nghị giải pháp Theo báo cáo việc thực hai luật trên, qua mười tháng hiệu lực (từ 01/07/2006 đền nay) có đến 18 vướng mắc, từ chuyện tên tuổi, dấu đến thành lập, chia tách, giải thể … Chuyện đơn giản vướng Có vướng mắc đơn giản lâu vướng Một số quy định dấu thứ hai Điều 36 Luật Doanh nghiệp quy định: “ Trong trường hợp cần thiết, đồng ý quan cấp dấu, doanh nghiệp có dấu thứ hai” Quy định nhiều doanh nghiệp hưởng ứng, doanh nghiệp có tầm hoạt động rộng khắp nước Tuy nhiên, mười tháng qua, chưa có doanh nghiệp xin dấu thứ hai Không quan dám cấp dấu khơng rõ “cần thiết” nào, quản lý, sử dụng dấu sao, có quyền nắm giữ dấu thứ hai… Vấn đề chủ doanh nghiệp tư nhân có thành lập Công ty TNHH thành viên hay không bị bỏ lửng Lấy quy định cũ (trước có Luật Doanh nghiệp 2005) áp dụng khơng xong từ Luật Doanh nghiệp 2005 có Cơng ty TNHH thành viên! Áp dụng theo luật thì…bó tay khơng có hướng dẫn Ngồi ra, Luật Doanh nghiệp thiếu hướng dẫn cụ thể trình tự, thủ tục chuyển Công ty TNHH thành viên thành Công ty TNHH hai thành viên trở lên ngược lại, chuyển Công ty Cổ phần thành Công ty TNHH ngược lại Trình tự, thủ tục, giải thể chưa làm rõ Dự thảo thông tư hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp đề cập đến vấn đề theo hướng chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền thành lập, tham gia thành lập Cơng ty TNHH thành viên, Công ty TNHH hai thành viên trở lên, Công ty Cổ phần Công ty Hợp danh Các quy định trình tự, thủ tục thiếu đưa vào dự thảo để ban hành Tuy nhiên, ban hành chưa biết! Mập mờ, nhiều cách hiểu Vướng mắc xoáy nhiều quy định chứng hành nghề Luật Doanh nghiệp nói chung chung cho “giám đốc cá nhân khác” phải có chứng hành nghề kinh doanh vào ngành nghề có điều kiện (khoảng 11 ngành nghề luật, kiểm toán, dược, khám chữa bệnh, xây dựng, thuốc thủy sản…) Thế hiểu quy định nơi khác Sở Kế hoạch Đầu tư TP.HCM buộc giám đốc lẫn người quản lý khác doanh nghiệp phải có chứng hành nghề cấp phép kinh doanh Trong đó, thành viên Tổ cơng tác thi hành Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư hướng dẫn theo hướng hoàn toàn khác: cần giám đốc “hoặc’ cá nhân khác có chứng nhiên, hướng dẫn thành viên Tổ công tác khơng xem văn có tính pháp lý để áp dụng! Ông Trần Hữu Huỳnh, Trưởng ban Pháp chế, Phịng Thương mại Cơng nghiệp Viện Nam, cho biết 18 vướng mắc, báo cáo cịn có số điểm Ngồi ra, đơn vị tham dự đưa thêm trường hợp khác mà họ mắc phải Hội thảo lần bàn biện pháp, đề xuất ý kiến để trình Chính phủ giải nhanh vướng mắc Ông cho biết dự thảo thơng tư nâng tầm lên thành nghị định tính chất quan trọng Mười tháng qua chưa có hướng dẫn có hiệu lực để giải tỏa vướng mắc Hiện nay, dự thảo thông tư hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp, đưa nội dung vào Thế nhưng, không “và”, lại không nghiêng “hoặc”! Theo dự thảo ngành nghề đòi hỏi “và”, số ngành nghề yêu cầu giám đốc có chứng số khác yêu cầu chứng người quản lý khác doanh nghiệp Đây cách hiểu hết sức…bất ngờ, tưởng tượng định hướng Luật Doanh nghiệp! Sẽ phải chờ dài cổ Nếu vướng mắc kể giải Bộ Kế hoạch Đầu tư vướng mắc liên quan đến nhiều bộ, ngành dự báo lâu hướng dẫn ngô, khoai Theo quy định Luật Doanh nghiệp cá nhân kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm Tuy nhiên, ngồi ngành nghề cấm cịn có ngành nghề “nhạy cảm’ Đó ngành ngồi danh mục mã ngành nghề có sẵn, chờ hướng dẫn, xem xét cân nhắc…Tại TP.HCM, có ơng Trần Đình Bảo Quốc xin thành lập doanh nghiệp đòi nợ thuê khơng cấp phép ngành khơng có danh mục, lại chờ Bộ Tài trình phủ ban hành nghị định hướng dẫn riêng Luật Doanh nghiệp không quy định trường hợp cấp phép hay không cấp nên Sở Kế hoạch Đầu tư chùn tay Xét theo quy định Luật Doanh nghiệp địi nợ th khơng phải ngành nghề cấm kinh doanh Cũng khơng có văn quy định tạm ngưng cấp phép ngành nghề chờ hướng dẫn Trong lúc “ầu ơ” doanh nghiệp hội kinh doanh mà phải chờ đến Sở kế hoạch Đầu tư TP.HCM bị doanh nghiệp mắng xối xả, hăm kiện tòa Báo cáo đánh giá rằng: “Đây thực chất loại giấy phép minh bạch loại giấy phép khác quy thức văn pháp luật có liên quan” Giới thiệu chung Luật Doanh Nghiệp - Những Quy Định Mới Nhất Về Cổ Phần Hố, Quản Lý Tài Chính, Doanh Thu, Chi Phí Hợp Lý, Hợp Lệ, Trích Khấu Hao, Phân Phối Lợi Nhuận Trong Doanh Nghiệp Ngày 29 tháng 11 năm 2005, Quốc hội nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam khoá XI kỳ họp thứ thông qua Luật doanh nghiệp thay Luật doanh nghiệp ban hành năm 1999 Luật doanh nghiệp năm 2005 tạo bước đột phá trình giảm rào cản phát triển khu vực tư nhân nhằm tạo sân chơi bình đẳng cho doanh nghiệp không phân biệt sở hữu bối cảnh cạnh tranh tồn cầu Để cụ thể hố Luật nói trên, Chính phủ ban hành hàng loạt Nghị định liên quan đến doanh nghiệp phát hành trái phiếu doanh nghiệp; đăng ký kinh doanh; đăng ký lại, chuyển đổi đăng ký đổi giấy chứng nhận đầu tư doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Đặc biệt Bộ Kế hoạch Đầu tư ban hành văn quy định cụ thể hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh Để thực tốt Nghị Hội nghị lần thứ Ban Chấp hành Trung ương Đảng khoá IX việc tiếp tục xếp, đổi mới, phát triển nâng cao hiệu doanh nghiệp nhà nước, Chính phủ, Bộ, Ngành ban hành nhiều văn hướng dẫn thực Luật doanh nghiệp Nhà nước, xếp, đổi toàn diện doanh nghiệp Nhà nước như: sáp nhập; giải thể; cho thuê, giao, bán, khoán kinh doanh; cổ phần hoá; chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, quản lý tài quản lý vốn nhà nước; giám sát đánh giá hiệu doanh nghiệp trích khấu hao TSCĐ Đồng thời, Chính phủ Bộ, ngành ban hành hàng loạt văn hướng dẫn thực Luật chứng khốn về: niêm yết, cơng bố thơng tin, giao dịch chứng khốn; cáo bạch hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán cơng chúng; đầu tư chứng khốn; cơng ty chứng khốn; xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán Do vậy, khối lượng lớn quy định nằm rải rác nhiều văn luật khác chưa hệ thống hóa gây khó khăn cho quan, doanh nghiệp người sử dụng việc nghiên cứu, học tập thực Để giúp doanh nghiệp, quan quản lý Nhà Nước đông đảo người học tập, nghiên cứu, thuận tiện việc tìm hiểu quy định vấn đề nêu trên, Nhà xuất Lao động - Xã hội xuất sách “Luật doanh nghiệp - Những quy định cổ phần hoá, quản lý tài chính; Doanh thu, chi phí hợp lý, hợp lệ; Trích khấu hao, phân phối lợi nhuận doanh nghiệp” Cuốn sách gồm phần: Phần thứ nhất: Luật doanh nghiệp văn hướng dẫn thực Phần thứ hai: Cổ phần hoá, quản lý tài chính, doanh thu, chi phí hợp lý, hợp lệ, trích khấu hao, phân phối lợi nhuận doanh nghiệp Phần thứ ba: Chứng khoán thị trường chứng khoán Mời bạn đón đọc ... vực đầu tư đăng ký kinh doanh nào? Cơ quan quản lý doanh nghiệp này? Việc lập chi nhánh doanh nghiệp quan cấp phép? Không biết liệu quan đăng ký kinh doanh có đồng ký cho doanh nghiệp lập chi nhánh... hộ kinh doanh cá thể doanh nghiệp tư nhân – sau nên gọi cá nhân kinh doanh sole proprietorship để tránh gây nhầm lẫn từ khái niệm ? ?doanh nghiệp tư nhân” Hai mơ hình cần nên đăng ký kinh doanh cấp... thực Luật doanh nghiệp Nhà nước, xếp, đổi toàn diện doanh nghiệp Nhà nước như: sáp nhập; giải thể; cho thuê, giao, bán, khoán kinh doanh; cổ phần hoá; chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp