LUẬT KINH tế địa vị pháp lý của doanh nghiệp tư nhân

LUẬT KINH TẾ Địa vị pháp lý doanh nghiệp tư nhân *** Chương 2: Pháp luật doanh nghiệp 2.1 Khái niệm 2.1.1 Khái niệm doanh nghiệp tư nhân Căn vào điều 183 luật doanh nghiệp 2014, doanh nghiệp tư nhân hiểu sau: - Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp - Doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khoán Mỗi cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh - Doanh nghiệp tư nhân khơng quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần 2.1.2 Đặc điểm pháp lý Doanh nghiệp tư nhân có đặc điểm pháp lý sau: -Thứ nhất, chủ doanh nghiệp tư nhân cá nhân, cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Đặc điểm phân biệt doanh nghiệp tư nhân với doanh nghiệp khác (một nhiều) cá nhân tổ chức thành lập Chủ doanh nghiệp tư nhân không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh -Thứ hai, chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp (trách nhiệm vô hạn).Ở doanh nghiệp tư nhân, khơng có phân biệt tư cách pháp lý chủ doanh nghiệp với chủ thể kinh doanh doanh nghiệp Vì chủ doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn nên tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh chủ doanh nghiệp tư nhân làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp -Thứ ba, doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khoán -Thứ tư, doanh nghiệp tư nhân khơng quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần -Thứ năm, doanh nghiệp tư nhân tư cách pháp nhân 2.2 Thành lập doanh nghiệp 2.2.1 Điều kiện thành lập doanh nghiệp * Điều kiện chủ thể: - Điều kiện chung: Theo quy định khoản 1, điều 18 Luật doanh nghiệp 2014 tổ chức, cá nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam, trừ trường hợp: + Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; + Cán bộ, cơng chức, viên chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức, viên chức; + Sĩ quan, hạ sĩ quan, qn nhân chun nghiệp, cơng nhân, viên chức quốc phịng trongcác quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp; + Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; + Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; tổ chức khơng có tư cách pháp nhân; + Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, định xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ làm công việc định, liên quan đến kinh doanh theo định Tòa án; trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản, phòng, chống tham nhũng Bên cạnh đó, khoản Điều quy định tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này, trừ trường hợp sau đây: + Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; Thu lợi riêng cho quan, đơn vị theo quy định việc sử dụng thu nhập hình thức có từ hoạt động kinh doanh, từ góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào mục đích sau đây: - Chia hình thức cho số tất người quy định điểm b điểm c khoản Điều này; - Bổ sung vào ngân sách hoạt động quan, đơn vị trái với quy định pháp luật ngân sách nhà nước; - Lập quỹ bổ sung vào quỹ phục vụ lợi ích riêng quan, đơn vị + Các đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, công chức Quy định riêng: + Doanh nghiệp tư nhân: cá nhân làm chủ Điều kiện ngành nghề kinh doanh: Xác định ngành nghề kinh doanh cho doanh nghiệp quan trọng ngồi thủ tục đăng ký kinh doanh thơng thường, số loại ngành nghề, nhà đầu tư phải xin thêm giấy phép kinh doanh, phải có chứng hành nghề, phải đáp ứng thêm số điều kiện đặc thù ngành nghề mà pháp luật quy định phải thực điều kiện suốt q trình hoạt động kinh doanh Hiện pháp luật doanh nghiệp quy định ba loại hình ngành nghề kinh doanh mà địi hỏi nhà đầu tư phải thỏa mãn thêm số yêu cầu việc đăng ký kinh doanh, là: (i) ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, (ii) ngành, nghề kinh doanh phải có vốn pháp định, (iii) ngành, nghề kinh doanh phải có chứng hành nghề *Ngành nghề kinh doanh có điều kiện: Đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện tùy ngành, nghề kinh doanh mà doanh nghiệp yêu cầu phải: + Xin giấy phép kinh doanh quan nhà nước có thẩm quyền cấp cho ngành nghề kinh doanh (ví dụ ngành sản xuất phim, doanh nghiệp phải có giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh Cục Điện ảnh cấp trước làm thủ tục đăng ký kinh doanh); + Đáp ứng quy định tiêu chuẩn vệ sinh mơi trường, vệ sinh an tồn thực phẩm; quy định phòng cháy, chữa cháy, trật tự xã hội, an tồn giao thơng quy định yêu cầu khác hoạt động kinh doanh thời điểm thành lập suốt trình hoạt động doanh nghiệp (ví dụ kinh doanh karaoke) *Ngành nghề kinh doanh có vốn pháp định: Đối với ngành nghề kinh doanh phải có vốn pháp định, nhà đầu tư phải chuẩn bị văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền (cụ thể xác nhận ngân hàng) Ví dụ: Các tổ chức tín dụng, bất động sản *Ngành nghề kinh doanh có chứng hành nghề: Đối với ngành nghề kinh doanh phải có chứng hành, tùy theo loại hình doanh nghiệp mà chủ sở hữu người quản lý doanh nghiệp phải có chứng hành nghề Ví dụ: kinh doanh dịch vụ pháp lý, kiểm tốn, kế tốn, Do đó, việc xác định ngành nghề kinh doanh quan trọng cho nhà đầu tư Nhà đầu tư cần phải chắn thỏa mãn điều kiện pháp lý để xin giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh trước thay lo tập trung cho công việc khác mà phải tốn chi phí (ví dụ đặt cọc thuê nhà, thuê mướn nhân viên) cuối nhận chưa đủ điều kiện kinh doanh theo quy định pháp luật Điều kiện vốn: theo điều 184 luật doanh nghiệp -Vốn doanh nghiệp sở vật chất, tài quan trọng nhất, cơng cụ để chủ doanh nghiệp triển khai hoạt động kinh doanh cụ thể doanh nghiệp + Đối với ngành nghề kinh doanh pháp luật có quy định mức vốn pháp định thành lập doanh nghiệp lĩnh vực đó, chủ thể phải đảm bảo yêu cầu vốn pháp định Vốn pháp định mức vốn tối thiểu phải có thành lập doanh nghiệp + Đối với ngành nghề pháp luật khơng có quy định mức vốn pháp định thành lập doanh nghiệp chủ thể cần đảm bảo vốn điều lệ doanh nghiệp đăng kí thành lập Điều kiện tên công ty: Đặt tên cho doanh nghiệp đặt tên cho đứa tinh thần Nó thương hiệu doanh nghiệp, mà từ mang đến thành cơng hay thất bại cho doanh nghiệp Điều 38, 39 40, 41, 42 Bộ luật doanh nghiệp quy định chi tiết việt đặt tên doanh nghiệp để đảm bảo pháp luật sở hữu trí tuệ sau: + Tên doanh nghiệp phải viết chữ bảng chữ tiếng Việt, chữ F, J, Z, W, chữ số ký hiệu + Tên loại hình doanh nghiệp viết “doanh nghiệp tư nhân”, “DNTN” “doanh nghiệp TN” doanh nghiệp tư nhân; + Tên doanh nghiệp phải gắn trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh doanh nghiệp Tên doanh nghiệp phải in viết giấy tờ giao dịch, hồ sơ tài liệu ấn phẩm doanh nghiệp phát hành + Không đặt tên trùng tên gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp đăng ký + Không sử dụng tên quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân, tên tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội, tổ chức trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp để làm toàn phần tên riêng doanh nghiệp, trừ trường hợp có chấp thuận quan, đơn vị tổ chức + Khơng sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức phong mỹ tục dân tộc Ví dụ đặt tên doanh nghiệp tư nhân - Tập đồn Vingroup Địa trụ sở cơng ty: Căn Điều 35 Luật Công ty địa điểm liên lạc, giao dịch công ty; phải lãnh thổ Việt Nam, có địa xác định gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) tên xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax thư điện tử (nếu có) Nếu nơi đặt trụ sở chưa có số nhà chưa có tên đường phải có xác nhận địa phương địa chưa có số nhà, tên đường nộp kèm theo hồ sơ đăng ký kinh doanh Văn pháp luật áp dụng: Luật doanh nghiệp 2014 2.2.2 Thủ tục thành lập doanh nghiệp tư nhân Thủ tục thành lập doanh nghiệp tư nhân quy định cụ thể Điều 27 Luật Doanh nghiệp 2014, theo đó, việc đăng ký doanh nghiệp tư nhân tiến hành quan đăng ký kinh doanh, bao gồm bước cụ thể sau: Thứ nhất, nộp hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp tư nhân Người thành lập doanh nghiệp tư nhân nộp đủ hồ sơ đăng ký doanh nghiệp theo quy định Luật quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền (Phòng Đăng ký kinh doanh cấp tỉnh) phải chịu trách nhiệm tính trung thực, xác nội dung hồ sơ Thứ hai, tiếp nhận hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp tư nhân Việc tiếp nhận hồ sơ đăng ký doanh nghiệp tư nhân thực việc quan đăng ký kinh doanh ghi vào sổ hồ sơ tiếp nhận quan mình, đồng thời trao cho người thành lập Giấy biên nhận việc nhận hồ sơ hợp lệ Thời điểm tiếp nhận hồ sơ hợp lệ coi để xác định thời hạn thực trách nhiệm đăng ký doanh nghiệp tư nhân quan đăng ký kinh doanh Cũng mà giấy biên nhận việc tiếp nhận hồ sơ sở pháp lý để người thành lập doanh nghiệp tư nhân thực quyền khiếu nại trường hợp quan đăng ký kinh doanh không cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp theo thời hạn khơng có thơng báo việc u cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ Thứ ba, xem xét tính hợp lệ hồ sơ đăng ký cấp từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp tư nhân Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thời hạn ba ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ; từ chối cấp Giấy thơng báo văn cho người thành lập doanh nghiệp biết Thông báo phải nêu rõ lý yêu cầu sửa đổi, bổ sung Cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét chịu trách nhiệm tính hợp lệ hồ sơ cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp; không yêu cầu người thành lập doanh nghiệp nộp thêm giấy tờ khác không quy định Luật * Lưu ý, hồ sơ cho doanh nghiệp tư nhân cần làm theo mẫu điều 20 luật doanh nghiệp 2014 2.3 Quyền nghĩa vụ doanh nghiệp tư nhân 2.3.1 Quyền doanh nghiệp tư nhân: Theo điều quyền doanh nghiệp, DN có quyền: Tự kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm Tự chủ kinh doanh lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh; chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh; chủ động điều chỉnh quy mô ngành, nghề kinh doanh Lựa chọn hình thức, phương thức huy động, phân bổ sử dụng vốn Chủ động tìm kiếm thị trường, khách hàng ký kết hợp đồng Kinh doanh xuất khẩu, nhập Tuyển dụng, thuê sử dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh Chủ động ứng dụng khoa học công nghệ để nâng cao hiệu kinh doanh khả cạnh tranh Chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản doanh nghiệp Từ chối yêu cầu cung cấp nguồn lực không theo quy định pháp luật 10 Khiếu nại, tố cáo theo quy định pháp luật khiếu nại, tố cáo 11 Tham gia tố tụng theo quy định pháp luật 12 Quyền khác theo quy định luật có liên quan * Ngồi DNTN cịn có quyền sau: - Thứ nhất, quyền cho thuê doanh nghiệp theo Điều 186 Luật doanh nghiệp 2014 : “Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền cho th tồn doanh nghiệp phải thông báo văn kèm theo hợp đồng cho th có cơng chứng đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan thuế thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày hợp đồng cho thuê có hiệu lực thi hành Trong thời hạn cho thuê, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp Quyền trách nhiệm chủ sở hữu người thuê hoạt động kinh doanh doanh nghiệp quy định hợp đồng cho thuê.” Với tư cách tài sản mình, chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền cho thuê doanh nghiệp thuê tài sản khác Nhưng DNTN chủ thể kinh doanh, có nhiều mối quan hệ với chủ nợ, bạn hàng, với chủ thể có liên quan khác nên thủ tục, chủ DNTN phải báo cáo văn kèm theo hợp đồng cho th có cơng chứng đến Cơ quan đăng ký kinh doanh - Thứ hai, chủ DNTN có quyền bán doanh nghiệp theo quy định Điều 187 Luật doanh nghiệp: “1 Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp cho người khác Sau bán doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phát sinh thời gian trước ngày chuyển giao doanh nghiệp, trừ trường hợp người mua, người bán chủ nợ doanh nghiệp có thỏa thuận khác Người bán, người mua doanh nghiệp phải tuân thủ quy định pháp luật lao động Người mua doanh nghiệp phải đăng ký thay đổi chủ doanh nghiệp tư nhân theo quy định Luật này.” - Thứ 3, theo điều 184 luật doanh nghiệp: Trong trình hoạt động, chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng giảm vốn đầu tư vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Việc tăng giảm vốn đầu tư chủ doanh nghiệp phải ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán Trường hợp giảm vốn đầu tư xuống thấp vốn đầu tư đăng ký chủ doanh nghiệp tư nhân giảm vốn sau đăng ký với Cơ quan đăng ký kinh doanh - Thứ 4: Điều 185 Quản lý doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân có tồn quyền định tất hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, việc sử dụng lợi nhuận sau nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Chủ doanh nghiệp tư nhân trực tiếp thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân nguyên đơn, bị đơn người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài Tòa án tranh chấp liên quan đến doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 2.3.2 Nghĩa vụ doanh nghiệp tư nhân : - Theo điều luật doanh nghiệp năm 2014 Đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện theo quy định Luật đầu tư bảo đảm trì đủ điều kiện đầu tư kinh doanh suốt q trình hoạt động kinh doanh Tổ chức cơng tác kế tốn, lập nộp báo cáo tài trung thực, xác, thời hạn theo quy định pháp luật kế toán, thống kê Kê khai thuế, nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp, đáng người lao động theo quy định pháp luật lao động; không phân biệt đối xử xúc phạm danh dự, nhân phẩm người lao động doanh nghiệp; không sử dụng lao động cưỡng lao động trẻ em; hỗ trợ tạo điều kiện thuận lợi cho người lao động tham gia đào tạo nâng cao trình độ, kỹ nghề; thực chế độ bảo hiểm xã hội, bảo hiểm thất nghiệp, bảo hiểm y tế bảo hiểm khác cho người lao động theo quy định pháp luật Bảo đảm chịu trách nhiệm chất lượng hàng hóa, dịch vụ theo tiêu chuẩn pháp luật quy định tiêu chuẩn đăng ký công bố Thực đầy đủ, kịp thời nghĩa vụ đăng ký doanh nghiệp, đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp, công khai thông tin thành lập hoạt động, báo cáo nghĩa vụ khác theo quy định Luật quy định khác pháp luật có liên quan 7 Chịu trách nhiệm tính trung thực, xác thơng tin kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp báo cáo; trường hợp phát thông tin kê khai báo cáo thiếu xác, chưa đầy đủ phải kịp thời sửa đổi, bổ sung thơng tin Tn thủ quy định pháp luật quốc phòng, an ninh, trật tự, an tồn xã hội, bình đẳng giới, bảo vệ tài ngun, mơi trường, bảo vệ di tích lịch sử-văn hóa danh lam thắng cảnh Thực nghĩa vụ đạo đức kinh doanh để bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp khách hàng người tiêu dùng - Bên cạnh đó, Căn điều luật Luật doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân có nghĩa vụ sau: Điều 184 Vốn đầu tư chủ doanh nghiệp Vốn đầu tư chủ doanh nghiệp tư nhân chủ doanh nghiệp tự đăng ký Chủ doanh nghiệp tư nhân có nghĩa vụ đăng ký xác tổng số vốn đầu tư, nêu rõ số vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng tài sản khác; vốn tài sản khác phải ghi rõ loại tài sản, số lượng giá trị cịn lại loại tài sản Tồn vốn tài sản kể vốn vay tài sản thuê sử dụng vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp phải ghi chép đầy đủ vào sổ kế tốn báo cáo tài doanh nghiệp theo quy định pháp luật - Ngoài ra, DNTN chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp.Thực thơng báo cho quan có thẩm quyền tiến hành cho thuê, bán tạm ngừng DNTN 2.4 Tổ chức lại doanh nghiệp tư nhân: 2.4.1 Chia doanh nghiệp tư nhân 2.4.2 Tách doanh nghiệp tư nhân 2.4.3 Hợp doanh nghiệp tư nhân 2.4.4 Sáp nhập doanh nghiệp tư nhân Tiêu chí Chia doanh Tách doanh Hợp nghiệp nghiệp doanh nghiệp Sáp nhập doanh nghiệp Khái niệm Là việc công Công ty Hai hay Một ty trách trách nhiệm số công số công nhiệm hữu hữu hạn, ty hợp ty sáp nhập hạn, công ty công ty cổ thành vào cổ phần chia phần tách công công thành hai thành ty ty khác nhiều số công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần Hình thức Chia cổ đơng, thành viên tài sản công ty để thành lập hai nhiều công ty Chuyển phần tài sản, quyền nghĩa vụ cơng ty có để thành lập công ty trách nhiệm hữu Các doanh nghiệp mang tài sản, quyền nghĩa vụ lợi ích hợp pháp góp chung lại Các doanh nghiệp bị sáp nhập mang toàn tài sản, quyền nghĩa vụ, lợi ích hợp pháp hạn, cơng ty thành lập chuyển sang cổ phần doanh cho doanh nghiệp nghiệp nhận sáp nhập Hệ pháp lý Cơ sở pháp lý Công ty bị Công ty bị Tạo Chấm dứt chia chấm tách tồn doanh tồn dứt tồn tại, sau nghiệp hình thành hình thành chấm doanh nên hai hay nên công ty dứt tồn nghiệp bị nhiều công sáp nhập ty doanh giữ nguyên nghiệp bị tồn hợp doanh nghiệp nhận sáp nhập Điều 192 Luật Doanh nghiệp Điều 193 Điều 194 Điều 195 Luật Doanh Luật Doanh Luật Doanh nghiệp nghiệp nghiệp Theo phân tích chia, tách, hợp, sáp nhập doanh nghiệp nêu DNTN khơng thể thức tiêu chí theo khoản điều 183, Luật doanh nghiệp 2014: Mỗi cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh Như doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp Vì khơng tách bạch tài sản doanh nghiệp tài sản chủ sở hữu, doanh nghiệp tư nhân khơng có đủ tư cách trở thành pháp nhân mà tài sản đơn chủ sở hữu mà Điều mang ý nghĩa, doanh nghiệp tư nhân không đủ điều kiện để tiến hành hình thức tổ chức lại doanh nghiệp thơng qua: chia, tách, hợp nhất, sáp nhập 2.4.5 Chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân: -KHÁI NIỆM + CDDN hình thức cấu lại doanh nghiệp để phù hợp với quy mơ phát triển + Sau chuyển đổi doanh nghiệp ( sau cấp giấy đăng ký doanh nghiệp) công ty chuyển đổi chấm dứt tồn tại, công ty chuyển đổi thừa kế quyền lợi ích hợp pháp chịu trách nhiệm khoản nợ, hợp đồng, cac snghĩa vụ tài sản khác công ty chuyển đổi CÁCH CHUYỂN ĐỔI: -HÌNH THỨC CHUYỂN ĐỔI(DN TƯ NHÂN) *Doanh nghiệp tư nhân chuyển đổi thành CƠNG TY TNHH đủ điều kiện sau * Các điều kiện:(Khoản Điều 199 Luật Doanh Nghiệp 2014) +Có đủ điều kiện theo quy định khoản Điều 28 Luật Doanh Nghiệp 2014 Khoản Điều 28:Doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có đủ điều kiện sau đây: a) Ngành, nghề đăng ký kinh doanh không bị cấm đầu tư kinh doanh; b) Tên doanh nghiệp đặt theo quy định điều 38, 39, 40 42 Luật Doanh Nghiệp 2014 c) Có hồ sơ đăng ký doanh nghiệp hợp lệ; d) Nộp đủ lệ phí đăng ký doanh nghiệp theo quy định pháp luật phí lệ phí +Chủ doanh nghiệp tư nhân phải chủ sở hữu công ty( đối vơi strường hợp chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân làm chủ sở hữu) thành viên( trường hợp chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên) +Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết văn chịu trách nhiệm cá nhân toàn tài sản tất khoản nợ chưa toán doanh nghiệp cam kết toán đủ số nợ đến hạn +Chủ doanh nghiệp tư nhân có thỏa thuận văn với bên hợp đồng chưa lý việc công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi tiếp nhận thực hợp đồng +Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết văn có thỏa thuận văn với cac sthành viên góp vốn khác việc tiếp nhận sử dụng lao động có doanh nghiệp tư nhân * THỜI GIAN CHUYỂN ĐỔI( Khoản 2;3 Điều 199 Luật Doanh Nghiệp 2014) - Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ, Cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có đủ điều kiện quy định Khoản Điều 199 Luật Doanh Nghiệp - Trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp quy định khoản Điều 199, Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo cho quan nhà nước có liên quan theo quy định khoản Điều 34 Luật Doanh Nghiệp 2014; đồng thời cập nhật tình trạng pháp lý doanh nghiệp Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp * CÁC LƯU Ý KHI CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP( DNTN) -Doanh nghiệp tư nhân không chuyển thành cơng ty cổ phần -Việc chuyển đổi loại hình thực từ DNTN lên TNHH, từ TNHH lên công ty cổ phần, DNTN chuyển đổi trực tiếp lên công ty cổ phần 2.5 Giải thể doanh nghiệp: Việc giải thể doanh nghiệp trường hợp quy định điểm a, b c khoản Điều 201 Luật thực theo quy định sau đây: Thông qua định giải thể doanh nghiệp Quyết định giải thể doanh nghiệp phải có nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, địa trụ sở doanh nghiệp; b) Lý giải thể; c) Thời hạn, thủ tục lý hợp đồng toán khoản nợ doanh nghiệp; thời hạn toán nợ, lý hợp đồng không vượt 06 tháng, kể từ ngày thông qua định giải thể; d) Phương án xử lý nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; đ) Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức lý riêng Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua, định giải thể biên họp phải gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan thuế, người lao động doanh nghiệp, đăng định giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp phải niêm yết cơng khai trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện doanh nghiệp Trường hợp doanh nghiệp cịn nghĩa vụ tài chưa tốn phải gửi kèm theo định giải thể phương án giải nợ đến chủ nợ, người có quyền lợi nghĩa vụ có liên quan Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức toán số nợ đó; cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thơng báo tình trạng doanh nghiệp làm thủ tục giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp sau nhận định giải thể doanh nghiệp Kèm theo thông báo phải đăng tải định giải thể phương án giải nợ (nếu có) Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự sau đây: a) Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thỏa ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; b) Nợ thuế; c) Các khoản nợ khác Sau toán hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần lại chia cho chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp, cổ phần Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng ký kinh doanh 05 ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp Sau thời hạn 180 ngày, kể từ ngày nhận định giải thể theo khoản Điều mà không nhận ý kiến việc giải thể từ doanh nghiệp phản đối bên có liên quan văn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý doanh nghiệp Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp Chính phủ quy định chi tiết trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp 2.5.1 Trường hợp giải thể doanh nghiệp: Các trường hợp giải thể doanh nghiệp quy địnhtại Luật Doanh nghiệp năm 2005 tiếp tục kế thừa Luật Doanh nghiệp năm 2014 Trong đó, trường hợp giải thể doanh nghiệp quy định cụ thể sau: * Giải thể theo định chủ doanh nghiệp • Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định, trường hợp giải thể doanh nghiệp giải thể theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân • Giải thể theo định chủ doanh nghiệp thể tự nguyện chủ sở hữu doanh nghiệp • Một số lí khiến chủ doanh nghiệp muốn giải thể: lợi nhuận thấp, thua lỗ, mâu thuẫn nội bộ… Với lí chủ doanh nghiệp đến định giải thể doanh nghiệp để thu hồi vốn chuyển sang loại hình kinh doanh khác • Đây quyết định mang tính tự nguyện chủ động của chủ doanh nghiệp ∗ Khi kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn • Trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định thời hạn hoạt động, hết thời hạn hoạt động ghi Điều lệ công ty, thành viên khơng muốn xin gia hạn hoạt động, cơng ty phải tiến hành giải thể • Việc quy định thời hạn hoạt động doanh nghiệp thỏa thuận thành viên, cổ đông sáng lập, cấp phép quan nhà nước có thẩm quyền theo quy định pháp luật • ∗ Khơng đủ thành viên tối thiểu • Có đủ số lượng thành viên tối thiểu điều kiện để công ty tồn hoạt động Khi khơng có đủ số lượng thành viên tối thiểu để tiếp tục tồn tại, công ty phải kết nạp thêm thành viên cho đủ số lượng thành viên tối thiểu • Nếu thời hạn tháng liên tục mà công ty không tiến hành kết nạp thêm thành viên số lượng thành viên không đủ không chuyển đổi sang loại hình doanh nghiệp phù hợp công ty phải tiến hành thủ tục giải thể doanh nghiệp ∗ Công ty bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh • • trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, bao gồm: Nội dung kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp giả mạo; Doanh nghiệp người bị cấm thành lập doanh nghiệp theo khoản Điều 18 Luật thành lập; Doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh quan thuế; Doanh nghiệp không gửi báo cáo theo quy định điểu c khoản Điều 209 Luật đến Cơ quan đăng ký kinh doanh thời hạn 06 tháng, kể từ ngày hết hạn gửi báo cáo có yêu cầu văn bản; Trường hợp khác theo định Tòa án Điều kiện doanh nghiệp giải thể: Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp khơng q trình giải tranh chấp Tòa án quan trọng tài Người quản lý có liên quan doanh nghiệp quy định theo pháp luật liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp 2.5.2 Thủ tục giải thể doanh nghiệp tư nhân: Bước 1: Tiến hành nộp hồ sơ • Doanh nghiệp nộp hồ sơ Bộ phận “một cửa”, nộp phí, lệ phí (nếu có) nhận giấy biên nhận giải hồ sơ Bước 2: Giải hồ sơ: • Phịng Đăng ký kinh doanh thụ lý hồ sơ, xin ý kiến quan liên quan (nếu cần) trình giải Hoàn tất kết giải hồ sơ chuyển cho Bộ phận cửa phòng ĐKKD để trả cho công dân, doanh nghiệp Bước 3: Nhận kết giải hồ sơ: • Người đại diện nhận kết giải hồ sơ phận “một cửa” phòng ĐKKD Hồ sơ bao gồm: Hồ sơ công bố giải thể doanh nghiệp nộp đến quan đăng ký kinh doanh thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thơng qua • Giấy đề nghị cơng bố nội dung đăng ký doanh nghiệp • Thơng báo giải thể doanh nghiệp; • Quyết định chủ doanh nghiệp việc giải thể doanh nghiệp; • Phương án giải nợ (nếu có) • Về phía doanh nghiệp tư nhân, làm thủ tục giải thể thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày kết thúc việc giải thể doanh nghiệp toán hết khoản nợ, doanh nghiệp người đại diện theo ủy quyền doanh nghiệp nộp hồ sơ hợp lệ xác theo quy định pháp luật Phịng ĐKKD thuộc Sở KH-ĐT gửi thông qua Cổng thông tin ĐKDN quốc gia (nếu đăng ký qua mạng điện tử) Hồ sơ giải thể doanh nghiệp: ( điều 204) • Thông báo giải thể doanh nghiệp tư nhân; • Báo cáo lý tài sản doanh nghiệp; danh sách chủ nợ số nợ toán, gồm toán hết khoản nợ thuế nợ tiền đóng bảo hiểm xã hội, người lao động sau định giải thể doanh nghiệp (nếu có); • Con dấu giấy chứng nhận mẫu dấu (nếu có) giấy chứng nhận thu hồi dấu; • • Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thỏa thuận với cá nhân, tổ chức liên quan xử lý số dư tài sản tài nguồn viện trợ, tài trợ mà doanh nghiệp xã hội nhận (đối với DN xã hội có) • Trường hợp Chủ sở hữu NĐDTPL doanh nghiệp trực tiếp đến nộp hồ sơ người ủy quyền phải nộp hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân (1 Đối với công dân Việt Nam: Thẻ cước công dân Chứng minh nhân dân Hộ chiếu Việt Nam cịn hiệu lực Đối với người nước ngồi: Hộ chiếu nước ngồi giấy tờ có giá trị thay hộ chiếu nước ngồi cịn hiệu lực.), kèm theo • Bản hợp lệ hợp đồng cung cấp dịch vụ người thành lập doanh nghiệp doanh nghiệp tổ chức làm dịch vụ thực thủ tục liên quan đến đăng ký doanh nghiệp giấy giới thiệu tổ chức cho cá nhân trực tiếp thực thủ tục liên quan đến đăng ký doanh nghiệp; • Văn ủy quyền theo quy định pháp luật cho cá nhân thực thủ tục liên quan đến đăng ký doanh nghiệp Điều 205 Các hoạt động bị cấm kể từ có định giải thể Kể từ có định giải thể doanh nghiệp, nghiêm cấm doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp thực hoạt động sau đây: a) Cất giấu, tẩu tán tài sản; b) Từ bỏ giảm bớt quyền địi nợ; c) Chuyển khoản nợ khơng có bảo đảm thành khoản nợ có bảo đảm tài sản doanh nghiệp; d) Ký kết hợp đồng trừ trường hợp để thực giải thể doanh nghiệp; đ) Cầm cố, chấp, tặng cho, cho thuê tài sản; e) Chấm dứt thực hợp đồng có hiệu lực; g) Huy động vốn hình thức Tùy theo tính chất mức độ vi phạm, cá nhân có hành vi vi phạm khoản Điều bị xử phạt vi phạm hành truy cứu trách nhiệm hình sự; gây thiệt hại phải bồi thường 2.6 Tạm ngừng hoạt động kinh doanh: Điều 200 Doanh nghiệp có quyền tạm ngừng kinh doanh phải thông báo văn thời điểm thời hạn tạm ngừng tiếp tục kinh doanh cho Cơ quan đăng ký kinh doanh chậm 15 ngày trước ngày tạm ngừng tiếp tục kinh doanh Quy định áp dụng trường hợp doanh nghiệp tiếp tục kinh doanh trước thời hạn thông báo Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan nhà nước có thẩm quyền yêu cầu doanh nghiệp tạm ngừng kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện phát doanh nghiệp khơng có đủ điều kiện theo quy định pháp luật Trong thời gian tạm ngừng kinh doanh, doanh nghiệp phải nộp đủ số thuế nợ; tiếp tục tốn khoản nợ, hồn thành việc thực hợp đồng ký với khách hàng người lao động, trừ trường hợp doanh nghiệp, chủ nợ, khách hàng người lao động có thỏa thuận khác * Thủ tục tạm ngưng hoạt động Bước 1: Doanh nghiệp chuẩn bị hồ sơ đầy đủ theo quy định Bước 2: Doanh nghiệp đến nộp hồ sơ Phòng Đăng ký kinh doanh Bước 3: Phòng Đăng ký kinh doanh kiểm tra tính hợp lệ hồ sơ giải hồ sơ doanh nghiệp Bước 4: Căn theo ngày hẹn giấy Biên nhận, doanh nghiệp đến Phòng Đăng ký kinh doanh để nhận kết giải hồ sơ (từ 13 đến 17 buổi chiều từ thứ đến thứ hàng tuần) *Cách thức thực hiện: Người thành lập doanh nghiệp người đại diện theo ủy quyền nộp đầy đủ hồ sơ đăng ký doanh nghiệp theo quy định Phòng Đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử * Thời gian tạm ngừng hoạt động cho phép Về thời hạn xin tạm ngưng, Thời hạn tạm ngừng kinh doanh ghi thông báo không năm Sau hết thời hạn thông báo, doanh nghiệp tiếp tục tạm ngừng kinh doanh phải thông báo tiếp cho quan đăng ký kinh doanh Lưu ý: Tổng thời gian tạm ngừng kinh doanh liên tiếp không hai năm Nếu đăng ký tạm ngừng trọn ngun năm khơng phải làm báo cáo q, báo cáo tài cho cơng ty năm tạm ngưng Và nộp loại thuế nào, kể thuế môn cơng ty ( Thuế mơn gì? Thuế mơn sắc thuế trực thu thường định ngạch đánh vào giấy phép kinh doanh (môn bài) doanh nghiệp hộ kinh doanh Thuế môn thu hàng năm Mức thu phân theo bậc, dựa vào số vốn đăng ký doanh thu năm kinh doanh kế trước giá trị gia tăng năm kinh doanh kế trước tùy nước địa phương – Thuế trực thu: lọai thuế mà cá nhân nộp thuế thu nhập khỏan tiến kiếm sức lao động, tiến cho thuê tài sản, tiền thu từ cổ phiếu hay lãi suất Các doanh nghiệp nộp thuế lợi tức tính theo mức lợi nhuận bị đánh thuế họ sau đả trừ chi phí Các doanh nghiệp thay mặt cho người làm công cho họ nộp tiền đóng góp vào bảo hiểm quốc gia – Thuế gián thu: lọai thuế đánh vào việc tiêu thụ hàng hóa dịch vụ Nguồn thu nhập thuế gián thu quan trọng thuế giá trị gia tăng (VAT) Trên thực tế thuế đánh vào hàng bán (khác với thuế tiêu thụ thu vào điểm bán hàng cuối cùng, ngừơi tiêu dùng VAT thu giai đọan khác trình sản xuất) – Thuế định ngạch: đánh lượng cố định vào tất đối tượng thu sắc thuế Ví dụ: thuế cầu đường, lệ phí sử dụng dịch vụ sân bay) ... lại doanh nghiệp tư nhân: 2.4.1 Chia doanh nghiệp tư nhân 2.4.2 Tách doanh nghiệp tư nhân 2.4.3 Hợp doanh nghiệp tư nhân 2.4.4 Sáp nhập doanh nghiệp tư nhân Tiêu chí Chia doanh Tách doanh Hợp nghiệp. . .Doanh nghiệp tư nhân có đặc điểm pháp lý sau: -Thứ nhất, chủ doanh nghiệp tư nhân cá nhân, cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Đặc điểm phân biệt doanh nghiệp tư nhân với doanh nghiệp. .. đến doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 2.3.2 Nghĩa vụ doanh nghiệp tư nhân : - Theo điều luật doanh nghiệp năm 2014 Đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh kinh doanh