Tiểu luận luật thương mại (3)

TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG KHOA LUẬT -*** TIỂU LUẬN LUẬT THƯƠNG MẠI ĐỀ TÀI: DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC Sinh viên thực hiện: Hoàng Nguyễn Lâm Anh 2014610006 Hà Thu Trà Giang 2014610033 Phạm Thị Linh 1814420066 Nguyễn Thị Trang 2014610110 Nguyễn Thị Sương 2014610091 Lâm Trần Hiếu 2014610043 Nhóm: 03 Lớp tín chỉ: PLU217(GDDD1-HK2-2122).2 Giảng viên hướng dẫn: TS Nguyễn Thị Lan Hà Nội, tháng 05 năm 2022 Học phần: Luật Thương mại Học kỳ năm học 2021-2022 Họ tên Sinh viên: Ngày thi: Ngày sinh: Ca thi: Mã số sinh viên: Tổ thi: Lớp tín chỉ: Số trang làm: Khóa: K59 Điểm thi Bằng số Họ tên chữ ký giáo viên chấm thi Bằng chữ GV chấm thi 1: GV chấm thi 2: MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU I Lý luận chung Doanh nghiệp nhà nước .6 Khái niệm Đặc điểm II Các quy định pháp lý Doanh nghiệp nhà nước theo pháp luật Việt Nam số quốc gia giới .6 Các quy định chung thành lập Doanh nghiệp nhà nước 1.1 Doanh nghiệp phải có tên riêng .7 1.2 Doanh nghiệp phải có trụ sở 1.3 Điều kiện tài sản (vốn) 1.4 Điều kiện ngành nghề Kinh doanh 1.5 Thương nhân – chủ thể kinh doanh .8 Thủ tục đăng ký kinh doanh Cơ cấu, tổ chức quản lý Doanh nghiệp nhà nước 10 3.1 Mơ hình cấu, tổ chức Doanh nghiệp nhà nước .10 3.2 Quản lý sử dụng vốn, tài sản Doanh nghiệp nhà nước 12 3.2.1 Doanh nghiệp có quyền tự chủ quản lý sử dụng vốn .12 3.2.2 Vốn góp thời hạn góp vốn .13 3.2.3 Tài sản góp vốn hệ pháp lý phát sinh .13 Quyền nghĩa vụ Doanh nghiệp nhà nước .14 4.1 Tư cách pháp lý Doanh nghiệp nhà nước .14 4.2 Quyền, nghĩa vụ trách nhiệm pháp lý tài sản Doanh nghiệp nhà nước………… .14 4.2.1 Về quyền lợi nghĩa vụ Doanh nghiệp nhà nước 14 4.2.2 Trách nhiệm pháp lý tài sản Doanh nghiệp Nhà nước 15 Về tổ chức lại, giải thể, phá sản 16 III Một số kiến nghị cho pháp luật Việt Nam nhằm quản lý phát triển Doanh nghiệp nhà nước cách hiệu 17 KẾT LUẬN 19 TÀI LIỆU THAM KHẢO 20 DANH MỤC VIẾT TẮT Thuật ngữ Viết tắt Doanh nghiệp DN Kinh doanh KD Luật doanh nghiệp LDN Bộ luật dân BLDS Luật đầu tư LĐT Luật Thương mại LTM Doanh nghiệp nhà nước DNNN Đăng ký kinh doanh ĐKKD LỜI MỞ ĐẦU Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác Nhằm điều chỉnh quan hệ hoạt động này, Luật Thương mại đời Pháp luật Thương mại công cụ pháp lý quan trọng để Nhà nước quản lý hoạt động thương mại phương tiện để chủ thể xã hội sử dụng làm phương tiện pháp lý thực bảo vệ quyền lợi ích hoạt động thương mại điều kiện xây dựng kinh tế thị trường Việc nghiên cứu, tìm hiểu để có thêm hiểu biết Luật Thương mại, đưa ý kiến nhằm sửa đổi, bổ sung yêu cầu quan trọng không với nhà làm luật, mà với sinh viên ngành pháp lý nói chung Bước vào thời kỳ kinh tế hội nhập, với sách pháp luật Nhà nước góp phần tạo điều kiện thuận lợi cho việc doanh nghiệp thành lập dễ dàng bùng nổ với số lượng ngày lớn, với hình thức doanh nghiệp như: doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên từ hai thành viên trở lên, công ty hợp danh, Trong đó, doanh nghiệp nhà nước loại hình doanh nghiệp chiếm tỉ trọng nhiều đóng góp lượng lớn vào GDP quốc dân Với đóng góp quan trọng vậy, nhiên, đặc điểm, vai trò doanh nghiệp nhà nước vấn đề pháp lý có liên quan khơng phải điều mà nhiều người nắm rõ Chính lý trên, nhóm tác giả lựa chọn chủ đề “Doanh nghiệp nhà nước” làm đề tài cho tiểu luận nhóm em Tiểu luận bao gồm phần: Phần I: Lý luận chung Doanh nghiệp nhà nước Phần II: Các quy định pháp lý Doanh nghiệp nhà nước theo pháp luật Việt Nam Phần III: Một số kiến nghị cho pháp luật Việt Nam nhằm quản lý phát triển Doanh nghiệp nhà nước cách hiệu Trong trình làm tiểu luận, nhóm nghiên cứu khơng thể tránh khỏi thiếu sót nhóm mong đóng góp bổ sung Nhóm nghiên xin chân thành cảm ơn tiếp thu ý kiến cô I Lý luận chung Doanh nghiệp nhà nước Khái niệm Luật doanh nghiệp 2020, theo Điều 44 luật quy định doanh nghiệp nhà nước sau: “Doanh nghiệp nhà nước bao gồm doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ, tổng số cổ phần có quyền biểu theo quy định Điều 88 Luật này.” Đặc điểm Doanh nghiệp nhà nước có đặc điểm sau đây: Về chủ sở hữu: Nhà nước chủ sở hữu toàn vốn điều lệ doanh vào doanh nghiệp, nhà nước có tồn quyền định vấn đề liên quan đến tồn hoạt động doanh nghiệp nhà nước Về lĩnh vực hoạt động: pháp luật quy định doanh nghiệp nhà nước thành lập hoạt động khâu, công đoạn then chốt số ngành, lĩnh vực nhằm mục tiêu đảm bảo lợi ích cộng đồng, bảo đảm an ninh quốc gia toàn vẹn lãnh thổ Để đảm bảo thực vai trò, mục tiêu chức chủ đạo doanh nghiệp nhà nước kinh tế quốc dân, phạm vi đầu tư vốn nhà nước để thành lập doanh nghiệp nhà nước giới hạn bốn ngành, lĩnh vực sau (Luật Quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp năm 2020 Nghị định số 91/2015/NĐ-CP ngày 13/10/2015 Chính phủ đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp quản lý sử dụng vốn, tài sản doanh nghiệp (được sửa đổi, bổ sung Nghị định số 32/2018/NĐ-CP) Về hình thức tồn tại: Doanh nghiệp nhà nước tồn hình thức cơng ty TNHH thành viên, bao gồm hai dạng sau: Một là, Công ty TNHH thành viên nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ cơng ty mẹ tập đồn kinh tế nhà nước, công ty mẹ tổng công ty nhà nước, cơng ty mẹ nhóm cơng ty mẹ - cơng ty Hai là, Công ty TNHH thành viên độc lập nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ Các quy định pháp lý Doanh nghiệp nhà nước theo pháp luật Việt Nam số quốc gia giới Các quy định chung thành lập Doanh nghiệp nhà nước II Doanh nghiệp tổ chức kinh tế đời sở thống ý chí người Vì vậy, vấn đề đặt ý chí phải hợp pháp, tức hội đủ điều kiện để nhà nước cho phép thành lập đăng ký thành lập Doanh nghiệp nhà nước nước giới khơng hồn tồn giống Năm 1956, Anh quy định DNNN phải đủ điều kiện: (1) Hội đồng quản trị DN phủ bổ nhiệm; (2) Uỷ ban quốc hữu hố cơng nghiệp kiểm tra tài khoản kinh doanh DN; (3) Thu nhập DN phần lớn không dựa vào cung cấp quốc hội quan tài nhà nước Đối với Pháp, DNNN phải thoả mãn: (1) Tính cơng hữu quyền sở hữu DN; (2) Có địa vị pháp nhân độc lập; (3) Thực hoạt động công thương độc lập, quy định tổ chức kinh tế có hạch tốn lỗ lãi khơng phải đơn vị hành nghiệp phủ Đối với Việt Nam, Doanh nghiệp tổ chức kinh tế đời sở thống ý chí người Vì vậy, vấn đề đặt ý chí phải hợp pháp, tức hội đủ điều kiện để nhà nước cho phép thành lập đăng ký thành lập DNNN Việt Nam phải đáp ứng đủ điều kiện đây: 1.1 Doanh nghiệp phải có tên riêng Để doanh nghiệp có tên riêng phải đảm bảo yêu cầu theo điều 37 điều 38 Luật doanh nghiệp 2020 sau: Tên doanh nghiệp cần bao gồm hai thành tố theo thứ tự: Loại hình DN Tên riêng; Tên doanh nghiệp khơng vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức, phong mỹ tục dân tộc không trùng gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp khác đăng ký kinh doanh; Tên phải viết tiếng việt viết thêm số tiếng nước với khổ chữ nhỏ hơn; Và cuối cùng, tên phải viết rõ loại hình doanh nghiệp loại hình doanh nghiệp viết tắt Ví dụ như: Cơng ty trách nhiệm hữu hạn “trách nhiệm hữu hạn”có thể viết tắt “TNHH”; Cơng ty Cổ phần, từ “Cổ phần” viết tắt “CP”; Công ty hợp danh, từ “hợp danh” viết tắt “HD” Doanh nghiệp tư nhân, từ “tư nhân” viết tắt “TN” Khi cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, tên doanh nghiệp pháp luật bảo hộ, phòng chống hành vi xâm phạm đặt tên trùng 1.2 Doanh nghiệp phải có trụ sở Doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp thành lập đăng ký thành lập theo quy định pháp luật Việt Nam có trụ sở Việt Nam Trụ sở DN phải có địa xác định gồm: số nhà, tên phố tên thôn, làng, xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố trực thuộc trung ương, số điện thoại số fax (nếu có) (Khoản điều 23 LDN 2020) Ngồi trụ sở chính, DN quyền lập chi nhánh văn phòng đại diện Văn phòng đại diện đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp, có nhiệm vụ đại diện theo ủy quyền cho lợi ích doanh nghiệp bảo vệ lợi ích Văn phịng đại diện khơng thực chức kinh doanh doanh nghiệp (Khoản điều 44 LDN 2020) Chi nhánh đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp, có nhiệm vụ thực tồn phần chức doanh nghiệp, bao gồm chức đại diện theo ủy quyền Ngành, nghề kinh doanh chi nhánh phải với ngành, nghề kinh doanh doanh nghiệp (Khoản điều 44 LDN 2020) DN có quyền lập chi nhánh, văn phòng đại diện nước nước ngồi Trình tự, thủ tục thành lập chi nhánh, văn phịng đại diện Chính phủ quy định Trong q trình hoạt động kinh doanh, DN có quyền thay đổi địa trụ sở minh, phải tuân theo quy định pháp luật thủ tục thay đổi 1.3 Điều kiện tài sản (vốn) Doanh nghiệp có nghĩa vụ khai báo hồ sơ đăng ký kinh doanh số vốn chịu trách nhiệm trước pháp luật tính xác, trung thực khai báo Doanh nghiệp cần phải có tài sản đăng ký đưa vào kinh doanh gọi vốn điều lệ vốn đầu tư thành lập doanh nghiệp (Gọi chung vốn đăng ký doanh nghiệp) Ngồi luật có quy định cụ thể loại tài sản: Phải thứ mà theo quy định pháp luật tài sản (Điều 105, 115 BLDS 2015, điều 34 LDN 2020) với nguyên tắc: “Tài sản phải định giá đồng Việt Nam (Trị giá bảng tiền)” Đối với Mức độ tài sản tuỳ điều kiện người thành lập doanh nghiệp, trừ ngành nghề mà pháp luật quy định phải có mức vốn tối thiểu để kinh doanh (vốn pháp định) trường hợp này, vốn đăng ký doanh nghiệp không thấp vốn pháp định Chính phủ ban hành Nghị định 23/2022/NĐ-CP thành lập, xếp lại, chuyển đổi sở hữu, chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ Theo đó, Điều Nghị định quy định Doanh nghiệp thành lập phải có mức vốn điều lệ không thấp 100 tỷ đồng Trường hợp kinh doanh ngành, nghề quy định phải có vốn pháp định ngồi điều kiện trên, vốn điều lệ doanh nghiệp thành lập không thấp mức vốn pháp định quy định ngành, nghề kinh doanh Đối với doanh nghiệp cung ứng sản phẩm, dịch vụ cơng ích thiết yếu, bảo đảm an sinh xã hội hoạt động số ngành, lĩnh vực, địa bàn cần Nhà nước đầu tư vốn để thành lập doanh nghiệp vốn điều lệ thấp 100 tỷ đồng không thấp mức vốn pháp định quy định ngành, nghề kinh doanh yêu cầu vốn pháp định Về quyền định giá, đăng ký tài sản góp vốn thành lập trình hoạt động pháp luật quy định cụ thể Điều 236 LDN 2020, việc chuyển quyền sở hữu tài sản Điều 35 LDN 2020 Đối với Cộng hòa Xã hội Nhân dân Lào, Luật doanh nghiệp Lào khơng có quy định vốn pháp định (mức vốn tối thiểu để thành lập DN) mà cần có điều kiện vốn điều lệ phải lớn vốn pháp định, quan thuộc lĩnh vực liên quan có quyền quy định mức vốn đăng ký tối thiểu tiêu chí để đăng ký doanh nghiệp số hoạt động kinh doanh then chốt, phải Chính phủ chấp thuận (Điều 20 LDN Lào 2013) Như vậy, quy định vốn pháp định mang nặng tính hình thức 1.4 Điều kiện ngành nghề Kinh doanh Doanh nghiệp phải đảm bảo ngành nghề kinh doanh theo quy định pháp luật Hiện nay, Luật doanh nghiệp có quy định số ngành nghề bị cấm KD, ngành nghề KD có điều kiện, ngành nghề KD phải có vốn pháp định số ngành nghề KD phải có chứng hành nghề :Ngành nghề cấm đầu tư KD (Điều LĐT 2020); Ngành nghề đầu tư KD có điều kiện (Điều LĐT 2020); Ngành nghề ưu đãi đầu tư (Điều 16 LĐT 2020) 1.5 Thương nhân – chủ thể kinh doanh Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh Thương nhân có quyền hoạt động thương mại ngành nghề, địa bàn, hình thức theo phương thức mà pháp luật không cấm (Điều LTM 2020) Các chủ thể muốn hoạt động KD phải ngành nghề chính, có đăng ký KD hợp lệ, pháp luật công nhận tư cách nhà kinh doanh Đặc điểm chủ thể tham gia thực công việc KD: (1) Phải thường xuyên liên tục; (2) Sản xuất có tính chun mơn cao; (3) Tính độc lập Để trở thành chủ thể KD phải đáp ứng đầy đủ điều kiện sau: Một điều kiện lực pháp lý Mọi cơng dân có quyền tự kinh doanh (Luật Hiến pháp quy định) Do đó, cơng dân nước có quyền KD, ngoại trừ cá nhân không đủ lực hành vi lực pháp lý Hai điều kiện ngành nghề kinh doanh Luật thương mại quy định cá nhân, tổ chức có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam (Khoản điều 17 LDN 2020), trừ trường hợp quy định Khoản điều 17 LDN 2020 Ngoài ngành nghề KD, Pháp luật địi hỏi có điều kiện phải có mức vốn tối thiểu theo luật định, phải có giấy chứng nhận hành nghề thương nhân phải chấp hành, có yếu tố để đáp ứng đủ điều kiện quy định pháp luật Thủ tục đăng ký kinh doanh Thủ tục thành lập DNNN (Điều 26 LTM 2020) phải tuân theo bước sau: Bước 1: Đề nghị thành lập DN: Doanh nghiệp cần lập hồ sơ đề nghị thành lập DNNN gửi hồ sơ đến người có quyền định thành lập DNNN – Cơ quan đăng ký kinh doanh theo phương thức sau: (1) Đăng ký doanh nghiệp trực tiếp Cơ quan đăng ký kinh doanh; (2) Đăng ký doanh nghiệp qua dịch vụ bưu chính; (3) Đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử Hồ sơ đề nghị thành lập doanh nghiệp cần bao gồm: Tờ trình đề nghị thành lập DN; Đề nghị thành lập DN; Dự kiến mức vốn điều lệ; Dự thảo điều lề; Giấy đề nghị cho DN sử dụng đất Bước 2: Lập hội đồng thẩm định: Trước định, người có thẩm quyền ký định thành lập doanh nghiệp nhà nước phải lập hội đồng thẩm định để xem xét điều kiện cần thiết việc thành lập doanh nghiệp nhà nước mà người đề nghị nêu hồ sơ xin thành lập, hồ sơ cần đầy đủ, cụ thể hợp lệ Cụ thể hội đồng thẩm định phải xem xét vấn đề sau: Một là, đề án thành lập doanh nghiệp phải có tính khả thi hiệu quả, phù hợp với chiến lược phát triển kinh tế - xã hội Nhà nước, đáp ứng yêu cầu Công nghệ quy định Nhà nước bảo vệ môi trường Hai là, mức Vốn điều lệ phải phù hợp với quy mô ngành nghề kinh doanh, lĩnh vực hoạt động khơng thấp vốn pháp định, có chứng nhận quan tài nguồn mức vốn cấp Ba là, dự thảo điều lệ không trái với quy định pháp luật Bốn là, có xác nhận đồng ý quan nhà nước có thẩm quyền nơi đặt trụ sở mặt sản xuất kinh doanh doanh nghiệp Sau xem xét, hội đồng thẩm định phải có ý kiến văn Bước 3: Ký định thành lập doanh nghiệp: Với tổng công ty nhà nước hay DNNN độc lập có quy mơ lớn Thủ tướng Chính phủ ủy quyền cho Bộ trưởng quản lý ngành, Chủ tịch Ủy ban nhân dân cấp tỉnh định thành lập Với DNNN khác Bộ trưởng quản lý ngành Chủ tịch Ủy ban nhân dân cấp tỉnh định thành lập theo phân cấp Chính phủ Sau ký định thành lập DNNN, người ký định thành lập phải bổ nhiệm chủ tịch thành viên hội đồng quản trị (nếu có), tổng giám đốc giám đốc thời hạn 30 ngày, kể từ ngày có định thành lập Trường hợp không chấp thuận việc thành lập doanh nghiệp phải trả lời văn thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ đề nghị thành lập doanh nghiệp Bước 4: Đăng ký kinh doanh: Sau quan có thẩm quyền định thành lập, DN chưa phép hoạt động ln chưa có tư cách pháp nhân Muốn tiến hành hoạt động kinh doanh, DN phải ĐKKD Sở kế hoạch đầu tư tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi DN có trụ sở ĐKKD thủ tục pháp lý bắt buộc việc thành lập DNNN Hồ sơ ĐKKD bao gồm: Quyết định thành lập doanh nghiệp; Điều lệ doanh nghiệp; Giấy chứng nhận quyền sử dụng trụ sở doanh nghiệp; Quyết định bổ nhiệm chủ tịch, thành viên hội đồng quản trị, tổng giám đốc giám đốc doanh nghiệp Thời hạn ĐKKD 60 ngày, kể từ ngày có định thành lập Nếu khơng ĐKKD thời hạn định thành lập DN khơng có giá trị Khi ĐKKD, DN ghi tên vào sổ ĐKKD cấp giấy chứng nhận ĐKKD Kể từ ngày cấp giấy chứng nhận ĐKKD, DN có tư cách pháp nhân tiến hành hoạt động KD Bước 5: Đăng báo công khai: Trong thời hạn không 30 ngày, kể từ ngày cấp giấy chứng nhận ĐKKD, DN phải đăng báo hàng ngày trung ương địa phương năm số liên tiếp nội dung sau đây: Tên, trụ sở doanh nghiệp, họ tên chủ tịch thành viên hội đồng quản trị (nếu có), tổng giám đốc giám đốc; Tên quan định ngày định thành lập lập doanh nghiệp, ngày số ĐKKD; Vốn điều lệ; Số tài khoản tiền gửi ngân hàng, số điện thoại, telex, fax (nếu có); Lĩnh vực ngành nghề kinh doanh hoạt động; Thời điểm bắt đầu hoạt động kinh doanh thời hạn hoạt động Đây hành vi mang tính thơng báo, tạo điều kiện để doanh nghiệp nhanh chóng giao dịch với khách hàng Điều cần thiết cho hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Cơ cấu, tổ chức quản lý Doanh nghiệp nhà nước 3.1 Mơ hình cấu, tổ chức Doanh nghiệp nhà nước Theo điều 90 luật Doanh nghiệp 2020 quy định cấu quản lý tổ chức doanh nghiệp nhà nước theo hai mơ sau: “1 Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc, Ban kiểm soát; Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, Ban kiểm soát.” Cụ thể, doanh nghiệp nhà nước tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình: Mơ hình theo chế độ tập thể mơ hình theo chế độ thủ trưởng Mơ hình theo chế độ tập thể: Cơ quan có quyền định cao Hội đồng thành viên (hội đồng quản trị) Dưới hội đồng thành viên có giám đốc tổng giám đốc, Ban kiểm soát Về hội đồng thành viên (hội đồng quản trị), quan có quyền định cao Hội đồng thành viên bao gồm Chủ tịch thành viên khác, số lượng không 07 người Thành viên Hội đồng thành viên quan đại diện chủ sở hữu bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, khen thưởng, kỷ luật Việc quy định định nhiệm kỳ, bổ nhiệm, cách chức chế độ làm việc hội đồng thành viên nêu rõ điều 91, 93, 94, 95 luật Doanh nghiệp 2020 Là quan tập thể, hội đồng thành viên không làm việc liên tục, thường xuyên mà hoạt động theo định kỳ Hội đồng thành viên có quyền xem xét định vấn đề chủ yếu có tính quan trọng điều hành cơng ty, doanh nghiệp, quy định điều 92 luật doanh nghiệp 2020 định hướng phát triển doanh nghiệp, điều chỉnh vốn điều lệ, điều chỉnh cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp, định tổ chức lại hay giải thể doanh nghiệp, Mơ hình theo chế độ thủ trưởng: Đứng đầu Chủ tịch công ty, tiếp đến giám đốc tổng giám đốc, cuối Ban kiểm sốt Mơ hình quản lý áp dụng Doanh nghiệp có quy mơ vừa nhỏ, mơ hình cần đảm bảo hai yêu cầu tăng cường tối qua quyền tự chủ Doanh nghiệp đảm bảo kiểm soát từ bên Nhà nước quyền lợi chủ sở hữu tài sản Doanh nghiệp Về Chủ tịch công ty, với doanh nghiệp khơng có hội đồng thành viên (hội đồng quản trị) chủ tịch cơng ty đại diện pháp nhân doanh nghiệp, người có quyền điều hành cao doanh nghiệp Chủ tịch công ty phải chịu trách nhiệm trước pháp luật thực nhiệm vụ quyền hạn Nghĩa vụ quyền chủ tịch công ty quy định khoản 2, khoản điều 99 luật Doanh nghiệp 2020, cụ thể sử dụng máy quản lý, điều hành, phận giúp việc công ty để thực quyền nghĩa vụ mình, trường hợp cần thiết, Chủ tịch cơng ty tổ chức lấy ý kiến chuyên gia tư vấn nước nước trước định vấn đề quan trọng thuộc thẩm quyền Các quy định bổ nhiệm, tiêu chuẩn, điều kiện trường hợp miễn nhiệm, cách cách chức Chủ tịch công ty quy định cụ thể khoản điều 99 luật Doanh nghiệp 2020 Về giám đốc (tổng giám đốc) Nếu hội đồng thành viên quan tập thể, đối nội giám đốc (tổng giám đốc) cá nhân cụ thể người đại diện cao công tư mối quan hệ với bên ngồi (đối ngoại) Theo đó, giám đốc (tổng giám đốc) có hai quyền quyền quản lý điều hành quyền đại diện Giám đốc (tổng giám đốc) người điều hành hoạt động kinh doanh công ty chịu trách nhiệm trước hội đồng thành viên thực nhiệm vụ giao, đồng thời có quyền định tất vấn đề liên quan đến hoạt động thường ngày công ty ban hành quy chế quản lý nội bộ, tuyển dụng, kiến nghị phương án sử dụng lợi nhuận, xử lý khoản lỗ cách có hiệu Đối với quyền đại diện, giám đốc (tổng giám đốc) có quyền nhân danh cơng ty xác lập giao dịch, hợp tác với bên đối tác khác Với điều này, hành vi giám đốc (tổng giám đốc) danh nghĩa công ty đồng với hành vi công ty hoạt động kinh doanh cơng ty phải có trách nhiệm hành vi Trong trường hợp có vi phạm pháp luật, vi phạm điều lệ công ty, hay có lỗi việc quản lý cơng ty dẫn đến thiệt hại xảy ra, giám đốc phải chịu trách nhiệm trước pháp luật công ty người thành viên công ty Về Ban kiểm sốt Căn theo quy mơ cơng ty, quan đại diện chủ sở hữu định bổ nhiệm 01 kiểm soát viên thành lập Ban kiểm soát gồm 03 đến 05 Kiểm soát viên, nhiệm kỳ kiểm sốt viên khơng q 05 năm cá nhân bổ nhiệm làm kiểm soát viên công ty không 02 nhiệm kỳ Tiêu chuẩn điều kiện kiểm soát viên quy định khoản điều 103 luật Doanh nghiệp 2020 Ban kiểm sốt có quyền tham gia họp Hội đồng thành viên, tham vấn, trao đổi thức khơng thức quan đại diện chủ sở hữu với Hội đồng thành viên; chất vấn Hội đồng thành viên, thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty Giám đốc Tổng giám đốc kế hoạch, dự án, chương trình đầu tư phát triển định khác quản lý, điều hành công ty; xem xét sổ sách kế toán, báo cáo, hợp đồng, giao dịch tài liệu khác công ty; kiểm tra công việc quản lý, điều hành công ty; Nghĩa vụ ban kiểm soát quy định chi tiết khoản điều 104 Luật doanh nghiệp 2020, việc chế độ làm việc, việc miễn nhiệm cách chức kiểm soát viên quy định cụ thể điều 106, 107 luật Doanh nghiệp 2020 Để có nhìn rõ cấu quản lý tổ chức Doanh nghiệp nhà nước, nhóm nghiên cứu tiến hành so sánh với quy định liên quan Luật Doanh nghiệp Lào 2013 nhận thấy pháp luật hai nước có số khác biệt Nếu pháp luật Việt Nam cho phép doanh nghiệp nhà nước tự lựa chọn hai mơ hình tập thể thủ trưởng theo Luật Doanh nghiệp Lào 2013, Doanh nghiệp nhà nước tổ chức theo mơ hình có Hội đồng thành viên (Hội đồng quản trị), theo đó, điều 199 Luật doanh nghiệp Lào 2013 yêu cầu Hội đồng quản trị Doanh nghiệp nhà nước có từ ngày thành lập cơng ty gồm Chủ tịch, phó Chủ tịch, số thành viên có cán doanh nghiệp giúp đỗ Các thành viên phải có trách nhiệm việc đạo chiến lược quản lý hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, bao gồm việc quản lý tài sản, vốn Nhà nước giao cho Như vậy, pháp luật Việt Nam đưa hai mơ hình tổ chức mơ hình tập thể mơ hình thủ trưởng để doanh nghiệp nhà nước lựa chọn Với quy mô khác doanh nghiệp khác nhau, nhà nước quy định chế quản lý doanh nghiệp khác nhau, chế quản lý hội đồng thành viên giám đốc điều hành đòi hỏi quản lý phức tạp nhằm tạo sức mạnh điều chỉnh rộng thúc đẩy phát triển đơn vị thành viên doanh nghiệp để đẩy mạnh cạnh tranh kinh tế thị trường Bên cạnh đó, chế quản lý chủ tịch cơng ty điều hành lại đáp ứng nhanh nhạy trước biến động thị trường, phù hợp với doanh nghiệp có quy mơ nhỏ vừa Tóm lại, máy quản lý doanh nghiệp nhà nước trao quyền chủ động vấn đề kinh doanh, quản lý tài tổ chức quản lý doanh nghiệp, điều giúp doanh nghiệp bắt kịp xu phát triển thị trường 3.2 Quản lý sử dụng vốn, tài sản Doanh nghiệp nhà nước 3.2.1 Doanh nghiệp có quyền tự chủ quản lý sử dụng vốn Thứ nhất, vốn sản xuất kinh doanh hình thành từ nguồn vốn sau đây: (1) Vốn ngân sách cấp: vốn nhà nước đầu tư ban đầu, đầu tư bổ sung; (2) Vốn có nguồn gốc ngân sách: vốn có từ lợi nhuận, phần trích khấu hao tài sản cố định để lại doanh nghiệp, vốn viện trợ, quyên tặng; (3) Vốn bổ sung: hình thành từ nhiều nguồn Nhà nước cho phép doanh nghiệp ngồi phần cấp ban đầu quyền có trách nhiệm tự tạo phát triển vốn để mở rộng sản xuất kinh doanh Vốn doanh nghiệp tự tích lũy liên doanh, liên kết, phát hành trái phiếu, vốn vay sau trả hết nợ lãi suất tiền vay Các nguồn vốn thể dạng loại tài sản như: tài sản cố định hữu hình, tài sản cố định vơ hình; vốn tiền; tài sản lưu động hàng hóa, nguyên vật liệu, ; khoản đầu tư tài ngắn hạn, dài hạn, quỹ doanh nghiệp; quỹ phát triển đầu tư, quỹ dự phịng tài chính, quỹ phúc lợi khen thưởng, Số vốn nêu bao gồm số vốn sử dụng doanh nghiệp, số vốn liên doanh, liên kết mua cổ phần công ty nước nước Thứ hai, việc sử dụng, quản lý vốn thực hội đồng thành viên (hội đồng quản trị)/Chủ tịch công ty Các quan chức nhà nước thực công việc quản lý, sử dụng tài sản cách giám sát, kiểm tra việc quản lý, sử dụng vốn, quỹ doanh nghiệp nhà nước Theo đó, việc sử dụng vốn luật định doanh nghiệp phép chủ động sử dụng linh hoạt nguồn vốn, quỹ Các doanh nghiệp nhà nước tự do, chủ động sử dụng vốn, quỹ tạm để phục vụ cho kinh doanh theo ngun tắc có hồn trả, cần, doanh nghiệp sử dụng vốn cố định để để sung cho vốn lưu động ngược lại cho có hiệu với điều kiện sau phải hoàn trả lại để nguồn vốn, quỹ thực chức Thứ ba, doanh nghiệp nhà nước thay đổi cấu vốn, có quyền tự huy động nguồn vốn đầu tư doanh nghiệp Các doanh nghiệp không bắt buộc quy định cấu vốn khơng có cấu bảo quản riêng loại vốn, tùy thuộc vào chiến lược kinh doanh riêng vào thời kỳ khác nhau, doanh nghiệp chủ động, linh hoạt tăng vốn lưu động, giảm vốn cố định ngược lại để đảm bảo kinh doanh có hiệu Bên cạnh đó, luật cịn cho phép doanh nghiệp có quyền tự huy động vốn hình thức vật giá trị ngun tắc khơng làm thay đổi hình thức sở hữu quy định điều 23 Luật 69/2014/QH13 quản lý, sử dụng, đầu tư vốn nhà nước Tại điều 28, 29 luật này, doanh nghiệp quyền sử dụng vốn tài sản thuộc quyền sở hữu doanh nghiệp để đầu tư doanh nghiệp hình thức mua cổ phiếu, góp vốn kinh doanh, góp vốn cổ phần nhiều loại hình đầu tư khác… Việc đầu tư phải đảm bảo quy định pháp luật nguyên tắc luật định nguyên tắc có hiệu quả, bảo tồn, phát triển nguồn vốn khơng làm ảnh hưởng đến nhiệm vụ kinh doanh doanh nghiệp nhà nước giao cho Pháp luật hành Việt Nam cho phép doanh nghiệp tự quản lý, sử dụng đầu tư nguồn vốn thực tiễn cho thấy, doanh nghiệp nhà nước có tình trạng thiếu nguồn vốn để phát triển kinh doanh, đặc biệt doanh nghiệp làm ăn có hiệu cần mở rộng quy mô, quy định được đưa nhằm thực huy động nguồn vốn nhàn rỗi xã hội để tăng khả kinh doanh, phát triển có hiệu suất, hiệu doanh nghiệp nhà nước 3.2.2 Vốn góp thời hạn góp vốn Theo khoản 27 Điều Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: “Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ công ty, bao gồm góp vốn để thành lập cơng ty góp thêm vốn điều lệ cơng ty thành lập.” Về thời hạn góp vốn, theo quy định khoản Điều 47 Luật doanh nghiệp 2020, thành viên phải góp vốn cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (không kể thời gian vận chuyển, nhập tài sản góp vốn, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản) Lưu ý: Trường hợp thành viên cơng ty góp vốn tài sản khác với tài sản cam kết phải đồng ý 50% số thành viên lại cơng ty Trong vịng 90 ngày (kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp), có thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết, công ty phải đăng ký thay đổi vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp Thủ tục đăng ký thay đổi phải thực thời hạn 30 ngày kể từ ngày cuối phải góp đủ phần vốn góp theo quy định pháp luật Thành viên chưa góp vốn đương nhiên khơng cịn thành viên doanh nghiệp Thành viên chưa góp đủ vốn nhận phần quyền lợi tương đương phần vốn mà góp theo tỷ lệ 3.2.3 Tài sản góp vốn hệ pháp lý phát sinh Theo Điều 34 Luật doanh nghiệp 2020, Tài sản góp vốn bao gồm: – Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam – Chỉ cá nhân, tổ chức chủ sở hữu hợp pháp có quyền sử dụng hợp pháp tài sản quy định khoản Điều có quyền sử dụng tài sản để góp vốn theo quy định pháp luật Việc định giá tài sản góp vốn quy định Điều 36 Luật Doanh nghiệp năm 2020, cụ thể: Đối với tài sản góp vốn khơng phải Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng: việc định giá thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá thực thể thành Đồng Việt Nam Việc góp vốn thực hai thời điểm: thành lập doanh nghiệp sau thành lập doanh nghiệp Sẽ có khác việc định giá tài sản góp vốn hai thời điểm Thơng qua việc góp vốn, cá nhân cam kết góp vốn thành lập cơng ty thành viên tự ràng buộc vào nghĩa vụ quyền lợi định từ việc góp vốn Hệ pháp lý việc góp vốn thành lập cơng ty người góp vốn xem xét hai khía cạnh quyền lợi nghĩa vụ Nếu xét khía cạnh nghĩa vụ, trước có hành vi góp vốn thành viên phải đạt thống hợp đồng thành lập công ty, hợp đồng nguồn gốc hay phát sinh nghĩa vụ, góp vốn nghĩa vụ thành viên thành lập cơng ty Khi cam kết hay thỏa thuận góp vốn thành lập cơng ty, thành viên tự ràng buộc trở thành người thụ trái hay nợ cơng ty Khi người ta góp tài sản vào cơng ty tài sản trở thành đối tượng sở hữu công ty – thực thể pháp lý độc lập Nếu thành viên khơng góp vốn góp vốn chậm cơng ty có quyền địi Với việc khơng thực nghĩa vụ góp vốn thành viên phải chịu trách nhiệm pháp lý định phải trả lãi, phải bồi thường thiệt hại Nếu xét khía cạnh quyền lợi, góp vốn vào cơng ty thành viên góp vốn sở hữu hưởng quyền lợi từ hành vi góp vốn cơng ty Khi người ta góp tài sản vào cơng ty, tài sản trở thành đối tượng sở hữu công ty hợp đồng thành lập cơng ty tạo thực thể tách biệt hay pháp nhân có sản nghiệp riêng Mỗi thành viên cơng ty có từ hành vi góp vốn quyền lợi cơng ty tương ứng với phần vốn góp xét theo lẽ thông thường Tuy nhiên, quyền lợi nghĩa vụ thành viên phụ thuộc vào tỷ lệ góp vốn số cổ phần mà thành viên nắm giữ cơng ty Quyền nghĩa vụ Doanh nghiệp nhà nước 4.1 Tư cách pháp lý Doanh nghiệp nhà nước Doanh nghiệp nhà nước hoạt động hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, theo khoản Điều 73 Luật Doanh nghiệp (2020) quy định “công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp”, đó, doanh nghiệp nhà nước có tư cách pháp nhân DNNN có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Với tư cách chủ thể có tư cách pháp nhân độc lập, có tài sản riêng, DNNN tự chịu trách nhiệm tài sản riêng khoản nợ nghĩa vụ tài khác DN Nhà nước với tư cách chủ đầu tư vào doanh nghiệp nên nhà nước có trách nhiệm, quyền hạn chủ đầu tư Vì vậy, Nhà nước chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ doanh nghiệp phạm vi phần vốn điều lệ doanh nghiệp Quyền, nghĩa vụ trách nhiệm pháp lý tài sản Doanh nghiệp nhà nước 4.2.1 Về quyền lợi nghĩa vụ Doanh nghiệp nhà nước 4.2 Về quyền lợi: Doanh nghiệp nhà nước sở hữu đầy đủ quyền doanh nghiệp Điều Luật Doanh nghiệp 2020, bao gồm quyền tự kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm; Tự chủ kinh doanh lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh, chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh, chủ động điều chỉnh quy mơ ngành, nghề kinh doanh; Lựa chọn hình thức, phương thức huy động, phân bổ sử dụng vốn; Tự tìm kiếm thị trường, khách hàng ký kết hợp đồng; Kinh doanh xuất khẩu, nhập khẩu; Tuyển dụng, thuê sử dụng lao động theo quy định pháp luật lao động; Chủ động ứng dụng khoa học công nghệ để nâng cao hiệu kinh doanh khả cạnh tranh; bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ theo quy định pháp luật sở hữu trí tuệ; Chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản doanh nghiệp; Từ chối yêu cầu quan, tổ chức, cá nhân cung cấp nguồn lực không theo quy định pháp luật; Khiếu nại, tham gia tố tụng theo quy định pháp luật; Quyền khác theo quy định pháp luật Về nghĩa vụ: Doanh nghiệp nhà nước phải đáp ứng nghĩa vụ chung Điều Luật Doanh nghiệp 2020 cần đáp ứng đủ điều kiện đầu tư kinh doanh kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện; ngành, nghề tiếp cận thị trường có điều kiện nhà đầu tư nước ngồi theo quy định pháp luật bảo đảm trì đủ điều kiện suốt q trình hoạt động kinh doanh; Thực đầy đủ, kịp thời nghĩa vụ đăng ký doanh nghiệp, đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp, công khai thông tin thành lập hoạt động doanh nghiệp, báo cáo nghĩa vụ khác theo quy định Luật này; Chịu trách nhiệm tính trung thực, xác thông tin kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp báo cáo; trường hợp phát thơng tin kê khai báo cáo thiếu xác, chưa đầy đủ phải kịp thời sửa đổi, bổ sung thơng tin đó; Tổ chức cơng tác kế toán, nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật; Bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp, đáng người lao động Bên cạnh đó, doanh nghiệp nhà nước cịn có nghĩa vụ cơng bố thơng tin định kỳ công bố thông tin bất thường theo quy định Điều 109, Điều 110 Luật Doanh nghiệp 2020 Các thông tin công bố định kỳ loại doanh nghiệp nhà nước quy định cụ thể Điều 23 Nghị định số 47/2021/NĐ-CP, theo đó, hai loại doanh nghiệp phải công bố: (i) thông tin doanh nghiệp Điều lệ công ty; (ii) báo cáo đánh giá kết thực kế hoạch sản xuất, kinh doanh năm; (iii) báo cáo thực trạng quản trị cấu tổ chức 06 tháng doanh nghiệp; (iv) báo cáo tóm tắt báo cáo tài năm kiểm toán tổ chức kiểm toán độc lập, bao gồm báo cáo tài cơng ty mẹ báo cáo tài hợp (nếu có) theo quy định pháp luật kế toán doanh nghiệp Điều 110 Luật Doanh nghiệp 2020 Điều 24 Nghị định số 47/2021/NĐ-CP quy định doanh nghiệp phải công bố trang thông tin điện tử, ấn phẩm (nếu có) niêm yết cơng khai trụ sở chính, địa điểm kinh doanh cơng ty Ngồi ra, Cổng thơng tin doanh nghiệp gửi quan đại diện chủ sở hữu thông tin bất thường thời hạn 36 kể từ xảy kiện bất thường theo pháp luật quy định 4.2.2 Trách nhiệm pháp lý tài sản Doanh nghiệp Nhà nước Doanh nghiệp nhà nước thực hoạt động kinh doanh độc lập, tham gia vào giao dịch, chịu trách nhiệm riêng tài sản doanh nghiệp (bao gồm tài sản hình thành từ nguồn vốn ngân sách Nhà nước, khoản hỗ trợ, tài sản hình thành trình doanh nghiệp sản xuất, kinh doanh,…) Phän chia lợi nhuận công ty TNHH: Thành viên chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp sau cơng ty nộp đủ thuế hoàn thành nghĩa vụ tài khác theo quy định Luật doanh nghiệp 2020 (Khoản Điều 50) Hội đồng thành viên thơng qua tài hàng năm, phương pháp sử dụng phân chia lợi nhuận phương pháp xử lý lỗ công ty (điểm g Khoản Điều 56) Về điều kiện để chia lợi nhuận: Công ty chia sẻ lợi nhuận cho thành viên kinh doanh có hạn mức, hồn thành nghĩa vụ thuế dịch vụ tài khác theo quy định pháp luật bảo đảm toán đủ nợ tài khoản nghĩa tài khoản đến hạn trả khác sau chia lợi nhuận (Điều 69), Trường hợp chia lợi nhuận cho thành viên trái với quy định Điều 69 luật này, thành viên phải hoàn thành công việc tiên tổ, khác sản xuất tài khoản phải người liên đới chịu trách nhiệm nơ nghĩa vụ khác tài sản công ty Đồng nghĩa với lợi nhuận chia (Điều 70), Xử lý nợ: Doanh nghiệp nhà nước thực quản lý nợ phải trả theo quy định Khoản Điều 27 Luật Quản lý, sử dụng vốn Nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp 2014, cụ thể sau: Xây dựng, ban hành, thực quy chế quản lý nợ phải trả Quy chế quản lý nợ phải trả phải quy định trách nhiệm tập thể, cá nhân việc theo dõi, đối chiếu, xác nhận, toán nợ; Theo dõi nợ phải trả theo đối tượng nợ; thường xuyên phân loại nợ; xây dựng kế hoạch toán nợ, cân đối dịng tiền bảo đảm tốn nợ; tốn khoản nợ theo thời hạn cam kết Bên cạnh doanh nghiệp nhà nước cịn phải thực việc quản lý nợ phải trả sau: Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty, Tổng giám đốc Giám đốc có trách nhiệm thường xuyên xem xét, đánh giá, phân tích khả tốn nợ doanh nghiệp, phát sớm tình hình khó khăn tốn nợ để có giải pháp khắc phục kịp thời, không để phát sinh khoản nợ hạn Trường hợp quản lý để phát sinh nợ phải trả q hạn, nợ khơng có khả tốn tùy theo tính chất, mức độ vi phạm mà Hội đồng thành viên Chủ tịch cơng ty, người có liên quan phải bồi thường thiệt hại bị xử lý theo quy định pháp luật điều lệ doanh nghiệp Về tổ chức lại, giải thể, phá sản Phần II từ Điều 12 đến Điều 16 Nghị định 50-CP Về thành lập tổ chức lại, giải thể phá sản doanh nghiệp nhà nước quy định tổ chức lại, giải thể, phá sản doanh nghiệp nhà nước Tổ chức lại Doanh nghiệp nhà nước: Cụ thể, Nghị định 50-CP Về thành lập tổ chức lại, giải thể phá sản doanh nghiệp nhà nước quy định chi tiết tổ chức lại doanh nghiệp nhà nước vấn đề tổ chức lại doanh nghiệp Nhà nước hợp nhất, chia tách doanh nghiệp nhà nước; sáp nhập doanh nghiệp vào doanh nghiệp độc lập; kết nạp thành viên giải cho đơn vị thành viên khỏi tổng công ty nhà nước (Các trường hợp luật quy định cụ thể điều 12 nghị định) Trong trường hợp cần thay đổi sau đăng ký kinh doanh thay đổi ngành nghề kinh doanh; đổi tên doanh nghiệp; xếp lại cấu tổ chức sản xuất quy định rõ điều 13 nghị định Về vấn đề ủy quyền, Thủ tướng Chính phủ uỷ quyền cho Bộ trưởng định việc tổ chức lại đơn vị thành viên tổng công ty Thủ tướng Chính phủ định thành lập Giải thể Doanh nghiệp nhà nước: Khoản Điều 13 Nghị định 50-CP Về thành lập tổ chức lại, giải thể phá sản doanh nghiệp nhà nước quy định trường hợp giải thể doanh nghiệp nhà nước: Hết thời hạn kinh doanh mà không gia hạn; Kinh doanh thua lỗ kéo dài, chưa đến mức khả toán nợ đến hạn, áp dụng hình thức tổ chức lại khắc phục được; Doanh nghiệp không thực nhiệm vụ Nhà nước quy định, sau áp dụng biện pháp cần thiết Về người có quyền định giải thể phải Người định thành lập doanh nghiệp Trường hợp doanh nghiệp thành lập theo uỷ quyền Thủ tướng Chính phủ việc ký Quyết định giải thể phải theo uỷ quyền Thủ tướng Chính phủ Về thủ tục, Người ký Quyết định giải thể (theo phân cấp uỷ quyền) phải thành lập Hội đồng giải thể doanh nghiệp Đồng thời, trình tự, thủ tục biện pháp cụ thể tiến hành giải thể doanh nghiệp nhà nước phải theo quy định Bộ Tài Phá sản: Điều 16 Nghị định 50-CP Về thành lập tổ chức lại, giải thể phá sản doanh nghiệp nhà nước quy định: “Việc giải phá sản doanh nghiệp nhà nước thực theo pháp luật phá sản doanh nghiệp.”, cụ thể, Luật phá sản 2014 quy định đầy đủ trình tự, thủ tục, vấn đề pháp lý phát sinh xung quanh tuyên bố phá sản doanh nghiệp nhà nước So sánh với pháp luật doanh nghiệp Lào có hai hình thức tổ chức lại doanh nghiệp nhà nước: Sáp nhập doanh nghiệp bán, chuyển nhượng dự án doanh nghiệp nhà nước Có hai trường hợp chuyển nhượng: Chuyển nhượng phần cổ phần làm thay đổi tên công ty theo thỏa thuận với cổ đông khác Nhà nước trở thành cổ đông công ty chuyển nhượng tất cổ phần Khi tổ chức lại công ty Thành thành doanh nghiệp khác phải thành lập đăng ký kinh doanh hoạt động nguyên tắc loại doanh nghiệp đồng thời phải có thơng qua, đồng ý Chính phủ việc bán chuyển nhượng cổ phần III Một số kiến nghị cho pháp luật Việt Nam nhằm quản lý phát triển Doanh nghiệp nhà nước cách hiệu Qua trình nghiên cứu phân tích địa vị pháp lý Doanh nghiệp nhà nước theo pháp luật Việt Nam, nhóm tác giả xin kiến nghị số giải pháp nhằm hoàn thiện khung pháp lý Luật doanh nghiệp Việt Nam để phù hợp với thực trạng phát triển kinh tế Việt Nam sau: Giảm thiểu số lượng nhân viên quản lý gián tiếp Doanh nghiệp nhà nước Doanh nghiệp nhà nước tổ chức quản lý theo hai mơ hình chế độ tập thể chế độ thủ trưởng Hội đồng thành viên / Chủ tịch công ty đứng đầu, tiếp đến Giám đốc, Ban kiểm soát máy giúp việc (các ban văn phịng, ban chun mơn, nghiệp vụ) có chức giúp việc, tham mưu cho Hội đồng quản trị, giám đốc trình điều hành, quản lý cơng ty Bên cạnh đó, doanh nghiệp nhà nước chịu quản lý Nhà nước, cấp Nhà nước Điều vơ tình chung khiến cho cấu quản lý doanh nghiệp nhà nước đa cấp ảnh hưởng tiêu cực đến hiệu hoạt động sản xuất kinh doanh công ty như: Chi phí sản xuất tăng trả nhiều chi phí quản lý, dẫn đến giá thành hàng hóa, dịch vụ tăng làm giảm cạnh tranh sản phẩm; Do chịu quản lý, điều hành nhiều nhiều cấp độ nên suất lao động bị giảm tiến hành cung cấp thơng tin, nhận mệnh lệnh hay đề xuất kiến nghị chưa có linh hoạt Việc giảm thiểu số lượng nhân viên quản lý gián tiếp giúp doanh nghiệp thích ứng nhanh với kinh tế thay đổi “chóng mặt” nay, cần phải điều chỉnh, tổ chức, xếp rút gọn lại phòng, ban ngành Doanh nghiệp nhà nước Bổ sung, sửa đổi pháp luật xây dựng chế, xác định quyền nghĩa vụ Doanh nghiệp Nhà nước Cần sửa đổi, bổ sung quy định người đại diện cho công ty, tiêu chuẩn, nhiệm vụ ban kiểm soát, kiểm soát viên loại hình cơng ty phù hợp với thực tiễn Bên cạnh đó, xây dựng chế thích hợp để thành viên ban kiểm soát làm việc độc lập, chuyên trách, không phụ thuộc vào chủ công ty, hội đồng quản trị nhằm tăng tính hiệu quả, minh bạch hoạt động kiểm soát Đồng thời, thành viên ban kiểm soát phải liên đới chịu trách nhiệm quan quản lý, người lao động công ty vi phạm pháp luật, gây thiệt hại cho công ty mà ban kiểm sốt khơng phát khơng có kiến nghị kịp thời 3 Cần làm rõ quyền sử dụng vốn Doanh nghiệp nhà nước, tránh tệ nạn tham nhũng, quan liêu, sử dụng vốn hiệu quả, sai mục đích Cần có quy định chặt chẽ để xác định quyền sử dụng vốn doanh nghiệp nhà nước Vẫn có số thành phần sử dụng vốn nhà nước sai mục đích, dẫn đến tệ nạn vấn đề vốn, làm cho nguồn vốn bị thất thoát, sử dụng hiệu quả, tượng quan liêu, tham nhũng, gây ảnh hưởng đến danh dự lòng tin nhân dân vào nhà nước Cũng cần có thêm chế giám sát vấn đề Quy định cụ thể người có quyền định giải thể doanh nghiệp Nghị định 50-CP quy định người có quyền định giải thể doanh nghiệp phải người định thành lập doanh nghiệp Tuy nhiên thực tế, có trường hợp pháp lý phát sinh cá nhân người định thành lập doanh nghiệp (mất lượng hành vi dân sự, bị tước quyền công dân, ) Như vậy, đặt trong tình cần giải thể gấp doanh nghiệp nhà nước pháp luật hành khơng có điều khoản áp dụng, kiến nghị cần có thêm quy định ủy quyền định giải thể doanh nghiệp cho cá nhân có liên quan, nhằm đáp ứng yêu cầu thực tiễn KẾT LUẬN Sự phát triển kinh tế thị trường yêu cầu tất yếu khách quan bối cảnh hội nhập Việt Nam ngày chuyển sang kinh tế mở Trong phát triển này, doanh nghiệp người trước, mở đường cho phát triển, với doanh nghiệp nhà nước người nắm cờ tiên phong Qua việc tìm hiểu, nghiên cứu có so sánh doanh nghiệp nước ngoài, chúng em có hiểu biết ban đầu doanh nghiệp nhà nước Việt Nam quy định pháp lý liên quan vấn đề thành lập doanh nghiệp; tư cách pháp lý liên quan; vấn đề quyền nghĩa vụ; vấn đề góp vốn; quản lý vốn góp hệ pháp lý có liên quan Đây hiểu biết quan trọng với chúng em q trình học tập mơn Luật Thương mại cơng việc sau này, từ có đóng góp, sửa đổi, bổ sung cho Luật Thương mại nói chung quy định pháp lý liên quan tới Doanh nghiệp nhà nước nói riêng, nhằm đảm bảo phát triển bền vững, thuận lợi kinh tế thương mại nước nhà tương lai TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, Đại học Luật Hà Nội, NXB Tư pháp Bộ Luật Thương mại 2005 Luật Doanh nghiệp 2020 Luật Quản lý sử dụng vốn nhà nước vào sản xuất kinh doanh doanh nghiệp ngày 26 tháng 11 năm 2014 Nghị định số 87/2015/NĐ-CP giám sát đầu tư vốn Nhà nước vào doanh nghiệp Nghị định số 108/2018/NĐ-CP sửa đổi Nghị định 18/2015/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp Nghị định số 78/2015/NĐ-CP đăng kí doanh nghiệp Nghị định số 47/2021/NĐ-CP quy định chi tiết số điều Luật Doanh nghiệp Thông tư 04 /2016/TT-BKHĐT Bộ Kế hoạch Đầu tư quy định biểu mẫu văn sử dụng đăng ký doanh nghiệp xã hội theo Nghị định 96/2015/NĐ-CP ngày 19 tháng 10 năm 2015 Chính phủ quy định chi tiết số điều Luật Doanh nghiệp 10 Thông tư liên tịch 05/2016/TTLT-BKHCN-BKHĐT Bộ Khoa học Công nghệ Bộ Kế hoạch Ðầu tư quy định chi tiết hướng dẫn xử lý trường hợp tên doanh nghiệp xâm phạm quyền sở hữu công nghiệp 11 Thông tư liên tịch 01/2016/TTLT-BKHĐT-BTC Bộ Kế hoạch Đầu tư Bộ Tài hướng dẫn việc trao đổi thông tin doanh nghiệp Hệ thống thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp Hệ thống thông tin thuế  ... lợi kinh tế thương mại nước nhà tương lai TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, Đại học Luật Hà Nội, NXB Tư pháp Bộ Luật Thương mại 2005 Luật Doanh nghiệp 2020 Luật Quản lý... tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác Nhằm điều chỉnh quan hệ hoạt động này, Luật Thương mại đời Pháp luật Thương mại công cụ pháp lý quan trọng để Nhà nước quản lý hoạt động thương. .. nghiệp DN Kinh doanh KD Luật doanh nghiệp LDN Bộ luật dân BLDS Luật đầu tư LĐT Luật Thương mại LTM Doanh nghiệp nhà nước DNNN Đăng ký kinh doanh ĐKKD LỜI MỞ ĐẦU Hoạt động thương mại hoạt động nhằm