N10.TL3 - NHÓM 2 - NGUYỄN THỊ ĐOAN TRANG - 451211

BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN: LUẬT DÂN SỰ ĐỀ BÀI: 09 Hãy bất cập định hướng hoàn thiện quy định pháp nhân theo Bộ luật Dân năm 2015 HỌ VÀ TÊN : Nguyễn Thị Đoan Trang MSSV : 451211 LỚP : N10 – TL3 NHÓM : 02 Hà Nội, 2021 MỤC LỤC Khái quát chung pháp nhân 1.1 Định nghĩa 1.2 Các điều kiện pháp nhân 1.3 Các loại pháp nhân Những bất cập quy định pháp nhân theo Bộ luật dân năm 2015 2.1 Khái niệm pháp nhân .3 2.2 Pháp nhân thương mại 2.3 Pháp nhân phi thương mại 2.4 Đại diện pháp nhân 2.5 Năng lực pháp luật dân pháp nhân 2.6 Các quy định thành lập, vận hành tổ chức lại pháp nhân Định hướng hoàn thiện quy định pháp nhân theo Bộ luật dân năm 2015 3.1 Về khái niệm pháp nhân .7 3.2 Về pháp nhân thương mại 3.3 Về pháp nhân phi thương mại 3.4 Về đại diện pháp nhân .9 3.5 Về lực pháp luật dân pháp nhân 10 3.6 Về quy định thành lập, vận hành tổ chức lại pháp nhân 10 KẾT LUẬN 11 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 12 LỜI MỞ ĐẦU Hiện nay, pháp luật Việt Nam pháp nhân quy định ngành luật khác nhau, bao quát quan hệ pháp luật đời sống xã hội Vì thế, nhắc đến pháp nhân với tư cách chủ thể quan hệ pháp luật người ta thường nhắc đến pháp luật dân theo nghĩa rộng bao gồm pháp luật kinh doanh, thương mại, bên cạnh lĩnh vực luật chuyên ngành điều chỉnh quan hệ pháp luật chủ thể pháp nhân mang tính đặc thù Để hiểu rõ vấn đề liên quan đến pháp nhân Bộ luật dân 2015, em xin lựa chọn đề số 09: “Hãy bất cập định hướng hoàn thiện quy định pháp nhân theo Bộ luật dân năm 2015.” NỘI DUNG Khái quát chung pháp nhân 1.1 Định nghĩa Pháp nhân tổ chức thống nhất, độc lập, hợp pháp có tài sản riêng chịu trách nhiệm tài sản mình, nhân danh tham gia vào quan hệ pháp luật cách độc lập.1 1.2 Các điều kiện pháp nhân Theo khoản điều 74 BLDS 2015, tổ chức công nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây: a, Được thành lập theo quy định Bộ luật này, luật khác có liên quan b, Có cấu tổ chức theo quy định Điều 83 Bộ luật c, Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác tự chịu trách nhiệm tài sản d, Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập Xem: Trường Đại học Luật Hà Nội, “Giáo trình luật dân Việt Nam (tập I)”, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2019, tr108 1.3 Các loại pháp nhân Các điều kiện pháp nhân yếu tố bắt buộc để tổ chức có tư cách pháp nhân Đó điều kiện cần đủ để tổ chức có tư cách chủ thể Một pháp nhân phải có điều kiện nêu ngược lại tổ chức có đủ điều kiện nêu coi pháp nhân Tuy nhiên, pháp nhân có nhiệm vụ, mục đích, hình thức sở hữu khác phân loại pháp nhân theo đặc tính riêng biệt chúng Pháp nhân chia làm loại pháp nhân thương mại pháp nhân phi thương mại Những bất cập quy định pháp nhân theo Bộ luật dân năm 2015 2.1 Khái niệm pháp nhân BLDS 2015 chưa đưa khái niệm chung pháp nhân mà nêu điều kiện để coi pháp nhân Tại điểm c khoản Điều 74 quy định điều kiện “pháp nhân có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác tự chịu trách nhiệm tài sản mình”, “cơng ty hợp danh”, “cơng ty con” theo Luật Doanh nghiệp 2014 coi pháp nhân không đáp ứng điều kiện Bên cạnh điều kiện “pháp nhân nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập” điểm d khoản Điều 74 xem khơng cần thiết điều kiện “Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập” hệ tất yếu pháp nhân, có sau pháp nhân công nhận điều kiện để hình thành xem xét công nhận pháp nhân Điều đặt vấn đề là: có nhiều chủ thể (thực thể pháp lý) pháp nhân không đơn cá nhân mà tổ chức, gồm tập hợp cá nhân Chẳng hạn Văn phòng luật sư, hộ gia đình, doanh nghiệp tư nhân, hộ kinh doanh theo Luật Doanh nghiệp Việc Ngân hàng Nhà nước buộc tổ chức phải chuyển tài khoản sang tài khoản cá nhân khơng bị đóng tài khoản ngân hàng (Ngân hàng Nhà nước giải thích việc yêu cầu chủ thể phải thay đổi tên tài khoản để phù hợp với Thông tư 32/2016/TT-NHNN2) bất cập đáng kể, ngân hàng không cho doanh nghiệp tư nhân giao dịch tài khoản gần đồng nghĩa với việc phải xóa bỏ doanh nghiệp tư nhân nhiều thực thể pháp lý khác 2.2 Pháp nhân thương mại Thứ nhất, định nghĩa pháp nhân thương mại Căn khoản Điều 75 BLDS 2015: “Pháp nhân thương mại pháp nhân có mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận lợi nhuận chia cho thành viên.” Theo quy định trên, hiểu pháp nhân thương mại tổ chức có mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận tổ chức phải có từ thành viên trở lên (lợi nhuận chia cho thành viên) Như vậy, BLDS 2015 phủ nhận công ty TNHH thành viên pháp nhân thương mại Bởi lẽ, theo quy định Luật doanh nghiệp 2014, công ty TNHH thành viên cá nhân tổ chức làm chủ sở hữu lợi nhuận thu hoàn toàn chủ sở hữu định Quy định BLDS chưa thực xác, dẫn đến bỏ sót pháp nhân thương mại phổ biến thực tế Thứ hai, thành phần pháp nhân thương mại Theo khoản Điều 75 BLDS 2015: “Pháp nhân thương mại bao gồm doanh nghiệp tổ chức kinh tế khác.” Với cách quy định liệt kê này, dễ gây hiểu nhầm nhà làm luật thừa nhận doanh nghiệp tư nhân hộ kinh doanh pháp nhân Điều trái ngược với chất pháp nhân hoàn toàn phủ định lại quy định Điều 74 BLDS 2015 Theo Luật doanh nghiệp 2014 quy định, doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ sở hữu khơng có tư cách pháp nhân tài sản chủ sở hữu khơng độc lập với tài sản doanh nghiệp Tương tự, hộ kinh doanh xem tổ chức kinh tế cá nhân , nhóm người hộ gia đình làm chủ sở hữu Xem: Thơng tư số 32/2016/TT-NHNN, ngày 26/12/2016 Xem: “Những bất cập, vướng mắc thực tiễn thi hành Bộ luật dân năm 2015”, Trang thông tin điện tử Sở Tư pháp tỉnh Quảng Bình, 31/7/2019, nguồn: https://stp.quangbinh.gov.vn/3cms/nhung-bat-cap-vuongmac-trong-thuc-tien-thi-hanh-bo-luat-dan-su-nam-2015.htm khơng có tư cách pháp nhân chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm vô hạn định nghĩa vụ hộ kinh doanh Do đó, cần có quy định sửa đổi nhằm tránh gây hiểu nhầm trình giải thích vận dụng Thứ ba, việc thành lập, hoạt động chấm dứt pháp nhân thương mại Quy định phù hợp với xu hướng phổ biến nước giới, kỹ thuật lập pháp câu từ sử dụng quy định rườm rà, chi tiết dẫn tới không cần thiết4: “…Luật doanh nghiệp quy định pháp luật có liên quan” 2.3 Pháp nhân phi thương mại Theo khoản Điều 76: “Pháp nhân phi thương mại pháp nhân khơng có mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận; có lợi nhuận khơng phân chia cho thành viên.” Việc quy định “không phân chia lợi nhuận cho thành viên” trở thành rào cản lớn cho pháp nhân phi thương mại hoạt động phát sinh có lợi, khiến cho mục tiêu xã hội hóa hoạt động cơng ích ngày trở nên khó khăn xu hướng phát triển hoạt động cơng ích theo hướng diện chi ngân sách nhà nước dần thu hẹp, hệ thống doanh nghiệp hoạt động cơng ích với nguồn vốn xã hội hóa ngày tăng Ngồi ra, điều khoản không bao quát pháp nhân hoạt động để tìm kiếm lợi nhuận sử dụng lợi nhuận mục tiêu, lợi ích chung hay lợi ích cơng, quy định đồng việc tìm kiếm lợi nhuận với mục tiêu hoạt động pháp nhân việc tìm kiếm lợi nhuận việc sử dụng lợi nhuận tìm kiếm hai vấn đề hoàn toàn khác 2.4 Đại diện pháp nhân Về vấn đề pháp nhân đại diện: Theo điều 138 BLDS 2015: “Cá nhân, pháp nhân uỷ quyền cho cá nhân, pháp nhân khác xác lập thực giao dịch dân sự.” Với quy định loại chủ thể đại diện cá nhân Điều trái ngược lại với nguyên tắc ban hành văn Luật ban hành văn quy phạm pháp luật 2015 quy định điều Điều 5, cụ thể: “…đảo bảo tính khả thi, tiết kiệm, hiệu quả, kịp thời, dễ tiếp cận, ngôn ngữ sử dụng văn quy phạm pháp luật phải xác, phổ thơng, cách diễn đạt phải rõ ràng, dễ hiểu…” pháp nhân, thiếu vắng tư cách uỷ quyền tổ chức pháp nhân Hơn nữa, pháp luật không quy định cụ thể pháp nhân đại diện có đương nhiên người đại diện theo pháp luật pháp nhân phải thực việc đại diện hay không Hơn nữa, trường hợp pháp nhân đại diện có bắt buộc phải đăng ký ngành nghề kinh doanh lĩnh vực đại diện hay không? Như vậy, việc quy định pháp nhân đại diện chưa cụ thể rõ ràng nên thực tiễn áp dụng xảy nhiều vướng mắc bất cập Về vấn đề pháp nhân có nhiều người đại diện: Khoản điều 137 BLDS 2015 quy định: “Một pháp nhân có nhiều người đại diện theo pháp luật người đại diện có quyền đại diện cho pháp nhân theo quy định Điều 140 Điều 141 Bộ luật này.” Như vậy, BLDS chưa xác định cụ thể rõ vai trò, trách nhiệm, phạm vi đại diện người Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động pháp nhân không ghi cụ thể phạm vi đại diện cụ thể đại diện mà ghi chung chung đại diện Mặt khác, việc pháp nhân có nhiều đại diện dẫn đến phiền hà cho đối tác ký kết hợp đồng giao dịch 2.5 Năng lực pháp luật dân pháp nhân Quy định khoản Điều 86 BLDS 2015 tiến quy định “Năng lực pháp luật dân pháp nhân phát sinh từ thời điểm quan nhà nước có thẩm quyền thành lập cho phép thành lập; pháp nhân phải đăng ký hoạt động lực pháp luật dân pháp nhân phát sinh từ thời điểm ghi vào sổ đăng ký”, quy định phân định rõ thời điểm phát sinh lực pháp luật dân pháp nhân thực tế có pháp nhân quan nhà nước có thẩm quyền định cho phép thành lập, có pháp nhân đăng ký doanh nghiệp Tuy nhiên, quy định cịn bỏ sót pháp nhân vừa quan nhà nước có định thành lập, vừa phải đăng ký doanh nghiệp 2.6 Các quy định thành lập, vận hành tổ chức lại pháp nhân Về thành lập pháp nhân, khoản Điều 74 BLDS 2015 khơng quan tâm tới việc thành lập pháp nhân dù pháp nhân dân hay pháp nhân phi lợi nhuận, theo cá nhân pháp nhân có quyền thành lập pháp nhân, trừ pháp luật quy định khác Theo Điều 77 BLDS 2015, điều lệ pháp nhân xem cách thể ý chí thành lập pháp nhân Tuy nhiên yêu cầu bắt buộc điều lệ quy định Điều 77 BLDS 2015 nhiều với 11 yêu cầu bắt buộc thực Về tổ chức lại pháp nhân, điều luật từ Điều 88 đến Điều 91 BLDS 2015 giải mối quan hệ pháp nhân cũ pháp nhân hợp nhất, sáp nhập, chia tách chuyển đổi mà chưa đề cập đến giải mối quan hệ pháp nhân cũ pháp nhân quyền lợi ích xác định trước thời điểm pháp nhân bên thứ ba Mặt khác, quy định liên quan đến tổ chức lại pháp nhân BLDS 2015 chưa đưa khái niệm tổ chức lại khái niệm hợp nhất, sáp nhập, chia tách chuyển đổi pháp nhân.5 Định hướng hoàn thiện quy định pháp nhân theo Bộ luật dân năm 2015 3.1 Về khái niệm pháp nhân Những nhà làm luật nên định hướng đưa khái niệm chung pháp nhân thay nêu điều kiện pháp nhân Điều giúp BLDS 2015 có quy định khái quát chủ thể pháp luật dân Việt Nam, đồng thời giải thực tế chủ thể coi pháp nhân không đáp ứng điều kiện luật quy định (như trường hợp công ty hợp danh, công ty nêu trên) 3.2 Về pháp nhân thương mại Thứ nhất, thay đổi định nghĩa pháp nhân thương mại thành: “Pháp nhân thương mại pháp nhân chuyên tiến hành hành vi thương mại có mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận” Bởi lẽ, để xác định pháp nhân thương mại, cần xác định tiêu chí: Một chuyên tiến hành hành vi thương mại (hành vi có tính chất thương mại – lợi nhuận, bao gồm hợp đồng hành vi Lưu Thị Bích Hạnh, “Bình luận chế định pháp nhân Bộ luật dân 2015”, Tạp chí Kinh tế đối ngoại, số 86 (10/2016), tr73 pháp lý đơn phương), hai có mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận Cách định nghĩa đáp ứng việc phân loại pháp nhân dựa vào mục tiêu tìm kiếm hay khơng tìm kiếm lợi nhuận theo tinh thần BLDS 2015 Ngoài ra, định nghĩa giúp mở rộng nội dung điều chỉnh quy phạm loại hình cơng ty TNHH thành viên, khắc phục thiếu sót khoản Điều 75 BLDS 2015 Bởi lẽ, theo giải pháp đề xuất để xác định pháp nhân thương mại, cần dựa vào tiêu chí nêu làm Dựa vào tiêu chí cho phép khẳng định, loại hình cơng ty TNHH thành viên pháp nhân thương mại Hơn nữa, theo giải pháp đề xuất pháp nhân thương mại phải pháp nhân đảm bảo điều kiện theo quy định điều 74 BLDS 2015, doanh nghiệp tư nhân khơng phải pháp nhân không đáp ứng điều kiện pháp nhân Giải pháp giúp hiểu thống quy định Điều 74 Điều 75 BLDS 2015, đồng thời không làm thay đổi chất pháp nhân, lại cho phép Nhà nước có điều chỉnh phù hợp hành vi chủ thể mục đích lợi nhuận có loại hình cơng ty TNHH thành viên theo tinh thần BLHS 2015.6 Thứ hai, bỏ quy định mang tính liệt kê không cần thiết khoản Điều 75 BLDS 2015 Bởi lẽ, với đề xuất này, cho phép xác định pháp nhân thương mại cần vào khoản Điều 75 để làm rõ tiêu chí nêu Với cách quy định vậy, pháp nhân hội tụ tiêu chí nâu trên, cho phép kết luận pháp nhân thương mại, thay quy định liệt kê khơng cần thiết cũ Thứ ba, loại bỏ cụm từ “Luật doanh nghiệp” khoản Điều 75 BLDS 2015: “Việc thành lập, hoạt động chấm dứt pháp nhân thương mại thực theo quy định Bộ luật quy định khác pháp luật có liên quan.” Cách quy định giúp chủ thể thực thi hoàn toàn hiểu ý đồ nhà làm luật, vai trò BLDS 2015 văn pháp luật khác có liên quan điều chỉnh hành vi pháp nhân thương mại Hơn nữa, ThS Mai Xuân Hợi, “Một số bất cập quy định pháp nhân thương mại Bộ luật Dân 2015 kiến nghị hồn thiện”, Tạp chí Nghề luật, Học viện Tư pháp, Số 4/2018, tr.40 làm cho câu văn trở nên xúc tích, dễ hiểu, phù hợp với nguyên tắc Luật ban hành văn quy phạm pháp luật năm 2015 3.3 Về pháp nhân phi thương mại Xét thấy, việc phân chia pháp nhân phi thương mại nên dựa theo tiêu chí phân mục đích hoạt động hợp lý Theo “Pháp nhân phi thương mại hoạt động với mục đích hoạt động cơng ích, tự chịu trách nhiệm tài sản mình quản lý”, pháp nhân vừa có mục đích hoạt động cơng ích, vừa có mục đích lợi nhuận phần kinh doanh có lợi nhuận áp dụng quy định pháp nhân thương mại để tránh trường hợp số doanh nghiệp cơng ích lợi dụng ưu đãi Nhà nước để thực hoạt động kinh doanh có lợi nhuận lại hưởng quy chế tài chính, thuế loại hình kinh doanh phi lợi nhuận 3.4 Về đại diện pháp nhân Về vấn đề pháp nhân đại diện, cần phải xem xét tổ chức pháp nhân có đại diện khơng tổ chức có đủ số tiêu chí định xác định pháp nhân pháp nhân đại diện Nếu tổ chức khơng doanh nghiệp tư nhân, hợp tác xã, không đại diện cho tổ chức cá nhân khác Đồng thời, Toà án nhân dân tối cao cần có hướng dẫn nghiệp vụ cụ thể với trường hợp pháp nhân đại diện bên cạnh hướng dẫn thủ tục công nhận người bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương để quy định áp dụng thống thực tiễn xét xử Về vấn đề pháp nhân có nhiều người đại diện, pháp luật cần quy định phương án giải trường hợp đại diện đại diện cho pháp nhân mà có quan điểm khác quan điểm đại diện thức Có vụ việc giải nhanh chóng, khách quan pháp luật Đồng thời, nên có quy định hướng dẫn thống trường hợp có nhiều đại diện mà có mâu thuẫn quan điểm đại diện quan điểm đại diện thống, ký văn uỷ quyền đại diện bên uỷ quyền buộc phải xác định quan điểm đại diện thống nhằm tránh tranh chấp quan điểm đại diện.7 3.5 Về lực pháp luật dân pháp nhân Vì quy định khoản điều 86 BLDS 2015 lực pháp luật dân pháp nhân cịn bỏ sót pháp nhân vừa quan nhà nước có định thành lập vừa phải đăng ký doanh nghiệp, pháp nhân dạng lực pháp luật dân phát sinh nào? Cho nên, cần phải có quy định hướng dẫn cụ thể pháp nhân dạng thời điểm phát sinh lực pháp luật dân nhằm tránh tùy tiện trình vận dụng luật 3.6 Về quy định thành lập, vận hành tổ chức lại pháp nhân Về thành lập pháp nhân, chất, thành lập pháp nhân hành vi pháp lý Nếu pháp nhân thành lập ý chí người hành vi thành lập hành vi pháp lý đơn phương Nếu pháp nhân thành lập thống ý chí nhiều người hành vi thành lập hợp đồng thơng thường pháp luật địi hỏi ý chí phải biểu lộ văn Vì thế, cần có thống khoản Điều 74 Điều 77 BLDS 2015 Về tổ chức lại pháp nhân, BLDS 2015 cần đề cập đến việc giải mối quan hệ pháp nhân cũ pháp nhân quyền lợi ích xác định trước thời điểm pháp nhân bên thứ ba Ngoài ra, cần đưa khái niệm tổ chức lại khái niệm hợp nhất, sáp nhập, chia tách chuyển đổi pháp nhân Điều quan trọng đảm bảo tính ổn định mang tính chất điều chỉnh chung pháp luật dân ThS Nguyễn Văn Hành, “Đại diện pháp nhân – Điểm tương đồng khác biệt Bộ luật Dân luật chuyên ngành có liên quan”, Tạp chí Nghề luật, Học viện Tư pháp, Số 12/2020, tr24 10 KẾT LUẬN Chế định pháp nhân Bộ luật dân chế định pháp lý có vai trị quan trọng phát triển kinh tế xã hội Mặc dù BLDS 2015 có điểm tiến so với BLDS 2005 điều khoản pháp nhân, nhiên tồn bất cập, vướng mắc đáng kể Hi vọng luật dân tới sửa đổi giải tồn cũ, khắc phục hạn chế nêu trên, giúp cho quy định pháp lý bao quát, dễ thực dễ áp dụng 11 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Văn pháp luật Bộ luật dân 2015 Luật Doanh nghiệp 2014 Luật ban hành văn quy phạm pháp luật 2015 Thông tư số 32/2016/TT-NHNN sửa đổi, bổ sung số điều thông tư số 23/2014/TT-NHNN ngày 19/8/2014 Ngân hàng Nhà nước Việt Nam hướng dẫn việc mở sử dụng tài khoản toán tổ chức cung ứng dịch vụ tốn II Giáo trình Trường Đại học Luật Hà Nội, “Giáo trình luật dân Việt Nam (tập I)”, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2019 III Bài viết tạp chí, báo online “Những bất cập, vướng mắc thực tiễn thi hành Bộ luật dân năm 2015”, Trang thông tin điện tử Sở Tư pháp tỉnh Quảng Bình, 31/07/2019, nguồn: https://stp.quangbinh.gov.vn/3cms/nhung-bat-cap-vuong-mac-trong-thuc-tienthi-hanh-bo-luat-dan-su-nam-2015.htm Lưu Thị Bích Hạnh, “Bình luận chế định pháp nhân Bộ luật dân 2015”, Tạp chí Kinh tế đối ngoại, số 86 (10/2016) ThS Mai Xuân Hợi, “Một số bất cập quy định pháp nhân thương mại Bộ luật Dân 2015 kiến nghị hồn thiện”, Tạp chí Nghề luật, Học viện Tư pháp, Số 4/2018 ThS Nguyễn Văn Hành, “Đại diện pháp nhân – Điểm tương đồng khác biệt Bộ luật Dân luật chun ngành có liên quan”, Tạp chí Nghề luật, Học viện Tư pháp, Số 12/2020 12 ... https://stp.quangbinh.gov.vn/3cms/nhung-bat-cap-vuong-mac-trong-thuc-tienthi-hanh-bo-luat-dan-su-nam -2 0 15.htm Lưu Thị Bích Hạnh, “Bình luận chế định pháp nhân Bộ luật dân 20 15”, Tạp chí Kinh tế đối ngoại, số 86 (10 /20 16) ThS... Quảng Bình, 31/7 /20 19, nguồn: https://stp.quangbinh.gov.vn/3cms/nhung-bat-cap-vuongmac-trong-thuc-tien-thi-hanh-bo-luat-dan-su-nam -2 0 15.htm khơng có tư cách pháp nhân chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm... luật Bộ luật dân 20 15 Luật Doanh nghiệp 20 14 Luật ban hành văn quy phạm pháp luật 20 15 Thông tư số 32/ 2016/TT-NHNN sửa đổi, bổ sung số điều thông tư số 23 /20 14/TT-NHNN ngày 19/8 /20 14 Ngân hàng