KỸ NĂNG CƠ BẢN SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG

Bài viết này gồm 3 phần. Phần thứ nhất “Lý do phải soạn thảo hợp đồng” giải thích lý do vì sao hợp đồng phải soạn thảo. Phần thứ hai “Kỹ thuật soạn thảo” đề cập những nội dung cơ bản cần đưa vào hợp đồng và cách thể hiện nó. Phần thứ ba “Yêu cầu đối với việc soạn thảo một hợp đồng để tránh hậu quả vô hiệu phổ biến tại Việt Nam” trình bày các trường hợp mà tòa án Việt Nam thường tuyên vô hiệu hợp đồng, cách để tránh hậu quả này cũng như đưa giải pháp để khôi phục lại thiệt hại từ hậu quả vô hiệu. I. LÝ DO VÌ SAO PHẢI SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG 1. Để lưu lại những gì đã cam kết Nếu thỏa thuận là yếu tố chi phối (không có yếu tố này, hợp đồng không được lập) thì hợp đồng phải lập thành văn bản làm gì? Nói cách khác, BLDS 2005 và Luật thương mại 2005 cho phép rằng hợp đồng có thể được giao kết, bằng lời nói, bằng hành vi cụ thể, bằng dữ liệu điện tử như email hay thậm chí nội dung chat thì vì lý gì mà phải soạn hợp đồng giấy trắng mực đen?

KỸ NĂNG CƠ BẢN SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG Nguyễn Quốc Vinh Bài viết gồm phần Phần thứ “Lý phải soạn thảo hợp đồng” giải thích lý hợp đồng phải soạn thảo Phần thứ hai “Kỹ thuật soạn thảo” đề cập nội dung cần đưa vào hợp đồng cách thể Phần thứ ba “Yêu cầu việc soạn thảo hợp đồng để tránh hậu vô hiệu phổ biến Việt Nam” trình bày trường hợp mà tịa án Việt Nam thường tun vơ hiệu hợp đồng, cách để tránh hậu đưa giải pháp để khôi phục lại thiệt hại từ hậu vơ hiệu I LÝ DO VÌ SAO PHẢI SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG Để lưu lại cam kết Nếu thỏa thuận yếu tố chi phối (khơng có yếu tố này, hợp đồng khơng lập) hợp đồng phải lập thành văn làm gì? Nói cách khác, BLDS 2005 Luật thương mại 2005 cho phép hợp đồng giao kết, lời nói, hành vi cụ thể, liệu điện tử email hay chí nội dung chat lý mà phải soạn hợp đồng giấy trắng mực đen? Hợp đồng giao dịch dân phổ biến xã hội loài người Giao dịch đổi chác có từ lâu trước mà pháp luật hợp đồng đời Hành vi trao đổi loài người trao đổi tù binh lạc Ở Việt Nam ta, thời Hùng Vương thứ III, Mai An Tiêm “kinh doanh” dịch vụ hàng đổi hàng (đổi dưa hấu lấy vật dụng khác) Pháp luật hợp đồng đời từ nhu cầu thực tế để bảo đảm hậu chung công cho bên Hợp đồng đời trước pháp luật hợp đồng phục vụ ngược lại Pháp luật hợp đồng đời để công nhận tồn mặt pháp lý (tức pháp luật bảo vệ) hợp đồng Luật La Mã (Corpus Iuris Civilis hoàng đế Justinian kỷ thứ VI CN) luật hợp đồng hoàn chỉnh xã hội loài người Các hệ thống pháp luật hợp đồng giới kế thừa, điểm hay điểm dở, chế định, nguyên tắc hợp đồng luật gia La Mã.1 Việc pháp luật hợp đồng nước theo hệ thống luật lục địa (civil law) Pháp, Đức, Ý v.v chịu ảnh hưởng luật La Mã đương nhiên Tuy vậy, học giả hệ thống thông luật (common law) cho pháp luật hợp đồng hệ thống chịu ảnh hưởng từ học thuyết luật La Mã Xem James Gordley, The Philosophical Origins of Modern Contract Doctrine Những hình thức trao đổi đơn sơ mua bán, đổi chác từ thời cổ đại tiếp tục tồn tận ngày Điển hình nhìn thấy diện phiên chợ thời kỳ, triều đại Giao dịch khơng thiết phải lập thành văn làm tốn thêm thời gian chi phí Ngồi ra, chủ thể giao dịch dù khơng có kiến thức pháp luật biết chế tài cho hành vi vi phạm Người mua đổi lại mớ rau hỏng hay đòi lại tiền Cách thức xác lập giải tranh chấp hành vi trao đổi trở thành phần kiến thức người bình thường xã hội dù họ chí khơng biết chữ Tuy nhiên, đời sống xã hội ngày trở nên đa dạng phức tạp, không nằm phạm vi giao dịch đổi chác, mua bán cổ sơ Con người khơng cịn cá nhân đơn lẻ hay gia đình đơn lẻ để thực hành vi trao đổi đơn giản phục vụ cho nhu cầu sinh tồn Họ có mối liên kết khác cho mục tiêu, mục đích khác Giao dịch xã hội ngày trở nên phức tạp, thoát khỏi hành vi mua bán, đổi chác truyền thống Những giao dịch chi tiết đến mức khơng lưu lại bên khơng nhớ hết thoả thuận Khơng nhớ tồn thoả thuận gia nhập WTO Việt Nam hay chí cam kết bảo hành xe máy nhà sản xuất với Vì vậy, lý thứ để hợp đồng phải soạn thảo dạng văn để ghi lại nội dung thoả thuận bên Để thỏa mãn yêu cầu hình thức pháp luật hợp đồng Lý thứ hai pháp luật hợp đồng nước yêu cầu số hợp đồng định phải lập thành văn bản, chí phải cơng chứng, phê chuẩn v.v Khơng có hệ thống pháp luật hợp đồng quốc gia lại khơng có u cầu hình thức Việt Nam khơng phải ngoại lệ Yêu cầu pháp luật hình thức hợp đồng trình bày Phần III “Yêu cầu việc soạn thảo hợp đồng để tránh hậu vô hiệu phổ biến Việt Nam” Để quản lý công việc tốt Lý cuối cho việc soạn thảo hợp đồng thơng qua việc soạn thảo người soạn thảo quản lý cơng việc sử dụng mẫu hợp đồng cho hợp đồng tương tự tương lai [Nguồn gốc triết học học thuyết hợp đồng đại], NXB Clarendon, 1999 II KỸ THUẬT SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG Yêu cầu cho việc soạn thảo 1 Hợp đồng soạn rõ ràng, ngắn gọn đầy đủ Yêu cầu cho việc soạn thảo hợp đồng hợp đồng soạn rõ ràng, ngắn gọn đầy đủ hợp đồng lươn lẹo hay rối rắm Hợp đồng lươn lẹo có hiệu lực mắt vị thẩm phán lươn lẹo hệ thống pháp luật hợp đồng có chế can thiệp để vơ hiệu nó.2 Thành cơng việc soạn thảo quyền lợi thể đủ điều khoản hợp đồng Nói hợp đồng phải soạn “rõ ràng, ngắn gọn đầy đủ” dễ “rõ ràng, ngắn gọn đầy đủ” có nghĩa nào?3 Rõ ràng Rõ ràng yêu cầu hàng đầu hợp đồng Tức hợp đồng phải soạn cho hiểu mục đích bên hợp đồng Lưu ý: rõ ràng khơng có nghĩa rõ ràng bên hợp đồng mà mang nghĩa rõ ràng bên thứ ba đọc hợp đồng Nếu khơng làm mà trọng tài thẩm phán hiểu hợp đồng muốn nói gì?! Trong nhiều trường hợp bạn muốn rút ngắn nội dung hợp đồng nghĩ bên hiểu viết cụ thể làm Suy nghĩ sai hợp đồng khơng dừng lại việc thỏa thuận mà kéo dài tận lúc tranh chấp Giả sử viết rằng: “bên bán đồng ý bán nhà cho bên mua” sau việc chứng minh nhà bên bán bên mua muốn đề cập vơ khó khăn Một ngơi nhà trung tâm Quận Hoàn Kiếm hay hộ chung cư có tuổi đời 40 năm tuổi Kim Liên, nhà bên bán? Hợp đồng phải bảo đảm quyền lợi nghĩa vụ bên thể đầy đủ kỹ Sử dụng ngôn ngữ nhập nhằng, đa nghĩa khiến việc thực thi hợp đồng bị trì hỗn dẫn đến tranh chấp Ví dụ thơng qua việc diễn giải điều khoản vô hiệu hợp đồng vi phạm đạo đức xã hội hay nguyên tắc bảo vệ bên tình hợp đồng Lưu ý 03 u cầu khơng thiết phân biệt rạch ròi mà nhiều trường hợp đan xen với Ngoài ra, dù BLDS 2005 không quy định tất luật dân tiên tiến áp dụng quy tắc contra proferentem tức ngơn ngữ hợp đồng hiểu theo nhiều nghĩa khác hợp đồng giải thích theo nghĩa có lợi cho bên không soạn thảo hợp đồng Như vậy, hậu việc soạn thảo hợp đồng với ngơn ngữ khơng xác, gây nhiều cách hiểu khác thân bên soạn thảo phải gánh hậu mà gây Ngắn gọn Đầy đủ khơng có nghĩa hợp đồng phải viết dài lê thê Việc soạn thảo hợp đồng dài lê thê khiến người đọc bị rối trí Soạn thảo hợp đồng ngắn gọn đầy đủ khiến người đọc nắm bắt nội dung Gợi ý: yêu cầu ngắn gọn người soạn hợp đồng cần nhớ thể đầy đủ quyền lợi hợp đồng Tất nhiên phải lưu ý đến yêu cầu khác để hợp đồng thi hành có hiệu lực đề cập Đầy đủ Đầy đủ mang hai nghĩa: đầy đủ theo yêu cầu pháp luật đầy đủ cho quyền lợi bạn Phần III đề cập đến điều kiện để hợp đồng có hiệu lực, có điều kiện lực hành vi bên giao kết, nội dung, mục đích hợp đồng hình thức hợp đồng Đây yêu cầu pháp luật đầy đủ hợp đồng Lưu ý: BLDS 2005 Luật thương mại không yêu cầu pháp luật hợp đồng nước Pháp, Đức, Nhật yêu cầu yếu tố loại hợp đồng để hợp đồng có hiệu lực Ví dụ hợp đồng mua bán có hiệu lực bên thỏa thuận xong đối tượng mua bán giá Nếu khơng có thỏa thuận hai yếu tố hơp đồng vơ hiệu Trong trường hợp Việt Nam, hợp đồng thiếu yếu tố loại hợp đồng hợp đồng có hiệu lực hay khơng? Ví dụ hợp đồng mua bán theo Bộ luật dân thiếu thỏa thuận giá hợp đồng có coi có hiệu lực hay khơng? Chắc chắn khơng giá yếu tố hợp đồng mua bán Thiếu yếu tố khơng có nguồn khác để bổ sung hay giải Lưu ý BLDS 1995 Luật thương mại 2000 có quy định hợp đồng phải có nội dung dù không quy định hậu việc thiếu hụt nội dung Tuy nhiên, nội dung theo BLDS 1995 Luật thương mại 2000 khác với yếu tố BLDS Pháp, Đức hay Nhật chỗ nội dung hợp đồng nhiều yếu tố bao gồm hai yếu tố đặc trưng loại hợp đồng BLDS 2005 Luật thương mại 2005 bỏ quy định nội dung thích vào ý chí bên hợp đồng Vì mà hợp đồng coi chưa thành lập khơng thể thi hành.5 Vì vậy, soạn thảo bạn phải bảo đảm nội dung sau đưa vào hợp đồng: Nhân thân bên Giá cách thức toán Đối tượng hợp đồng (vật bán, dịch vụ v.v.) Hãy cố gắng người soạn thảo hợp đồng Nếu bạn người soạn thảo hợp đồng hội soạn thảo cho bạn vị trí ưu q trình đàm phán giai đoạn thực xảy tranh chấp hợp đồng Cụ thể, với tư cách bên soạn thảo, bạn có lợi ích sau: Chủ động đưa nội dung hợp đồng Bạn có quyền định nội dung nên đưa vào hợp đồng, nội dung khơng Vì chủ động nội dung đàm phán; Giới hạn đáng kể nội dung bên đối tác đưa Tất nhiên bên đối tác có quyền đưa nội dung hay yêu cầu bổ sung bỏ nội dung thơng thường họ trước hết phải tập trung vào việc phân tích hồi đáp nội dung mà bạn đưa mà quên yêu cầu họ; Xây dựng hợp đồng với điều khoản có lợi cho phía bạn; Tránh nỗi bực đọc dự thảo hợp đồng với điều khoản bên đối tác đưa Nhiều việc đọc phản hồi lại nội dung điều khoản dự thảo hợp đồng lập bên đối tác thời gian việc soạn thảo từ đầu Ví dụ: thử xem vị trí ưu bên soạn thảo thể Hợp đồng mua bán điện mà giao kết với công ty điện lực Trong hợp đồng có nhiều quy định bất lợi cho bên khơng soạn thảo (hộ gia đình v.v.) Ví dụ quy định: “Nếu công tơ chạy sai (nhanh chậm), bên bán điện phải sửa chữa lại phải trả chi phí kiểm định sửa chữa cơng tơ.”6 Ở bên soạn thảo (bên cung cấp điện) lờ thực tế công tơ điện chạy nhanh rõ ràng người sử dụng phải toán vượt số tiền mà họ phải trả Hay quy định khoản Điều Hợp đồng: Lưu ý Luật thương mại có điều khoản để xác định giá trường hợp bên khơng có thỏa thuận (Điều 52) Hợp đồng trích dẫn Điều 36 Nghị định 45/2001/NĐ-CP ngày 02/08/2001 hoạt động điện lực sử dụng điện Bồi thường thiệt hại cho Bên mua điện trường hợp: a) Nếu Bên bán điện gây cố chủ quan lưới điện trực tiếp dẫn đến làm hư hỏng thiết bị Bên mua điện Bên bán điện bồi thường thiệt hại trực tiếp giá trị bù đắp lại phần hư hỏng thiết bị sở thỏa thuận với Bên mua điện b) Nếu Bên bán điện áp giá điện cao giá quy định bên Bán điện bồi thường thiệt hại cho Bên mua điện khoản tiền chênh lệch giá thời gian áp giá sai c) Nếu Bên bán điện ghi sai số điện kế dẫn đến thu tiền điện nhiều thực tế sử dụng Bên mua điện Bên bán điện hồn trả số tiền điện thu thừa cho Bên mua điện Nhìn vào khoản Điều Hợp đồng mua bán điện sinh hoạt thấy nhà cung cấp (Bên bán điện) bồi thường thiệt hại 03 trường hợp họ nêu Họ lờ trường hợp phổ biến mà người tiêu dùng muốn họ phải bồi thường cung cấp điện không ổn định, cắt điện không thông báo, sử dụng điện kế giả v.v Lưu ý: lý thuyết buộc Bên bán điện bồi thường thiệt hại sở bồi thường thiệt hại hợp đồng Tuy nhiên, yêu cầu bồi thường theo khó bên mua phải chứng minh lỗi Bên bán điện (bên cạnh yếu tố khác phải quyền, lợi ích pháp luật bảo vệ, có thiệt hại xảy có quan hệ nhân hành vi Bên bán điện thiệt hại Bên mua) Việc Bên mua (đa phần hộ gia đình) chứng minh Bên bán điện có lỗi điều khơng dễ dàng Họ khơng thể biết mớ bòng bong sản xuất, vận hành, tải điện nhà máy (Bên bán điện) lỗi Bên bán đâu Tham khảo mẫu hợp đồng Cách tốt bắt đầu soạn thảo hợp đồng tham khảo mẫu hợp đồng sẵn có Nhiều mẫu hợp đồng có điều khoản hay mà bạn không nghĩ đến gợi ý cho bạn cách sử dụng thuật ngữ, câu văn cho thích hợp Tuy nhiên, phải lưu ý việc tham khảo khác với việc dựa vào ỷ lại vào mẫu hợp đồng Bởi mẫu hợp đồng mà bạn tham khảo phản ánh lợi ích bên soạn thảo hợp đồng hợp đồng Chẳng có người soạn thảo mà lại thức đêm ngày để soạn thảo hợp đồng bảo vệ quyền lợi bạn Họ đơn giản không quen bạn không cần quan tâm đến quyền lợi bạn Họ quan tâm đến quyền lợi họ hợp đồng họ soạn Vì vậy, bạn nên soạn thảo hợp đồng để qua phản ánh quyền lợi Làm cho hợp đồng trông chuyên nghiệp Hợp đồng không nên đơn chữ đen giấy trắng Bạn nên bổ sung hợp đồng họa tiết khiến trở nên chun nghiệp Ví dụ tiêu đề tên công ty đầu trang hay lô gô, tiêu đề in chìm trang giấy Một hợp đồng với vẻ bề chuyên nghiệp tạo ấn tượng tốt cho đối tác dù nội dung hợp đồng hay dở xét sau Đối tác có cảm tưởng bạn người chuyên nghiệp có kinh nghiệm kinh doanh Trong số trường hợp, bạn nên làm cho hợp đồng hợp đồng hợp đồng theo mẫu soạn sẵn Tức soạn áp dụng cho đơng đảo đối tượng khơng riêng đối tác vụ (vì mà họ yên tâm) Tâm lý người tiêu dùng hay bên mua nói chung thường e ngại bị lép vế, bắt bí, ép giá v.v hợp đồng Vì vậy, hợp đồng mang dáng vẻ bề hợp đồng giao kết với đông đảo đối tượng họ yên tâm Sử dụng phụ lục hợp đồng Phụ lục hợp đồng phần bổ sung vào phần hợp đồng Tuy vậy, phần khơng tách rời hợp đồng Phụ lục hợp đồng giữ ba chức sau: Thứ nhất, để hợp đồng khơng sa đà vào nội dung chi tiết Người đọc hiểu mạch (các thỏa thuận chính) hợp đồng mà khơng bị rối Thứ hai, giúp liệt kê cách chi tiết thỏa thuận hay yêu cầu bên hợp đồng Ví dụ phụ lục hợp đồng mua bán miêu tả chi tiết yêu cầu hàng hóa Thứ ba, giúp phân chia hợp đồng thành phần phần phụ Phần sử dụng lại với đối tác tương lai Khi đó, yêu cầu bên đối tác cần liệt kê vào phụ lục Trong hợp đồng cần đề cập đến tổng số phụ lục số trang phụ lục Yêu cầu nội dung Về nguyên tắc, bên có quyền đưa vào thỏa thuận hợp đồng miễn thỏa thuận khơng trái với quy định cấm pháp luật đạo đức xã hội.7 Vì vậy, cho quyền lợi thể Lưu ý BLDS 2005 yêu cầu việc xác lập, thực hay chấm dứt hợp đồng (Điều 10, 377 412) khơng xâm phạm đến lợi ích Nhà nước, lợi ích cơng cộng, quyền, lợi ích hợp pháp người khác khơng cần thiết nhìn góc độ luật tư Bởi việc xâm phạm đến lợi ích nhà mức tối đa hợp đồng dự liệu tình dẫn đến tranh chấp để định kết cục tranh chấp Lưu ý: pháp luật hợp đồng nước xây dựng tinh thần quy định pháp luật hợp đồng đóng vai trị bổ sung ý chí cho bên trường hợp bên khơng có thỏa thuận mang đến hậu pháp lý mà xã hội cho cơng có tranh chấp Thỏa thuận ln ln đóng vị trí tối cao hợp đồng miễn thỏa thuận không trái với quy định cấm pháp luật đạo đức xã hội Các quy định pháp luật hợp đồng đóng vai trị thứ yếu, tùy nghi, đứng sau thỏa thuận bên Các bên có tồn quyền sử dụng khơng sử dụng quy định thỏa thuận khác Vì mà khác với quy định hành chính, hình quy định luật dân vật quyền vốn mang tính bắt buộc (cưỡng bách) Hành vi vi phạm quy định nói bị trừng phạt theo biện pháp hành chính, hình khơi phục tình trạng ban đầu và/hoặc bồi thường thiệt hại theo biện pháp dân Ngược lại, thỏa thuận bên hợp đồng trái với quy định pháp luật hợp đồng (trừ điều khoản quy định cấm pháp luật) tơn trọng Pháp luật hợp đồng Việt Nam dường không xây dựng theo tinh thần Dường quy định nhà làm luật cho phép bên thỏa thuận khác cho vào mệnh đề bổ ngữ “trừ trường hợp có thỏa thuận khác” hay “… bên thỏa thuận.” Các quy định khác (vốn quy định tùy nghi) khơng có mệnh đề bổ ngữ khiến có cảm giác quy định bắt buộc (quy định cấm) luật dân sự, bên buộc phải tuân thủ (dù đa số trường hợp nhà làm luật không quy định chế tài việc vi phạm) mà không thỏa thuận khác Nội dung hợp đồng thỏa thuận nghĩa vụ phải làm bên hợp đồng việc định cách thức giải bên vi phạm nghĩa vụ Việc thỏa thuận trước khiến cho bên kiểm soát kết cục tranh chấp xảy Khi soạn thảo, số nội dung hay điều khoản (thỏa thuận) cần người soạn thảo lưu ý Quốc hiệu Nhiều hợp đồng có phần quốc hiệu “Cộng hòa xã hội ” phần hợp đồng Quốc hiệu có cần khơng? Câu trả lời khơng cần thiết khơng có quy định pháp luật yêu cầu hợp đồng phải có quốc hiệu Một hợp đồng khơng có quốc hiệu khơng mang hậu vơ hiệu Khơng có khác biệt hợp đồng có quốc hiệu hợp đồng khơng có quốc hiệu Vì nước hay lợi ích cơng cộng luật hành chính, luật hình điều chỉnh, mà không thuộc lĩnh vực luật tư Nhà nước tham gia vào giao dịch dân có địa vị bình đẳng với bên giao dịch khác mà thơi Lợi ích cá nhân khác luật dân bảo vệ thơng qua quy định bồi thường thiệt hại hợp đồng, hồn trả hưởng lợi khơng có pháp luật vậy, việc có hay khơng đưa quốc hiệu vào vị trí hợp đồng thuộc toàn quyền người soạn thảo 2 Các ghi nhớ hay cam kết Phần ghi nhớ thường nằm trước thỏa thuận hợp đồng đặt đan xen vào điều khoản Lưu ý nội dung ghi nhớ khơng bắt buộc phải có hợp đồng nhiên có ích tranh chấp xảy Một bên dựa vào nội dung ghi nhớ hợp đồng để dành lợi cho lập luận tranh tụng Ví dụ có ghi nhớ bên đối tác nhà cung cấp dịch vụ hàng đầu có trách nhiệm thực tế khơng phải sử dụng ghi nhớ để bảo vệ quyền lợi Hoặc ghi nhớ “căn vào nhu cầu bên sử dụng khả bên cung cấp” để giúp khẳng định hợp đồng giao kết hồn tồn khơng có tỳ vết lừa dối hay cưỡng Một số ghi nhớ bản: Mục đích bên hợp đồng? Căn để bên tiến hành giao kết hợp đồng (căn vào khả nhu cầu bên v.v.)? Có bên tun bố có kinh nghiệm lâu năm, tổ chức hàng đầu hay có chuyên môn cao lĩnh vực giao kết hay không? Ví dụ hợp đồng liên doanh thường có điều khoản tuyên bố bảo đảm chung (general representations and warranties) sau: Mỗi bên hợp đồng tuyên bố bảo đảm rằng: Bên có lực để tham gia, thực Hợp đồng, giao dịch thỏa thuận phát sinh từ Hợp đồng có lực để thực đắn hành vi cần thiết khác cho phép tham gia, thực Hợp đồng, giao dịch thỏa thuận phát sinh từ Hợp đồng; Bên khơng vi phạm thỏa thuận giao dịch khác tham gia thực Hợp đồng Hợp đồng ký thực nghiêm chỉnh, có hiệu lực bắt buộc bên theo điều khoản Hợp đồng; Bên có khả để góp Vốn pháp định theo cách thức hình thức quy định Hợp đồng Lưu ý: Hợp đồng thường có phần có ghi vào Bộ luật dân sự, Luật thương mại trước Pháp lệnh HĐ kinh tế Nghị định 17-HĐBT (quy định chi tiết thi hành Pháp lệnh HĐKT) Căn có cần thiết khơng? Câu trả lời khơng nói pháp luật hợp đồng xây dựng nên để bổ sung ý chí cho bên mang lại kết cục cho công xảy tranh chấp Hợp đồng bên điều kiện tiên để xây dựng pháp luật hợp đồng pháp luật hợp đồng điều kiện tiên để hợp đồng xác lập Điều khoản định nghĩa thuật ngữ dùng riêng cho hợp đồng hợp đồng phức tạp Điều khoản định nghĩa giúp xây dựng riêng thuật ngữ dùng hợp đồng khác với cách hiểu thông thường thuật ngữ đó, qua mở rộng thêm quyền hay nghĩa vụ bên để rút gọn tránh lặp lại tập hợp từ khiến người đọc bị rối Ví dụ: hợp đồng, tổn thất định nghĩa sau: “Tổn thất bao gồm trách nhiệm dân sự, tiền bồi thường, án phí, phí dàn xếp tranh chấp chi phí hợp lý khác (bao gồm thù lao luật sư, chi phí giám định, chi phí lại ăn ở).” Như định nghĩa việc định nghĩa tổn thất, người soạn thảo đạt hai mục đích: thứ nhất, khơng phải liệt kê lại khoản chi phí hồn cảnh cần thiết Thứ hai, giới hạn hay mở rộng phạm vi chi phí Điều khoản tên hợp đồng Để thuận tiện cho việc áp dụng quy định pháp luật hợp đồng, số hợp đồng phức tạp, bạn cân nhắc xem có nên đưa điều khoản tên hợp đồng vào hay không? Điều khoản tuyên bố tên hợp đồng khơng có nghĩa hợp đồng mang chất (và khơng diễn giải áp dụng quy định pháp luật liên quan đến loại hợp đồng đó) Điều khoản giúp mở rộng việc áp dụng quy định pháp luật loại hợp đồng khác để giải thích hợp đồng quy định pháp luật hợp đồng đặc thù bị thiếu Ví dụ: chí bên lấy tên hợp đồng hợp đồng mua bán đưa điều khoản tên hợp đồng sau: “Tên hợp đồng sử dụng cho mục đích tham khảo Nó khơng có nghĩa hợp đồng mang chất không ảnh hưởng đến việc giải thích Hợp đồng Phụ lục nó.” 10 III YÊU CẦU ĐỐI VỚI VIỆC SOẠN THẢO MỘT HỢP ĐỒNG ĐỂ TRÁNH HẬU QUẢ GÂY VÔ HIỆU PHỔ BIẾN TẠI VIỆT NAM Theo pháp luật hợp đồng Việt Nam để có hiệu lực, hợp đồng phải thỏa mãn điều kiện sau: Thể nhân phải có lực hành vi dân sự, pháp nhân phải có lực pháp luật; Các bên hợp đồng hoàn toàn tự nguyện giao kết; Hợp đồng không trái pháp luật đạo đức xã hội; Đối tượng hợp đồng phải xác định cụ thể; đối tượng nghĩa vụ tài sản tài sản phải giao dịch, cơng việc phải thực hiện; Phải thỏa mãn yêu cầu hình thức pháp luật quy định Phần tập trung vào phân tích yêu cầu “Thể nhân phải có lực hành vi dân sự, pháp nhân phải có lực pháp luật” (hay cịn gọi u cầu chủ thể), yêu cầu “Hợp đồng không trái pháp luật đạo đức xã hội” (yêu cầu nội dung) yêu cầu “Yêu cầu hình thức hợp đồng” (yêu cầu hình thức) Lưu ý: yêu cầu thể nhân phải có lực hành vi dân theo quy định BLDS 2005 không khác với quy định nước việc áp dụng quy định tòa án Việt Nam khơng có vướng mắc Vì Điểm tập trung vào yêu cầu lực pháp luật pháp nhân Trong phân tích yêu cầu chủ thể, nội dung hình thức để hợp đồng có hiệu lực theo quy định pháp luật hợp đồng Việt Nam, người viết đề cập đến thực tiễn yêu cầu hệ thống pháp luật hợp đồng tiên tiến Hy vọng, cách này, người đọc rút ra: (1) yêu cầu soạn thảo hợp đồng để tránh hậu vô hiệu; (2) hiểu biết rộng chất quy định pháp luật việc áp dụng hệ thống pháp luật hợp đồng nước khác; (3) cách khôi phục thiệt hại từ hậu vô hiệu Yêu cầu phải xác định rõ danh tính, lực hay thẩm quyền bên hợp đồng Lý phải ghi rõ danh tính xác định lực hay thẩm quyền, phạm vi hoạt động bên hợp đồng theo quy định Pháp lệnh hợp đồng kinh tế (trước đây), BLDS 2005 hay Luật doanh nghiệp thì: (1) pháp nhân phải có đăng ký kinh doanh lĩnh vực dự định giao kết Theo Điều 122 282 BLDS 2005 19 hợp đồng; (2) đại diện pháp nhân phải có thẩm quyền giao kết hợp đồng; (3) cá nhân giao kết hợp đồng phải có lực hành vi dân Nếu khơng hợp đồng vơ hiệu giao kết với người khơng có lực hành vi hay pháp nhân không đăng ký kinh doanh lĩnh vực định hay người giao kết hợp đồng khơng có thẩm quyền (vượt thẩm quyền) 1 Xác định bên đối tác đăng ký kinh doanh lĩnh vực dự định giao kết hợp đồng hay chưa Ví dụ 1: Vụ Vidamco kiện Tanaco Ngày 07/07/1995 công ty sản xuất, lắp ráp ô tô Vidamco ký hợp đồng bán 100 xe cho Tanaco, công ty kinh doanh vận tải Ngày 08/07/1995 Tanaco bổ sung ngành nghề mua bán xe ô tô vào đăng ký kinh doanh Tanaco khơng tốn đủ cho Vidamco Vidamco kiện u cầu Tanaco tốn Tịa sơ thẩm cho hợp đồng Vidamco Tanaco có hiệu lực yêu cầu Tanaco phải tốn nốt số tiền cịn thiếu Tịa phúc thẩm tun hợp đồng vơ hiệu thời điểm giao kết (ngày 07/07/1995) Tanaco khơng có chức mua bán ô tô ghi đăng ký kinh doanh Tanaco hồn trả lại số xe mua (đa phần sử dụng) Vidamco hoàn trả lại phần tiền mà Tanaco toán Yêu cầu doanh nghiệp phải thực kinh doanh phạm vi đăng ký kinh doanh đặc thù riêng Việt Nam Nó tồn nhiều hệ thống pháp luật giới Anh, Pháp Nhật v.v Nó chí xây dựng thành học thuyết chung tên ultra vires Ultra vires có nghĩa vượt (ultra) thẩm quyền pháp lý (vires) Học thuyết áp dụng nước Anh Đạo luật công ty cổ phần (Joint Stock Companies Act) năm 1856 nhằm bảo vệ cổ đông trái chủ khỏi hành vi vượt phạm vi kinh doanh ban giám đốc Nếu ban giám đốc thực hành vi (giao dịch) phạm vi đăng ký kinh doanh (điều lệ cơng ty) hành vi vơ hiệu Lý thứ hai để ngăn ngừa việc mua bán đăng ký kinh doanh Tuy nhiên, sau học thuyết trách nhiệm pháp lý giám đốc đưa vào luật công ty việc áp dụng học thuyết ultra vires gây thiệt hại cho bên thứ ba tình nhiều trường hợp họ khơng thể biết cơng ty có chức kinh doanh mặt hàng hay khơng Vì lý mà học thuyết ultra vires bị huỷ bỏ Nó cịn giá trị áp dụng phạm vi nội công ty, cổ đông ban giám đốc để bảo vệ quyền lợi cổ đơng Cịn để bảo vệ bên đối tác tình, nhà làm luật nước Anh từ từ vơ hiệu hố thơng qua Đạo luật công ty năm 1948, 1985 gần 1989.10 10 Companies Act 1948, Companies Act 1985 Companies Act 1989 20 Ở Việt Nam nguồn gốc mà học thuyết ultra vires áp dụng khơng phải 02 lý nước Anh mà cho lý bảo đảm tuân thủ nghiêm chỉnh với kế hoạch kinh tế giao.11 Nó tiếp tục đưa vào (thậm chí Việt Nam chuyển sang kinh tế thị trường) Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 1989 (khoản 1.b Điều 8), BLDS 1995 (Điều 96) BLDS 2005 bỏ u cầu mà khơng có lời giải thích Tuy nhiên, học thuyết diện Luật doanh nghiệp 2005 (khoản Điều 9) Ngày 27/05/2003, Toà án nhân dân tối cao ban hành Nghị 04/2003/NQ-HĐTP hướng dẫn áp dụng số quy định pháp luật việc giải vụ án kinh tế thừa nhận doanh nghiệp hoạt động không vượt phạm vi đăng ký kinh doanh trước thời điểm xảy tranh chấp bổ sung vào đăng ký kinh doanh lĩnh vực kinh doanh Tuy nhiên, xảy tranh chấp mà chưa bổ sung vào đăng ký kinh doanh hợp đồng vơ hiệu Cách tiếp cận nước Anh nói riêng nước có áp dụng học thuyết ultra vires với cách tiếp cận TANDTC Việt Nam khác chỗ nước cho ultra vires chuyện nội pháp nhân Để bảo vệ bên đối tác tình học thuyết khơng áp dụng, bên có hay khơng có chức kinh doanh mặt hàng liên quan đăng ký kinh doanh Nếu người có thẩm quyền pháp nhân giao dịch với đối tác, dù giao dịch vượt phạm vi chức pháp nhân đăng ký kinh doanh bên đối tác tình (khơng có lỗi khơng biết pháp nhân khơng có chức kinh doanh này) giao dịch có hiệu lực Cụ thể vụ Vidamco kiện Tanaco trên, ví dụ Tanaco tuyên bố họ có chức mua bán xe Vidamco có lý để tin điều (ví dụ: Tanaco trước mua xe hãng khác) để bảo vệ bên tình (khơng biết khơng có lỗi khơng biết này) Vidamco, tịa án khơng thể tun vơ hiệu hợp đồng mua bán Nếu ban giám đốc Tanaco thực việc mua bán xe (ngoài chức ghi đăng ký kinh doanh) mà cổ đông Tanaco việc mua bán xe gây thiệt hại cho cổ đơng cổ đơng có quyền vận dụng học thuyết ultra vires để vô hiệu hành vi ban giám đốc (chứ vô hiệu hợp đồng) Tức yêu cầu ban giám đốc bồi thường thiệt hại Các luật gia Nhật Bản cho học thuyết ultra vires thích hợp với pháp nhân lợi ích cơng cộng (trường học, nhà thờ, hội từ thiện v.v.) sợ ban giám đốc q xa mục đích, tơn tổ chức, khơng thể áp dụng với pháp nhân kinh doanh làm gây 11 Trong viết China’s Uniform Contract Law: Progress and Problems, (Luật hợp đồng thống Trung Quốc: Những tiến vấn đề cịn tồn đọng) tạp chí UCLA PAC BASIN L J số 17 trang 17 - 18 (1999) hai tác giả Zhong Jianhua Yu Guanghua giải thích chức học thuyết ultra vires kinh tế XHCN 21 thiệt hại cho bên đối tác tình Điều 54 BLDS Nhật Bản, Điều 38 Bộ luật thương mại Nhật Bản thiết kế theo tinh thần Như vậy, nói pháp luật hợp đồng Việt Nam chưa có chế bảo vệ bên tình bên hợp đồng giao kết hợp đồng vượt phạm vi đăng ký kinh doanh Vì thế, điều cần lưu ý cần kiểm tra xem bên đối tác có chức sản xuất, kinh doanh v.v lĩnh vực giao dịch khơng Nếu khơng cần bổ sung lĩnh vực vào đăng ký kinh doanh trước tiến hành giao kết Giải pháp: Trong vụ Vidamco kiện Tanaco nói trên, chí tồ án tun vơ hiệu hợp đồng, buộc bên hồn trả lại cho nhận (tiền tơ), Vidamco để phục hồi lại tổn thất kiện Tanaco vụ án khác yêu cầu Tanaco hồn trả lại cho khoản lợi khơng có đáng (khoản lợi từ việc sử dụng, khai thác ô tô Vidamco) theo khoản Điều 599 BLDS 2005 Đáng tiếc quy định BLDS nghĩa vụ hoàn trả chiếm hữu, sử dụng tài sản, lợi tài sản pháp luật sử dụng thực tế Xác định xem đại diện pháp nhân có thẩm quyền giao kết hợp đồng hay không Thứ hai phải kiểm tra xem người giao kết hợp đồng có đủ lực giao kết hay không Nếu bên đối tác thể nhân phải có lực hành vi dân theo quy định từ Điều 18 - 20 BLDS Nếu đại diện pháp nhân phải người đứng đầu pháp nhân (Điều 141 BLDS 2005) hay người người đứng đầu pháp nhân uỷ quyền Nếu đối tác giao kết khơng có lực giao kết (người khơng có thẩm quyền) hợp đồng bị vơ hiệu Ví dụ 2: Vụ VP Bank kiện SEL Từ năm 1996 đến 2002 VP Bank cho SEL vay làm nhiều đợt với hợp đồng riêng rẽ Trong số hợp đồng này, số ký phó tổng giám đốc VP Bank tổng giám đốc cơng tác nước ngồi thời điểm hợp đồng giao kết SEL khơng tốn nợ hạn VP Bank kiện SEL Tại hai phiên sơ thẩm phúc thẩm án tuyên hợp đồng vay phó tổng giám đốc VP Bank giao kết vơ hiệu phó tổng giám đốc khơng có thẩm quyền Vì hợp đồng vơ hiệu nên 22 SEL phải trả lại cho VP Bank khoả tiền vay mà thơi, khơng phải tốn khoản lãi suất thoả thuận Rất nhiều báo, học giả, chí thẩm phán khơng đồng tình với cách giải tồ án (vơ hiệu hợp đồng, hồn trả hợp đồng vị trí trước giao kết) Để bảo vệ bên tình làm cho quy định pháp luật đỡ cứng nhắc Nghị 04/2003/NQ-HĐTP quy định rằng: Theo quy định điểm c khoản Điều Pháp lệnh HĐKT hợp đồng kinh tế bị coi vơ hiệu tồn khi: "Người ký hợp đồng kinh tế không thẩm quyền " Để phù hợp với tinh thần quy định Điều 154 Bộ luật Dân hợp đồng kinh tế khơng bị coi vơ hiệu tồn bộ, người ký kết hợp đồng kinh tế không thẩm quyền trình thực hợp đồng kinh tế, người mà theo quy định pháp luật có thẩm quyền ký kết hợp đồng kinh tế (sau gọi tắt người có thẩm quyền) chấp thuận Được coi người có thẩm quyền chấp thuận người biết hợp đồng kinh tế ký kết mà không phản đối Được coi người có thẩm quyền biết mà khơng phản đối thuộc trường hợp sau đây: a Sau hợp đồng kinh tế ký kết, có đủ chứng minh người ký kết hợp đồng kinh tế báo cáo với người có thẩm quyền biết hợp đồng kinh tế ký kết (việc báo cáo thể biên họp giao ban Ban giám đốc, biên họp Hội đồng thành viên hay Hội đồng quản trị, có nhiều người khai thống việc báo cáo có thật ) b Người có thẩm quyền thông qua chứng từ, tài liệu kế toán, thống kê biết hợp đồng kinh tế ký kết thực (đã ký hoá đơn, phiếu xuất kho, khoản thu chi việc thực hợp đồng kinh tế sổ sách kế toán pháp nhân ) c Người có thẩm quyền có hành vi chứng minh có tham gia thực quyền nghĩa vụ phát sinh theo thoả thuận hợp đồng kinh tế (ký văn xin gia hạn thời gian toán, cam kết thực nghĩa vụ theo hợp đồng, ký văn duyệt thu, chi hay tốn đối chiếu cơng nợ liên quan đến việc thực hợp đồng kinh tế ) 23 d Người có thẩm quyền trực tiếp sử dụng tài sản, lợi nhuận có việc ký kết, thực hợp đồng kinh tế mà có (sử dụng xe ơtơ để lại, để kinh doanh mà biết việc ký kết, thực hợp đồng kinh tế mà có; sử dụng trụ sở làm việc việc ký kết, thực hợp đồng kinh tế thuê tài sản ) Trong vụ án dân sự, bên giao kết ác ý dễ dàng vô hiệu hợp đồng để hưởng lợi phía Cụ thể: Ví dụ 3: Mấy năm trước có trường hợp người dân giao kết hợp đồng mua nhà với công ty kinh doanh nhà đất TP Hồ Chí Minh Hợp đồng giao kết bên mua nhân viên công ty kinh doanh nhà đất Hợp đồng giao kết trụ sở cơng ty có sử dụng dấu công ty làm chứng Tuy nhiên, giá đất nhà đất khu vực lên cao nên cơng ty địi vơ hiệu hợp đồng người giao kết khơng phải giám đốc (đại diện pháp nhân) Tồ án chấp nhận lập luận yêu cầu công ty trả lại tiền mua nhà cho người mua Tương tự hợp đồng kinh tế, số hợp đồng dân bị tuyên vô hiệu người giao kết hợp đồng pháp nhân khơng có thẩm quyền vụ án đề cập Để bảo vệ bên tình cho phù hợp với giải pháp Nghị 04/2003/NQ-HĐTP, Điều 154 BLDS 1995 viết lại Điều 146 BLDS 2005 sau: Điều 146 Hậu giao dịch dân nguời đại diện xác lập, thực vượt phạm vi đại diện Gao dịch dân người đại diện xác lập, thực vượt phạm vi đại diện không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ người đại diện phần giao dịch thực vượt phạm vi đại diện, trừ trường hợp người đại diện đồng ý biết mà không phản đối; không đồng ý người đại diện phải thực nghĩa vụ người giao dịch với phần giao dịch vuợt phạm vi đại diện Như vậy, án nhà làm luật Việt Nam cố gắng để bảo vệ bên tình hợp đồng cách cho phép hợp đồng có hiệu lực bên đại diện biết mà không phản đối Tuy nhiên, việc làm để cá nhân yếu lại biết người đại diện (của pháp nhân) có biết hay khơng chuyện không dễ dàng Người đại diện dễ dàng nói khơng biết giao dịch xác lập (như 24 trường hợp bên muốn vô hiệu hợp đồng) Đây khơng phải khó khăn riêng Việt Nam mà trước nước mắc phải Tuy nhiên, họ sáng tạo áp dụng học thuyết đại diện hiển nhiên (tiếng Anh apparent agency/apparent representation tiếng Nhật đại diện biểu kiến) nhằm mục đích bảo vệ bên tình Học thuyết có nội dung sau: “ Hợp đồng lập người đại diện vượt thẩm quyền khơng ảnh hưởng đến người đại diện trừ trường hợp người [người đại diện] học thuyết thừa nhận mà chấp nhận hành vi làm người đại diện Tuy nhiên, người đại diện bị ràng buộc, kể không thừa nhận, lời nói hành vi cho phép người diện với giới bên ngồi đại diện bên thứ ba, suy luận hợp lý, cho người người đại diện [của người đại diện], giao kết hợp đồng Trong trường hợp này, thân chủ (người đại diện) vô hiệu việc đại diện “hiển nhiên” gây tổn thất cho bên thứ ba.”12 Học thuyết áp dụng Anh theo Điều 35 35A Luật công ty 1989 án lệ Freeman & Lockyer v Buckhurst Park Properties (Mangal) Ltd, Royal British Bank v Turquand, Mahoney v East Holyford Mining Co v.v Ở Pháp vụ kiện Administration des Domaines v Banque Canadienne Ở Nhật, nhà làm luật thiết kế nên Điều luật quan trọng BLDS Nhật Bản Đó Điều 109 “Đại diện biểu kiến (hiển nhiên) hành vi thông báo”, Điều 110 “Đại diện biểu kiến đại diện vượt thẩm quyền” Điều 112 “Đại diện biểu kiến hết thẩm quyền đại diện.” Ba điều luật có nội dung sau: Điều 109 quy định rằng: “Người khiến cho bên thứ ba tin tưởng trao quyền đại diện định cho người khác phải chịu trách nhiệm cho hành vi phạm vi cho ủy quyền người bên thứ ba.” Vì vậy, có hay khơng hành vi ủy quyền thực, người khiến người thứ ba nghĩ trao quyền đại diện cho người khác (bằng quảng cáo báo chí, thơng báo, ủy quyền khống hay để người sử dụng dấu mình) bị ràng buộc giao dịch lập 12 “… a contract made by the agent in excess of his authority will not affect the principal unless he adopts what the agent has done in accordance with the doctrine of ratification However, a principal will be bound, despite the absence of a ratification, if by words or conduct, he has allowed another person, to appear to the outside world to be his agent, and a third party acting on the reasonable inference that the person is an agent, has entered into a contract with him In this situation the principal cannot afterwards repudiate this “apparent” or “ostensible agency” if to so would cause injury to the third party.” HUGH BEALE & ARTHUR HARTKAMP ET AL., CASES, MATERIALS AND TEXT ON CONTRACT LAW trang 927 (Hart Publishing Co., 2002) 25 người ủy quyền người thứ ba phạm vi cho ủy quyền Trong vụ án, nhân viên tòa án sơ thẩm Tokyo lập văn phòng khn viên tịa đặt tên “Văn phịng phúc lợi tòa sơ thẩm.” Nguyên đơn bán văn phòng phẩm cho văn phịng văn phịng khơng toán Nguyên đơn kiện nhà nước Nhật Bản với lập luận Tòa sơ thẩm Tokyo quan nhà nước Nhật Bản phải chịu trách nhiệm cho giao dịch văn phịng khiến cho nguyên đơn tin tưởng thực văn phịng Tịa sơ thẩm Dù thực tế khơng có mối liên quan thức Văn phịng phúc lợi Tòa sơ thẩm Tòa án tối cao Nhật Bản tuyên Tòa sơ thẩm tạo cho Văn phịng vẻ bề ngồi phận tịa Tịa sơ thẩm có trách nhiệm tốn 13 Điều 110 BLDS Nhật Bản quy định rằng: “Nếu người đại diện có hành vi vượt q thẩm quyền người thứ ba có lý đáng để tin người đại diện có thẩm quyền để thực hành vi quy định Điều 109 áp dụng.” Trường hợp Điều 110 khác Điều 109 chỗ người đại diện thực tế ủy quyền đại diện Tuy nhiên người đại diện thực đại diện vượt phạm vi thẩm quyền Trong vụ án, người đại diện ủy quyền đăng ký miếng đất Để đăng ký, thân chủ trao giấy tờ dấu cho người đại diện Tuy nhiên, thay đăng ký, người đại diện lại đem bán miếng đất Tòa án tối cao phán cho phép người mua sở hữu miếng đất.14 Điều 112 Quy định rằng: “Việc chấm dứt thẩm quyền đại diện dùng để đối kháng với bên thứ ba tình trừ bên lỗi vơ ý khơng biết.” Nó có nghĩa bên thứ ba tình mà tin người đại diện ủy quyền đại diện, dù thẩm quyền thực chấm dứt, mà giao dịch với người Trong trường hợp bên thứ ba biết buộc phải biết thẩm quyền đại diện chấm dứt, khơng thân chủ (người đại diện) bị ràng buộc giao dịch người đại diện Như vậy, để bảo vệ bên thứ ba tình hệ thống pháp luật hợp đồng tiên tiến áp dụng học thuyết đại diện hiển nhiên Nếu người đại diện làm cho người thứ ba tin người đại diện người đại diện mà giao kết hợp đồng với người [giả] đại diện người đại diện phải chịu trách nhiệm hợp đồng người đại diện lập Học thuyết áp dụng ba trường hợp [giả] đại diện, đại diện vượt thẩm quyền đại diện Giải pháp Nghị 04/2003/NQ-HĐTP Điều 146 BLDS 2005 so với học thuyết khác từ góc độ tiếp cận Nếu Nghị 04/2003/NQ-HĐTP dừng lại việc liệt kê số trường hợp coi người có thẩm quyền ký kết biết 13 14 Tòa án tối cao Nhật Bản, Minshū 11-2-227, ngày 07/02/1957 Tòa án tối cao Nhật Bản, Minshū 25-4-455, ngày 03/05/1971 26 mà khơng phản đối học thuyết đại diện hiển nhiên tiếp cận theo cách buộc người phải chịu trách nhiệm người thứ ba tin tưởng người đại diện người có thẩm quyền ký kết Ngồi ra, xét từ góc độ trách nhiệm chứng minh Nghị 04/2003/NQ-HĐTP bắt người thứ ba phải chứng minh người có thẩm quyền ký kết biết mà khơng phản đối Trong học thuyết đại diện hiển nhiên lại buộc người có thẩm quyền ký kết phải chứng minh khơng có lỗi làm cho người diện với giới bên ngồi đại diện Vì vậy, lưu ý thứ hai phải kiểm tra xem bên giao kết hợp đồng có đầy đủ lực giao kết hay khơng Ngồi sử dụng quy định hồn trả khoản lợi khơng có pháp luật BLDS (khoản Điều 599) để yêu cầu án buộc bên đối tác hưởng lợi bù đắp tổn thất Yêu cầu nội dung hợp đồng không trái quy định cấm pháp luật hay trái đạo đức xã hội Hợp đồng mà có nội dung mục đích vi phạm điều cấm pháp luật đạo đức xã hội vơ hiệu Quy định có tất hệ thống pháp luật hợp đồng nhằm bảo vệ lợi ích cơng cộng BLDS 1995 có quy định kèm theo chế tài hình khắc nghiệt tịch thu tài sản, hoa lợi, lợi tức mà bên có từ hợp đồng BLDS 2005 bỏ quy định mang chất hình và, bên cạnh đó, đưa định nghĩa quy định cấm pháp luật đạo đức xã hội Theo Điều 128 BLDS 2005 "Điều cấm pháp luật quy định pháp luật không cho phép chủ thể thực hành vi định Đạo đức xã hội chuẩn mực ứng xử chung người với người đời sống xã hội, cộng đồng thừa nhận tôn trọng." Định nghĩa lấy từ Đề tài hợp đồng dân vô hiệu năm 2000 Toà án nhân dân tối cao Tuy nhiên, đọc định nghĩa ta không thấy sáng tỏ trái quy định cấm pháp luật hay đạo đức xã hội Tiếp theo định nghĩa, Đề tài nghiên cứu liệt kê số loại hợp đồng coi vi phạm điều cấm pháp luật đạo đức xã hội mua bán chất ma túy, cờ bạc, thỏa thuận để y tá lơ khơng chăm sóc để bệnh nhân chết mau Đề tài nghiên cứu thừa nhận nhận thức điều cấm pháp luật, đạo đức xã hội hậu hợp đồng vi phạm điều cấm Việt Nam hạn chế Trước hết, để hiểu chất quy định này, cách tiếp cận Nhật Bản luật gia Nhật Bản sư dơng tht ng÷ “trËt tù công cộng phong tc tt p (kôjo ryôzoku) Điều 90 Bộ luật 27 dân Nhật Bản quy định hành vi pháp lý có đối tợng trái với trật tự công cộng lơng tục [tục lệ tốt đẹp xà hội] vô hiệu. Mục tiêu điều luật đợc đặt để hạn chế quyền tự hợp đồng cá nhân số trờng hợp lợi ích công cộng Học giả án Nhật Bản coi trật tự công cộng lơng tục đan xen với nhau, khó phân chia rạch ròi 15 Xét chất điều luật phơng thức can thiệp nhà nớc vào số giao dịch cụ thể 16 Thông qua án, nhà nớc không công nhận tính có hiệu lực số giao dịch Điều luật v trật tự công cộng lơng tục hạn chế quyền tự hợp đồng cá nhân sở bảo vệ lợi ích cộng đồng Điều lut ny đợc liệt vào quy định xác định hay khơng thể liệt kê, định lượng (ippan j«k« hay blanket clause).17 Tức định danh hết hành vi vi phạm trật tự công cộng hay phong tục tốt đẹp (điều cấm pháp luật/đạo đức xã hội) Thực tế trước có số học giả Nhật Bản cố gắng liệt kê, định lượng hành vi vi phạm thất bại Việc xem xét, định hành vi có trái trật tự cơng cộng/đạo đức hay khơng thuộc thẩm quyền tòa án Trong vụ án cụ thể thẩm phán có quyền định Ví dụ Việt Nam: Những năm gần án hay xử lý hợp đồng vay mà đối tượng ngoại tệ Tịa án tun vơ hiệu hợp đồng vi phạm quy định cấm pháp luật Trước đây, áp dụng BLDS 1995, số tòa án cịn tịch thu, sung cơng khoản tiền vay tiền lãi hai Nhật Bản cấm giao dịch cỏ nhõn vay bng ngoi t vỡ hợp đồng vay để tiêu dùng18 mà đối tợng ngoại tệ v« hiƯu theo Zentaro Kitagawa, Contract Law in General, in DOING BUSINESS IN JAPAN, trang 1-86—1-87 (Part II: Contracts and Business Activities, Matthew Bender & Company Incorporated, 1990) 16 Xem Eiichi Hoshino, Gendai ni Okeru Keiyaku (The Contemporary Contract), LAW IN JAPAN 1, trang 26—31 (John O Haley transl., 1972) Tại phần Hoshino miêu tả phơng thức mà nhà nớc can thiệp vào hợp đồng thông qua chức xét xử 17 Xem THE JAPANESE LEGAL SYSTEM: INTRODUCTORY CASES AND MATERIALS trang 114— 125 (Hideo Tanaka ed., 1976) Theo tài liệu quy định trật tự công cộng lơng tục cïng víi hai ngun tắc khác quy định t¹i Điều Bộ luật dân Nhật Bản thiện chí khụng lạm dụng quyền đợc coi quy định xác định (ippan jôkô) 18 Luật dõn s Nhật Bản chia hợp đồng vay làm hai loại: hợp đồng vay để tiêu dùng (shohisha keyaku) vay để sử dụng (shiyo keyaku) 15 28 Luật kiểm soát ngoại thơng.19 Trong mt v kin, nguyờn đơn bị đơn du lịch nước nước bị đơn vay nguyên đơn số Đơ-la Mỹ Hai bên có thỏa thuận lãi suất Sau nước bị đơn khơng chịu tốn lãi suất mà tốn khoản tiền vay cho hợp đồng vay ngoại tệ vô hiệu theo Lut v kim soỏt ngoi thng Cả hai sơ thẩm phúc thẩm tuyờn vụ hiu hp ng, cho phép bị đơn (bên vay) khơng phải tốn lói sut Sau ú, nguyờn n kháng cáo lên Toà tối cao Toà tối cao Nhật Bản đà bác phán hai cấp dới, tuyờn hp đồng có hiệu lực bc bị đơn ph¶i toán khoản tiền vay cộng với khoản lÃi đợc hai bên thoả thuận Toà án tối cao lập luận hành vi vay ngoại tệ đợc điều chỉnh quy định Luật kiểm soát ngoại thơng theo luật này, ngời cho mợn phải có giấy phép Thực tế bờn cho vay đà không đợc quyền (không có giấy phép) cho vay ngoại tệ nên hợp đồng vay trái với quy định luật Tuy nhiên, giải thích mục đích Luật kiểm soát ngoại thơng, Toà án tối cao đà định luật luật mang tính điều chỉnh đợc xây dựng ban hành để hạn chế thời giao dịch ngoại thơng mà chất phải đợc thực tự bên cho mục tiêu góp phần vào việc bình ổn phát triển kinh tế đất nớc Toà án tối cao giải thích thêm việc để bên hợp đồng đợc hng li bt chớnh bên đợc miễn trừ nghĩa vụ dân áp dụng quy định Luật kiểm soát ngoại thơng trái với tinh thần nguyên tắc thiện chí, tình quy định Điều Bộ luật dân Nht Bn Vỡ th, Luật kiểm soát ngoại thơng ảnh hởng đến tính hiệu lực hợp đồng dù bên bị áp dụng biện pháp xử lý hình sự.20 Các luật gia Nhật Bản đà chia quy định pháp luật lĩnh vực luật dân thơng mại thành hai loại: quy định bắt buộc (kyk hki) quy định tuỳ nghi hay tuỳ ý (nini hki) Quy định bắt buộc quy định mà bên buộc phải theo, không cho phép bên tự ý sửa đổi không tuân thủ Quy định tùy nghi hay tùy ý cho phép bên toàn quyền theo không theo điều chỉnh cho phù hợp với ý chí Tuy nhiờn, quy định bắt buộc không luôn quy định cấm pháp luật Thẩm phán nhà nghiên cứu Nhật Bản cho nhiều quy định bắt buộc, đặc biệt quy định liên quan Luật số 228 năm 1949 Theo lut ny thỡ ch có tổ chức định cấp phép nhà nước cho vay ngoại tệ Giao dịch liên quan đến ngoại tệ cá nhân l vụ hiu 20 Xem án lệ Minshu 19-9-2306, ngày 23 tháng 12 năm 1965 Toà án tối cao 19 29 đến quản lý hành chính, đơn quy định có tính điều chỉnh (torishimari kitei) quy định có tính điều chỉnh không thiết khiến án phải vô hiệu hợp đồng.21 Lý quy định bắt buộc mang tính hnh chớnh, điều chỉnh (không phải quy định cấm) đợc giải thích rng: Thứ nhất, theo nguyên tắc giao dịch thiện tình bên hợp đồng lợi dụng quy định bắt buộc pháp luật để trốn thực nghĩa vụ 22 Bên viện dẫn quy định cấm pháp luật để trốn việc thực nghĩa vụ đợc lợi từ hành vi Thứ hai, nhiều quy định hành chất biện pháp cấm tạm thời mà đợc loại bỏ t¬ng lai.23 Như vậy, thấy cách hiểu diễn đạt quy định cấm pháp luật hay đạo đức xã hội Việt Nam cịn sơ sài quan trọng chưa có chế bảo vệ bên tình Khả hợp đồng bị vô hiệu vi phạm quy định cấm pháp luật hay đạo đức xã hội cao Vì thế, soạn thảo hợp đồng phải rà sốt lại văn pháp luật có liên quan đến đối tượng hợp đồng Nếu không, hợp đồng dễ bị tun vơ hiệu Tuy nhiên, lưu Zentaro Kitagawa “Tỉng quan pháp luật hợp đồng Kinh doanh Nhật Bản 2, Phần II: Hợp đồng hoạt động kinh doanh, nhà xuất Mathew Bender Công ty năm 1990, trang 1-96; Hiroshi Oda Pháp luật Nhật Bản trang 142 (bản in lần thứ hai năm 1999) 22 Xem Zentaro Kitagawa “Tỉng quan ph¸p lt vỊ hợp đồng Kinh doanh Nhật Bản 2, Phần II: Hợp đồng hoạt động kinh doanh, nhà xuất Mathew Bender Công ty năm 1990, trang 1-98; Viện Nghiên cứu Pháp luật Hoa Kỳ Diễn giải hợp đồng lần thứ Điều 264 (1979); Robert Corley ngời khác Các nguyên tắc pháp luật kinh doanh in lần thứ 12 năm 1983 trang 264 Vụ án Mullins kiện Kaiser Steel Corp 642 F.2d 1302 (D.C Ct App.1981) TÊt tác giả có chung lập luận 23 Xem Zentaro Kitagawa Tổng quan pháp luật hợp đồng Kinh doanh Nhật Bản 2, Phần II: Hợp đồng hoạt động kinh doanh, nhà xuất Mathew Bender Công ty năm 1990, trang 1-96 1-98 T¬ng tù nh vËy mét số vụ án khác liên quan đến hợp đồng theo mẫu soạn sẵn, án đà công nhận hợp đồng cã hiƯu lùc theo lËp ln r»ng c¸c biƯn ph¸p quản lý hành có tầm quan trọng có nhiệm vụ bổ trợ cho nội dung hợp đồng đợc công hợp lý Xem Toà án tối cao Nhật Bản, Minshu 24-132187, ngày 24 tháng 12 năm 1970 bị đơn đà viện dẫn điều khoản yêu cầu đăng ký quyền để làm cho nguyên đơn yêu cầu bồi th ờng thiệt hại Xem thêm Aldre Tung Phơng pháp luận hệ thống luật dân Pháp lĩnh vực pháp luật dân Tạp chí luật Tulane đợc in lại Th viện quốc tế luận pháp luật lý thuyết pháp lý, Pháp luật dân Ralf Rogowski biên tập trang 329 năm 1996 giải thích khác đạo luật luật chỗ đạo luật áp dụng với số chủ thể định thời gian tồn đạo luật ngắn 21 30 ý rng ta cú th buộc bên hưởng lợi phải hoàn trả, theo quy định hồn trả khoản lợi khơng có pháp luật nói Thỏa mãn u cầu hình thức hợp đồng Khơng có hệ thống pháp luật hợp đồng quốc gia lại khơng có u cầu hình thức Việt Nam khơng phải ngoại lệ u cầu hình thức hợp đồng bắt nguồn từ luật La Mã Đó hành vi cầm cố người tài sản buộc bên giao kết phải theo mẫu đối đáp định Yêu cầu hình thức lúc nhằm mục đích khuyến cáo bên cam kết bảo đảm có chứng kiến thánh thần người xung quanh Theo thời gian, chất yêu cầu hình thức hợp đồng thay đổi nhiều Hiện tại, nước, yêu cầu hình thức hợp đồng đặt nhằm mục đích: - Tái xác lập lại ý chí tham gia hợp đồng bên giao dịch tặng cho, bảo lãnh, nhân v.v Có thể thấy yêu cầu BLDS Đức (Điều 518 766) BLDS Nhật Bản (Điều 550 446) - Là chứng giao dịch có giá trị lớn, hợp đồng BLDS Pháp, Statute of Frauds Anh - Mỹ yêu cầu giao dịch có giá trị lớn 5.000Fr hay 500USD phải lập thành văn - Để công khai quyền sở hữu với bên thứ ba giao dịch có đăng ký mua bán nhà đất Đây trường hợp Pháp Nhật Bản - Để bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng Một số nước yêu cầu hợp đồng loại phải phê chuẩn quan nhà nước có thẩm quyền Đây trường hợp Pháp Nhật Bản.24 Hậu việc không tn thủ u cầu hình thức khiến hợp đồng bị vô hiệu thi hành (coi chưa giao kết) Tuy nhiên, phải lưu ý nước thừa nhận học thuyết hợp đồng thực thực tế Tức thừa nhận hợp đồng tồn có hiệu lực bên 24 Các hợp đồng cung cấp điện, gas, nước, chuyển phát nhanh, bảo hiểm nhà cung cấp người tiêu dùng Nhật Bản phải quan nhà nước phê chuẩn (đăng ký) hợp đồng mẫu trước doanh nghiệp giao kết với công chúng Tuy nhiên, bên kinh doanh không thực yêu cầu phải quan nhà nước có thẩm quyền phê chuẩn mà giao kết hợp đồng hợp đồng không đương nhiên vô hiệu Hợp đồng vô hiệu vi phạm trật tự đạo đức cơng cộng (vi phạm điều cấm pháp luật hay đạo đức xã hội) 31 bên thực nghĩa vụ dù bên chưa thỏa mãn yêu cầu hình thức Pháp luật hợp đồng Việt Nam yêu cầu nhiều đồng phải lập thành văn bản, công chứng, đăng ký chứng thực hợp đồng cầm cố, chấp, bảo lãnh, mua bán nhà ở, chuyển quyền sử dụng đất, dịch vụ khuyến mại, quản cáo thương mại, chuyển nhượng, cầm cố tầu biển, thỏa thuận chia tài sản chung vợ chồng, dịch vụ pháp lý luật sư v.v Tuy nhiên, có hai điểm cần lưu ý yêu cầu hình thức nước giải thích theo lý nói Việt Nam, mục đích u cầu hình thức khơng rõ ràng Trong nhiều trường hợp cịn biện pháp để thực quản lý nhà nước.25 Vì mà yêu cầu hợp đồng phải làm thành văn bản, công chứng, chứng thực, đăng ký hay phê chuẩn diện nhiều BLDS, Luật thương mại luật chuyên ngành, gây phiền hà cho bên hợp đồng Đây lẫn lộn quan hệ hành quan hệ dân Quan hệ hợp đồng có hiệu lực ý chí bên hợp đồng khơng phải ý chí bên thứ ba Ví dụ: Nhiều hợp đồng mua bán nhà cửa thiếu thủ tục công chứng xác nhận UBND mà bị số tịa án tun vơ hiệu, gây xáo trộn cho giao dịch dân bảo vệ bên giao kết ác ý (khi giá nhà lên xuống họ yêu cầu vô hiệu) Yêu cầu hình thức mang nguồn gốc lịch sử, khơng dễ mà xóa bỏ hồn tồn quốc gia dù xu thế giới thời muốn xóa bỏ đi.26 Tất hệ thống pháp luật hợp đồng quốc gia có quy định yêu cầu hợp đồng định phải thỏa mãn yêu cầu hình thức (ở mức độ hay nhiều mà thơi) Nếu khơng hợp đồng vơ hiệu thi hành Tuy vậy, việc áp dụng cứng nhắc yêu cầu số trường hợp mang đến hậu không công (bảo vệ bên ác ý) nên nước áp dụng học thuyết hợp đồng thực thực tế vụ việc liên quan đến yêu cầu hình thức Có nghĩa hợp đồng dù khơng thoả mãn yêu cầu hình thức bên thực hợp đồng coi lập có hiệu lực từ góc độ giao dịch dân (luật tư) việc vi phạm u cầu hình thức bị phạt từ góc độ quản lý hành Nếu hợp đồng lập không tuân thủ yêu cầu hình thức chưa thực khơng thể thi hành (tịa án khơng cơng nhận) Như vậy, thấy quy định pháp luật hợp đồng Việt Nam liên quan đến hình thức hợp đồng chưa có phân biệt rạch ròi 25 Đây nhận định Đề tài nghiên cứu hợp đồng dân vơ hiệu Tồ án nhân dân tối cao năm 2000 26 Có thể thấy Bộ nguyên tắc hợp đồng thương mại UNIDROIT (1994 & 2004) Công ước Viên hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG 1980) 32 ranh giới luật công luật tư (hành dân sự) Ngồi chưa có chế bảo vệ bên tình hợp đồng Do mà có nhiều giao dịch bị tuyên vô hiệu dù phải coi có hiệu lực nhìn từ góc độ luật tư Giải pháp: BLDS 1995 2005 có quy định tiến bên không tn thủ quy định hình thức tịa án quan có thẩm quyền buộc bên phải thỏa mãn yêu cầu hình thức thời hạn Theo Nghị số 01/2003/NQ-HĐTP Hội đồng thẩm phán TANDTC ngày 16/04/2003 thời hạn để bên thỏa mãn yêu cầu hình thức hợp đồng 01 tháng Nếu bên cố tình khơng thực yêu cầu phải bồi thường thiệt hại theo quy định Điều 146 BLDS 1995 (nay Điều 137 BLDS 2005) Tuy nhiên, lẽ mà quy định gia hạn thời hạn thực yêu cầu hình thức hợp đồng buộc bồi thường thiệt hại lại thấy không vận dụng thực tế Ngoài theo Nghị 01/2003/NQ-HĐTP BLDS trên, bên bị thiệt hại hợp đồng vơ hiệu cịn khác để khôi phục lại thiệt hại Đó việc vận dụng quy định hồn trả khoản lợi khơng có pháp luật theo khoản Điều 599 BLDS 2005 33 ... dụng mẫu hợp đồng cho hợp đồng tương tự tương lai [Nguồn gốc triết học học thuyết hợp đồng đại], NXB Clarendon, 1999 II KỸ THUẬT SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG Yêu cầu cho việc soạn thảo 1 Hợp đồng soạn rõ... vào ỷ lại vào mẫu hợp đồng Bởi mẫu hợp đồng mà bạn tham khảo phản ánh lợi ích bên soạn thảo hợp đồng hợp đồng Chẳng có người soạn thảo mà lại thức đêm ngày để soạn thảo hợp đồng bảo vệ quyền... cầu cho việc soạn thảo hợp đồng hợp đồng soạn rõ ràng, ngắn gọn đầy đủ hợp đồng lươn lẹo hay rối rắm Hợp đồng lươn lẹo có hiệu lực mắt vị thẩm phán lươn lẹo hệ thống pháp luật hợp đồng có chế