Chế định ban kiểm soát của Công ty Cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2005

TR LU N V N CAO H C ! " B GIÁO D C VÀ ÀO T O NG I H C LU T TP H CHÍ MINH # $ % LU N V N TH C S LU T H C N M 2014 TP H CHÍ MINH, N M 2014 & 2005 TR B GIÁO D C VÀ ÀO T O NG I H C LU T TP H CHÍ MINH NGƠ ÌNH L P CH NH BAN KI M SỐT C A CƠNG TY C! PH"N THEO LU T DOANH NGHI&P 2005 LU N V N TH C S LU T H C CHUYÊN NGÀNH LU T KINH T Mã s CN : 62380107 Ng ih ng d n khoa h c: Phó giáo s' – Ti(n s) Bùi Xuân H*i TP.H CHÍ MINH, N M 2014 L I CAM OAN Tôi xin cam oan ây cơng trình nghiên c u c a tơi s nh ng ý t ng ho c t ng h p c a Nh ng lu!n i"m c a tác gi# khác ã c trích d n $y L%t, ngày tháng n&m 2014 M CL C PH"N M+ "U: CH ƠNG 1: NH-NG V.N / LÝ LU N V/ BAN KI M SỐT C A CƠNG TY C! PH"N 1.1- Khái qt c'u t ch c công ty c ph$n: 1.2- V( trí, vai trị c a Ban ki"m sốt: 13 1.3- Ch c n&ng, nhi)m v* c a Ban ki"m soát: 20 K+t lu!n ch ơng 1: 22 CH ƠNG 2: TH0C TR NG PHÁP LU T V/ BAN KI M SỐT C A CƠNG TY C! PH"N 2.1- V, thành l!p Ban ki"m soát: 24 2.2- V, c'u t ch c c a Ban ki"m soát: 26 2.3- V, ho%t -ng c a Ban ki"m soát 27 2.4- V, nhi)m v*, quy,n h%n c a Ban ki"m soát 29 2.5- V, thành viên Ban ki"m soát: 39 K+t lu!n ch ơng 2: 52 CH ƠNG 3: NH H 1NG HOÀN THI&N CH KI M SỐT C A CƠNG TY C! PH"N NH V/ BAN 3.1- (nh h ng chung cho vi)c hồn thi)n ch+ (nh Ban ki"m sốt: 53 3.2- M-t s ki+n ngh( hoàn thi)n quy (nh v, Ban ki"m sốt c a cơng ty c ph$n pháp lu!t doanh nghi)p 57 3.2.1- V, c'u t ch c, ho%t -ng c a Ban ki"m soát: 57 3.2.2- V, nhi)m v*, quy,n h%n c a Ban ki"m soát: 58 3.2.3- V, tiêu chu.n b$u thành viên Ban ki"m soát: 59 3.2.4- V, ngh/a v*, trách nhi)m, ch+ - thù lao l i ích khác c a thành viên Ban ki"m soát: 60 3.2.5- V, mi0n nhi)m, bãi nhi)m ch+ pháp lý b#o v) thành viên Ban ki"m soát: 61 K+t lu!n ch ơng 3: 61 K T LU N 63 PH"N M+ "U 1- Lý ch2n 34 tài Công cu-c i m i c a 't n c ta ã %t c nh ng thành t1u to l n k" t2 sau %i h-i #ng l$n th VI n&m 1986, nhi,u n&m, kinh t+ Vi)t Nam trì c t c - t&ng tr ng v!y, ã khai thơng ti,m l1c tài c a t't c# thành ph$n kinh t+ xã h-i c3ng nh thu hút m-t l ng l n nhà $u t ti+n hành ho%t -ng kinh doanh t%i Vi)t Nam Bên c%nh ó, xu th+ tồn c$u hóa n,n kinh t+ th+ gi i, vi)c tr thành thành viên c a T ch c Th ơng m%i Th+ gi i (WTO) ã kh4ng (nh s1 úng 5n công cu-c i m i n c ta qua ó ã ghi nh!n nh ng thành t1u to l n ng phát tri"n n,n kinh t+ th( tr ng theo (nh h ng xã h-i ch ngh/a M-t nh ng thành t1u ghi nh!n ó vi)c t%o hành lang pháp lý an toàn ho%t -ng kinh doanh c a ch th" T%o s1 thông thống mơi tr ng $u t c3ng nh áp ng k(p th i s1 thay i c a xã h-i v!y, h) th ng pháp lu!t c a n c ta không ng2ng c c3ng c ngày hoàn thi)n V i vi)c ban hành B- lu!t Dân s1; Lu!t Doanh nghi)p; Lu!t $u t ; Lu!t ch ng khoán; Lu!t Th ơng m%i6 Lu!t kinh doanh b't -ng s#n; Lu!t Phá s#n c3ng nh nhi,u v&n b#n quy ph%m pháp lu!t khác có liên quan +n ho%t -ng c a doanh nghi)p nhà $u t nh7m th1c hi)n thành cơng m*c ích sách kinh t+ c a Nhà n c “ làm cho dân giàu n c m%nh, áp ng ngày t t nhu c$u v!t ch't tinh th$n c a nhân dân s phát huy m i n&ng l1c s#n xu't, m i ti,m n&ng c a thành ph$n kinh t+”.1 Cùng v i vi)c xây d1ng lu!t, ch tr ơng sách vi)c th1c thi ng l i c#i cách kinh t+ c3ng ã có s1 thay i k" nh ch tr ơng xóa b8 ch+ t!p trung, bao c'p, bi)n pháp hành c áp d*ng i,u hành kinh t+ th i bao c'p c thay i theo h ng tuân th quy lu!t khách quan c a kinh t+ th( tr ng Vi)c hình thành th( tr ng i,u 16 Hi+n pháp 1992, s9a i, b sung b7ng Ngh( quy+t s 51/2001/QH 10 c a Qu c H-i n c C-ng hòa xã h-i ch ngh/a Vi)t Nam t%i k: h p th 10, khóa X t2 ngày 20/11 +n ngày 25/12/2001 v, vi)c s9a i b sung m-t s i,u c a Hi+n pháp n c C-ng hòa xã h-i ch ngh/a Vi)t Nam n&m 1992 b#n nh th( tr ng ti,n t), th( tr ng lao -ng, th( tr ng hàng hóa, th( tr ng 't ai… ã nâng cao tính c%nh tranh c a n,n kinh t+, t%o mơi tr ng thu!n l i $y cho ho%t -ng kinh doanh, phát huy m i ngu;n l1c cho t&ng tr ng kinh t+ V i sách ph ơng châm nh th+, Lu!t Doanh nghi)p c ban hành ã t%o i,u ki)n cho s1 phát tri"n c a lo%i hình doanh nghi)p c3ng nh t%o mơi tr ng thu!n l i nh7m thu hút nhà $u t , t%o m-t sân chơi bình 4ng cho thành ph$n kinh t+ “ m-t b c ti+n l n, ã t%o m-t thay i c&n b#n hoàn thi)n khung kh pháp lu!t v, mơi tr ng kinh doanh n c ta, góp ph$n thi+t l!p mơi tr ng kinh doanh bình 4ng, cơng b7ng khơng phân bi)t i x9.” qua ó góp ph$n làm cho quy,n ngh/a v* c a nhà $u t hình th c s h u bình 4ng nh Tuy nhiên, có m-t th1c t+ mà ph#i th2a nh!n ó là: M c dù c ánh giá %o lu!t ti+n b- vi)c t%o i,u ki)n cho vi)c hình thành lo%i hình doanh nghi)p, nhiên, thi+t ch+ " t%o hành lang pháp lý cho ch th" t1 b#o v) quy,n l i ích h p pháp c a v n thách th c l n i v i nhà l!p pháp nh't xu th+ hi)n v i s1 phát tri"n c a nh ng c'u trúc công ty m i nh “các t!p oàn toàn c$u linh ho%t n&ng -ng d$n d$n thay th+ cho t!p oàn t$m khu v1c; ó m%ng l i công ty liên minh chi+n l c r-ng l n ph c t%p v i vi)c h u s c phi+u qu#n tr( chéo l n nhau; ngu;n v n $u t mang tính %i chúng” Vì th+, mơ hình t ch c qu#n tr( doanh nghi)p nh't công ty c ph$n ln , tài c nghiên c u hồn thi)n khơng ch< n c phát tri"n mà cịn n,n kinh t+ ang phát tri"n V, b#n ch't vi)c phân (nh ch c n&ng, nhi)m v* quy,n h%n c a quan công ty c ph$n ó có Ban ki"m sốt s1 phân chia ch+ c quy,n l1c l n gi a c ông ng i qu#n lý/ i,u hành cơng ty Vì v!y, qu#n B- K+ ho%ch $u t Ban so%n th#o d1 án Lu!t Doanh nghi)p (s9a Doanh nghi p 2005 Bob Tricker (2012), Ki m soát qu n tr , NXB Th i %i, trang 39 i), Báo cáo T ng k t thi hành Lu t tr( công ty dù t ch c theo mơ hình c3ng ,u h ng +n hai m*c tiêu quan tr ng ó #m b#o cho cơng ty có m-t h) th ng ki"m soát ch t ch= ho%t -ng nh7m em l%i l i ích cho ch th" khác Vì v!y, giám sát ho%t -ng qu#n lý, i,u hành, phòng ng2a phát hi)n nh7m h%n ch+ r i ro, tiêu c1c ang m-t nh ng v'n , quan tâm hàng $u gi vai trò c bi)t quan tr ng c a doanh nghi)p nói chung i v i cơng ty c ph$n nói riêng " cơng ty c ph$n ho%t -ng có hi)u qu#, phát tri"n b,n v ng theo úng (nh h ng, chi+n l c kinh doanh c a công ty theo úng quy (nh c a pháp lu!t c3ng nh i,u l) c a cơng ty, #m b#o l i ích t i a c a công ty, c a c ông, &c bi)t nh ng c ông nh8 nh ng i t ng có liên quan, thúc y phát tri"n kinh t+ – xã h-i vi)c nghiên c u hồn thi)n ch+ (nh v, Ban ki"m sốt cơng ty c ph$n óng vai trị r't quan tr ng hoàn thi)n ch+ (nh b#o v) nhà $u t t2 ó làm cho mơi tr ng kinh doanh c a Vi)t Nam ngày minh b%ch Trên s ó, h c viên ã l1a ch n “Ch+ (nh Ban ki"m sốt c a cơng ty c ph$n theo Lu!t Doanh nghi)p 2005” làm , tài nghiên c u lu!n v&n cao h c lu!t 2- Tình hình nghiên c5u 34 tài T ch c qu#n tr( doanh nghi)p nh't công ty c ph$n c3ng nh ch+ (nh v, b#o v) c ông, c bi)t c ông thi"u s ã c r't nhi,u tác gi# nghiên c u, nhiên lu!n v&n c a mình, h c viên ti+p c!n nghiên c u v'n , thông qua ch+ (nh v, Ban ki"m sốt B i l=, vai trị c a Ban ki"m sốt c ví nh “cơ quan t pháp” m-t “nhà n c thu nh8”, nh ng th1c t+ Ban ki"m sốt l%i ch a hồn thành úng ch c n&ng mà v n có S d/ có hi)n t ng ch+ pháp lý ã có nh ng vi)c th1c thi ch a nghiêm6 nh ng quan tr ng nh't ó quy (nh c a pháp lu!t v, v'n , v n nh ng b't c!p t2 ó d n +n ho%t -ng c a Ban ki"m soát gi ng nh “con r i”, th1c t+ di0n th i gian g$n ây l/nh v1c ngân hàng, ch ng khoán ã ch ng minh Ban ki"m sốt khơng có vai trị ho%t -ng c a doanh nghi)p, b i n+u làm úng ch c n&ng c a nhà $u t ph#i bi+t c nh ng sai ph%m c a doanh nghi)p tr c b( quan có ch c n&ng i,u tra làm rõ sai ph%m Vì v!y, s ti+p thu k+t qu# khoa h c c a , tài nghiên c u tr c ó, ;ng th i t v'n , nghiên c u m i liên h) ch t ch= v i yêu c$u th1c ti0n " ki+n ngh( nh ng s9a i v, ch+ (nh Ban ki"m sốt t2 ó góp ph$n b#o v) t t quy,n l i ích cho nhà $u t Nh ng n-i dung liên quan ã có nhi,u tác gi# nghiên c u nh ng góc - khác nh Lu!n v&n Th%c s> Lu!t h c c a tác gi# Châu Qu c An (2006) “Ch+ - pháp lý v, qu#n tr( công ty theo Lu!t Doanh nghi)p”; Nguy0n Hoàng Thu: Trang (2008) “B#o v) c ông thi"u s công ty c ph$n – So sánh gi a pháp lu!t Anh pháp lu!t Vi)t Nam”6 oàn M%nh Qu:nh (2010) “Pháp lu!t v, Ban ki"m sốt cơng ty c ph$n theo Lu!t Doanh nghi)p Vi)t Nam n&m 2005” Các sách chuyên kh#o c a tác gi# nh : Mai H;ng Qu: (2012) “T1 kinh doanh v'n , b#o #m quy,n ng i t%i Vi)t Nam”6 Ph%m Trí Hùng – Nguy0n Trung Th4ng (2012) “CEO H-i ;ng qu#n tr(”6 Bob Triker (2012) “Ki"m soát qu#n tr( – nguyên t5c, sách th1c hành v, qu#n tr( cơng ty ch+ ki"m sốt qu#n tr(”6 Bùi Xuân H#i (2011) “Lu!t Doanh nghi)p b#o v) c ông – pháp lu!t th1c ti0n”6 Nguy0n Ng c Bích – Nguy0n ình Cung (2009) “Cơng ty v n, qu#n lý tranh ch'p theo Lu!t Doanh nghi)p 2005”6 Ngô V&n Qu+ (2001) “Công ty c ph$n th( tr ng tài chính”6 ồn V&n Tr ng (1996) “Thành l!p, t ch c i,u hành ho%t -ng công ty c ph$n” T!p gi#ng ch th" kinh doanh – Tr ng %i h c Lu!t Tp.H; Chí Minh Cùng vi+t t%p chí Khoa h c pháp lý c a Phó giáo s – Ti+n s> Bùi Xuân H#i vào n&m 2006, 2007, 2009 nh : So sánh c'u trúc qu#n tr( n-i b- c a công ty c ph$n Vi)t Nam v i mơ hình i"n hình th+ gi i6 H c thuy+t v, %i di)n m'y v'n , c a pháp lu!t công ty Vi)t Nam; B#o v) c ông: M'y v'n , lý lu!n th1c ti0n Lu!t Doanh nghi)p 2005 c3ng nh vi+t c a tác gi# khác Nh ng cơng trình nghiên c u ã ti+p c!n v'n , d i nh ng góc - pháp lý khác i t ng nghiên c u c a tác gi# c3ng có s1 khác bi)t6 nh ng tài li)u ngu;n tham kh#o quan tr ng " h c viên hoàn thành lu!n v&n c a 3- M6c 3ích nghiên c5u 34 tài Thơng qua vi)c nghiên c u, h c viên nêu lên nh ng b't c!p c a ch+ (nh Ban ki"m sốt c a Cơng ty c ph$n6 t2 ó , xu't m-t s ki+n ngh( hoàn thi)n ch+ (nh nh7m m*c ích b#o v) quy,n l i ích h p pháp c a c ông ngày hi)u qu# th1c ch't ho%t -ng kinh doanh 4- Gi7i h8n ph8m vi nghiên c5u c9a 34 tài ph'ơng pháp nghiên c5u , tài t!p trung nghiên c u ch y+u v, ch+ (nh Ban ki"m soát c quy (nh Lu!t Doanh nghi)p 2005 thông qua vi)c so sánh Lu!t Doanh nghi)p 1999 D1 th#o l$n Lu!t Doanh nghi)p 2014 t2 ó phân tích " ch< nh ng b't c!p, h%n ch+ thi+u sót c a ch+ (nh v i vai trị m-t nh ng cơng c* quan tr ng nh7m b#o v) quy,n l i c a nhà $u t , c bi)t nh ng nhà $u t nh8 M-t s b't c!p c a ch+ (nh ã c tác gi# khác nghiên c u nh ng lu!n v&n này, nh ng b't c!p ó s= c nhìn nh!n phân tích d i nh ng góc - khác " ti+n hành nghiên c u, h c viên s9 d*ng ph ơng pháp bi)n ch ng v!t c a ch ngh/a Mác-LêNin k+t h p v i ph ơng pháp khác nh ph ơng pháp phân tích; ph ơng pháp so sánh; ph ơng pháp t ng h p… " ánh giá nghiêu c u nh ng n-i dung b#n c a lu!n v&n 5- Ý ngh;a lý lun c9a 34 tài , tài nghiên c u nh ng quy (nh c a Lu!t Doanh nghi)p 2005 v, ch+ (nh Ban ki"m sốt t2 ó rút nh ng h%n ch+ b't c!p c a Lu!t th1c (nh, s ó ch< nh ng thi+u sót , xu't h ng hồn thi)n ch+ (nh K+t qu# nghiên c u c a lu!n v&n có th" c s9 d*ng làm tài li)u tham kh#o cho cơng ty c ph$n tình hình hi)n nay, c3ng nh nh ng i t ng có liên quan nh sinh viên c a tr ng lu!t 6- B? c6c c9a lu