TIỂU LUẬN môn PHÁP LUẬT TRONG HOẠT ĐỘNG KINH tế đối NGOẠI đề tài một số vấn đề PHÁP lý của DOANH NGHIỆP tư NHÂN tại VIỆT NAM

TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG KHOA LUẬT -o0o - TIỂU LUẬN MÔN PHÁP LUẬT TRONG HOẠT ĐỘNG KINH TẾ ĐỐI NGOẠI ĐỀ TÀI: MỘT SỐ VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CỦA DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN TẠI VIỆT NAM Giảng viên hướng dẫn: ThS Nguyễn Thị Lan Nhóm thực hiện: Nhóm 18 Lớp tín chỉ: PLU419(2.2/2021).1 Hà Nội, tháng năm 2021 BẢNG ĐÁNH GIÁ HIỆU QUẢ CÔNG VIỆC STT Họ tên MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU PHẦN 1: KHÁI QUÁT VỀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Khái niệm doanh nghiệp tư nhân Thành lập doanh nghiệp tư nhân 1.2.1 Những vấn đề cần cần thực giai đoạn chuẩn bị hồ sơ thành lập doanh nghiệp 1.2.2 Các bước thành lập doanh nghiệp tư nhân Chấm dứt hoạt động doanh nghiệp tư nhân 1.3.1 Phá sản doanh nghiệp tư nhân 1.3.2 Cho thuê doanh nghiệp tư nhân 1.3.3 Bán doanh nghiệp tư nhân 1.3.4 Giải thể doanh nghiệp tư nhân 1.3.5 Tạm ngừng, đình hoạt động, chấm dứt kinh doanh Chuyển đổi loại hình doanh nghiệp 10 1.5 Cơ cấu tổ chức doanh nghiệp tư nhân 10 PHẦN 2: ĐẶC ĐIỂM PHÁP LÝ CỦA DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 12 DNTN doanh nghiệp cá nhân làm chủ 12 2.1.1 Về quan hệ sở hữu doanh nghiệp 12 2.1.2 Quan hệ sở hữu định quan hệ quản lý 12 2.1.3 Về phân chia lợi nhuận 12 Đặc điểm pháp lý vốn doanh nghiệp tư nhân 13 2.2.1 Về điều kiện góp vốn: 13 2.2.2 Về chuyển nhượng vốn góp: 13 2.2.3 Về thời điểm góp vốn: 13 2.2.4 DNTN không phát hành chứng khốn hình thức 14 DNTN khơng có tư cách pháp nhân 15 2.3.1 Điều kiện để tổ chức thừa nhận có tư cách pháp nhân .15 2.3.2 Lý DNTN khơng có tư cách pháp nhân 15 Trách nhiệm tài sản vô hạn chủ DNTN 16 KẾT LUẬN CHUNG 21 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 22 LỜI MỞ ĐẦU Doanh nghiệp tư nhân Việt Nam đánh giá hình thức kinh tế động linh hoạt tổng thể tranh kinh tế Với hướng dẫn điều chỉnh Luật doanh nghiệp từ năm 1990 đến 2020, phận kinh tế khởi sắc có nhiều đóng góp quan trọng cho kinh tế quốc gia Luật Doanh nghiệp năm 2020 cải tiến nhiều điều khoản khơng cịn phù hợp Luật doanh nghiệp năm 2014 làm giảm rào cản doanh nghiệp tư nhân Sản lượng công nghiệp hệ thống doanh nghiệp tư nhân tăng cường mạnh chiếm tỷ trọng lớn tổng sản lượng công nghiệp Các doanh nghiệp tư nhân tuyển lượng lớn lao động nhân cơng giúp giải tình trạng thất nghiệp Chúng ta thấy việc phát triển doanh nghiệp tư nhân Việt Nam điều chỉnh luật kinh tế, đặc biệt Luật doanh nghiệp 2020 vấn đề đáng quan tâm cần nghiên cứu tìm hiểu kĩ, đặc biệt bạn sinh viên Vì nhóm chúng em muốn làm sáng tỏ vấn đề liên quan đến doanh nghiệp tư nhân, từ vấn đề khái quát đến việc thành lập, tổ chức hoạt động giải thể phá sản; đồng thời so sánh điểm thay đổi DNTN Luật Doanh nghiệp 2020 so với Luật Doanh nghiệp 2014 luật số nước khác qua đề tài: "Phân tích số vấn đề pháp lý Doanh nghiệp tư nhân" Do hạn chế mặt kiến thức, nhóm khơng tránh khỏi sai sót, nhóm mong nhận thơng cảm đóng góp bạn Nhóm em xin chân thành cảm ơn! PHẦN 1: KHÁI QUÁT VỀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Khái niệm doanh nghiệp tư nhân Căn khoản 1, Điều 188 Luật doanh nghiệp năm 2020, khái niệm doanh nghiệp tư nhân hiểu sau: “DNTN doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp” Thành lập doanh nghiệp tư nhân 1.2.1 Những vấn đề cần cần thực giai đoạn chuẩn bị hồ sơ thành lập doanh nghiệp a Lựa chọn tên doanh nghiệp - Loại hình doanh nghiệp: viết “Doanh nghiệp tư nhân” “DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN” - Tên riêng viết chữ trong bảng chữ tiếng việt, chữ F, J, Z, W, chữ số ký hiệu Về tên tiếng nước ngoài: - Tên doanh nghiệp tiếng nước dịch từ tiếng việt sang, tiếng nước hệ chữ La – tinh Khi dịch sang tiếng nước ngoài, tên riêng doanh nghiệp giữ nguyên dịch sang tiếng nước với nghĩa tương ứng b Lựa chọn trụ sở thành lập doanh nghiệp tư nhân Trụ sở doanh nghiệp địa điểm liên lạc doanh nghiệp lãnh thổ Việt Nam, có địa xác định gồm số nhà, ngách, hẻm, ngõ phố, phố, đường thơn, xóm, ấp, xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh thành phố trực thuộc trung ương, số điện thoại, số fax thư điện tử (nếu có) Lưu ý: Theo quy định Luật nhà 2014 nghị định 99/2015, Doanh nghiệp không đặt trụ sở hộ chung cư, diện tích thuộc nhà chung cư trường hợp sau: • Nhà chung cư có chức để • Phần diện tích nhà chung cư có chức để tòa nhà hỗn hợp (Trung tâm thương mại/ Văn phòng nhà ở) • Đối với nhà chung cư, cơng ty đặt trụ sở phần Trung tâm thương mại/ Văn phòng tòa nhà c Lựa chọn ngành nghề kinh doanh thành lập doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp lựa chọn ngành nghề kinh tế cấp bốn Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam ban hành kèm theo Quyết định số 27/2018/QĐ – TTg ngày 06 tháng 07 năm 2018 để ghi ngành, nghề kinh doanh Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp Đối với ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện quy định văn quy phạm pháp luật khác ngành, nghề kinh doanh ghi theo ngành, nghề quy định văn quy phạm Đối với ngành, nghề đầu tư kinh doanh khơng có hệ thống ngành kinh tế Việt Nam quy định văn quy phạm pháp luật khác ngành, nghề kinh doanh ghi theo ngành, nghề quy định văn quy phạm Đối với ngành, nghề kinh doanh khơng có hệ thống ngành kinh tế Việt Nam chưa quy định văn quy phạm pháp luật khác quan đăng ký kinh doanh xem xét ghi nhận d Vốn đầu tư DNTN khơng có vốn điều lệ Vốn đăng ký kinh doanh chủ doanh nghiệp gọi vốn đầu tư, chủ doanh nghiệp tự đăng ký Chủ DNTN có nghĩa vụ đăng ký xác tổng số vốn đầu tư, nêu rõ số vốn đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng tài sản khác Đối với vốn tài sản khác phải ghi rõ loại tài sản, số lượng giá trị lại loại tài sản 1.2.2 Các bước thành lập doanh nghiệp tư nhân a Soạn thảo hồ sơ thành lập doanh nghiệp Giấy đề nghị đăng ký DNTN (mẫu Phụ lục I – ban hành kèm theo Thông tư 20/2015/TT-BKHĐT) Bản hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân chủ doanh nghiệp: Thẻ cước công dân Chứng minh thư nhân dân Hộ chiếu hiệu lực Văn ủy quyền cho người nộp hồ sơ nhận kết người đại diện theo pháp luật b Nộp hồ sơ thành lập DNTN quan có thẩm quyền Cách thức thực hiện: có hai cách thực Cụ thể, người thành lập doanh nghiệp người ủy quyền nộp hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp Phòng đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở qua mạng điện tử theo quy trình Cổng thơng tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp Thời hạn trả kết quả: thời hạn (03) ba ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ, Phòng đăng ký kinh doanh cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Nếu từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Phịng kinh doanh thơng báo cho người thành lập doanh nghiệp văn nêu rõ lý So sánh: So với luật Việt Nam luật Mỹ luật Singapore cởi mở DNTN Luật Mỹ xem hình thức kinh doanh cá nhân nên khơng cần đăng ký kinh doanh Việt Nam, thủ tục đăng ký đơn giản: Chỉ cần điền vào tờ đơn mua cửa hàng văn phòng phẩm gửi đến quan bang, quận Khác với Việt Nam hay Mỹ cho phép cá nhân thành lập DNTN, luật Singapore cho phép cá nhân pháp nhân thành lập DNTN Chấm dứt hoạt động doanh nghiệp tư nhân 1.3.1 Phá sản doanh nghiệp tư nhân DNTN kinh doanh thua lỗ kéo dài tới mức không trả khoản nợ đến hạn Doanh nghiệp tiến hành thủ tục theo quy định pháp luật phá sản 1.3.2 Cho thuê doanh nghiệp tư nhân Chủ DNTN có quyền cho thuê tồn DNTN phải thơng báo văn kèm theo hợp đồng cho thuê có cơng chứng đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan thuế thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày hợp đồng cho thuê có hiệu lực (Điều 191 Luật Doanh nghiệp năm 2020) 1.3.3 Bán doanh nghiệp tư nhân Chủ DNTN có quyền bán DNTN cho cá nhân, tổ chức khác Sau bán doanh nghiệp tư nhân, chủ DNTN phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác DNTN phát sinh thời gian trước ngày chuyển giao doanh nghiệp, trừ trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân, người mua chủ nợ DNTN có thỏa thuận khác Chủ doanh nghiệp tư nhân, người mua DNTN phải tuân thủ quy định pháp luật lao động Người mua DNTN phải đăng ký thay đổi chủ DNTN theo quy định Luật (Điều 192 Luật doanh nghiệp năm 2020) 1.3.4 Giải thể doanh nghiệp tư nhân Giải thể DNTN chấm dứt tư cách pháp nhân quyền nghĩa vụ liên quan khác doanh nghiệp Doanh nghiệp giải thể hai hình thức tự nguyện theo định chủ sở hữu bắt buộc theo định quan nhà nước có thẩm quyền Cụ thể, theo Điều 201, luật Doanh nghiệp 2020: “1 Doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau đây: a) Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn; b) Theo nghị quyết, định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; c) Công ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; d) Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Luật Quản lý thuế có quy định khác Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác không q trình giải tranh chấp Tịa án Trọng tài Người quản lý có liên quan doanh nghiệp liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp.” Về trình tự, thủ tục hồ sơ giải thể doanh nghiệp thực theo quy định pháp luật (Điều 208, 209, 210 Luật Doanh nghiệp 2020) Nhận xét: Luật doanh nghiệp 2020 có điểm thay đổi so với Luật doanh nghiệp 2014 Cụ thể, Khoản Điều 207 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Doanh nghiệp bị giải thể trường hợp bị thu hồi GCN đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Luật Quản lý thuế có quy định khác.” Quy định bảo đảm tính đồng với quy định Luật Quản lý thuế Đối với trường hợp thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp bị áp dụng biện pháp cưỡng chế thi hành định hành quản lý thuế tiền thuế nợ nộp đầy đủ vào ngân sách nhà nước biện pháp cưỡng chế chấm dứt hiệu lực, doanh nghiệp giải thể theo quy định 1.3.5 Tạm ngừng, đình hoạt động, chấm dứt kinh doanh Căn Điều 206 Luật Doanh nghiệp 2020 tạm ngừng, đình hoạt động, chấm dứt kinh doanh: “1 Doanh nghiệp phải thông báo văn cho Cơ quan đăng ký kinh doanh chậm 03 ngày làm việc trước ngày tạm ngừng kinh doanh tiếp tục kinh doanh trước thời hạn thông báo Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan nhà nước có thẩm quyền yêu cầu doanh nghiệp tạm ngừng, đình hoạt động, chấm dứt kinh doanh trường hợp sau đây: a) Tạm ngừng chấm dứt kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, ngành, nghề tiếp cận thị trường có điều kiện nhà đầu tư nước ngồi phát doanh nghiệp khơng có đủ điều kiện tương ứng theo quy định pháp luật; b) Tạm ngừng kinh doanh theo yêu cầu quan có liên quan theo quy định pháp luật quản lý thuế, môi trường quy định khác pháp luật có liên quan; c) Đình hoạt động, chấm dứt kinh doanh một, số ngành, nghề kinh doanh số lĩnh vực theo định Tòa án Trong thời gian tạm ngừng kinh doanh, doanh nghiệp phải nộp đủ số thuế, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp cịn nợ; tiếp tục tốn khoản nợ, hoàn thành việc thực hợp đồng ký với khách hàng người lao động, trừ trường hợp doanh nghiệp, chủ nợ, khách hàng người lao động có thỏa thuận khác Chính phủ quy định chi tiết trình tự, thủ tục phối hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh quan nhà nước có thẩm quyền trường hợp quy định khoản Điều này.” Nhận xét: So với Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Doanh nghiệp 2020: - Rút ngắn quy định phải thông báo chậm 15 ngày trước ngày tạm ngừng kinh doanh tiếp tục kinh doanh xuống 03 ngày làm việc - Cụ thể trường hợp phải tạm ngừng chấm dứt kinh doanh - Bổ sung khoản “bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp nợ” vào mục doanh nghiệp phải nộp thời gian tạm ngừng kinh doanh Chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Theo Luật Doanh nghiệp 2020, DNTN chuyển đổi loại hình thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần công ty hợp danh theo định chủ DNTN đáp ứng đủ điều kiện quy định Điều 205 Luật Nhận xét: Đây điểm Luật Doanh nghiệp năm 2020 so với 2014 Trong Luật Doanh nghiệp 2014 quy định trường hợp chuyển đổi DNTN thành cơng ty TNHH Luật Doanh nghiệp năm 2020 bổ sung thêm trường hợp chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành CTCP, CTHD Luật Doanh nghiệp năm 2020 khắc phục bất cập DNTN muốn chuyển đổi thành loại hình doanh nghiệp khác mà khơng chuyển đổi trực tiếp Ví dụ trường hợp DNTN muốn chuyển đổi thành CTCP Như trước Luật Doanh nghiệp năm 2014 DNTN không chuyển trực tiếp thành CTCP mà muốn thực việc chuyển đổi phải làm theo quy trình từ DNTN => cơng ty TNHH => CTCP Như thời gian, chi phí, nhận thấy bất cập Luật doanh nghiệp 2020 cho phép DNTN chuyển đổi loại hình trực tiếp 1.5 Cơ cấu tổ chức doanh nghiệp tư nhân Theo Điều 190, Luật Doanh nghiệp 2020 quản lý DNTN: Chủ DNTN có tồn quyền định tất hoạt động kinh doanh doanh nghiệp tư nhân, việc sử dụng lợi nhuận sau nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Chủ DNTN trực tiếp thuê người khác làm Giám đốc Tổng giám đốc để quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh; trường hợp này, chủ DNTN phải chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh doanh nghiệp tư nhân 10 Chủ DNTN người đại diện theo pháp luật, đại diện cho DNTN với tư cách người yêu cầu giải việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án, đại diện cho DNTN thực quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Nhận xét: Mục 3,4 Điều 185 Luật DN 2014 có có thay đổi so với mục Luật DN 2020: Chủ DNTN nguyên đơn, bị đơn người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài Tòa án tranh chấp liên quan đến doanh nghiệp; Chủ DNTN đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Quy định mở rộng phạm vi chủ doanh nghiệp xét đến tư cách pháp lí trước pháp luật 11 PHẦN 2: ĐẶC ĐIỂM PHÁP LÝ CỦA DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN DNTN doanh nghiệp cá nhân làm chủ 2.1.1 Về quan hệ sở hữu doanh nghiệp Khoản 4, Điều 35 luật Doanh nghiệp 2020 quy định rằng: “Tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh chủ DNTN làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp.” Nguồn vốn ban đầu DNTN xuất phát chủ yếu từ tài sản chủ DNTN Khi thành lập DNTN chủ doanh nghiệp tự khai báo với quan đăng ký kinh doanh ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán doanh nghiệp, tài sản doanh nghiệp tư nhân Trong q trình hoạt động, chủ DNTN có quyền tăng giảm vốn đầu tư, phải khai báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh trường hợp giảm vốn xuống mức đăng ký (Theo Khoản 3, Điều 189, luật Doanh nghiệp 2020) Vì vậy, khơng có giới hạn phần vốn tài sản đưa vào kinh doanh DNTN phần lại thuộc sở hữu chủ DNTN Điều có nghĩa tách bạch tài sản chủ DNTN tài sản DNTN 2.1.2 Quan hệ sở hữu định quan hệ quản lý DNTN có chủ sở hữu, chủ DNTN có tồn quyền định tổ chức trình hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Chủ DNTN người đại diện theo pháp luật DNTN Một ưu điểm việc lựa chọn loại hình DNTN để kinh doanh chủ DNTN khơng phải chia sẻ quyền quản lý doanh nghiệp cho đối tượng khác Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam quy định cho phép chủ sở hữu DNTN uỷ quyền cho người khác quản lý doanh nghiệp Người uỷ quyền phép hoạt động phạm vi uỷ quyền 2.1.3 Về phân chia lợi nhuận Vấn đề phân chia lợi nhuận không đặt DNTN, doanh nghiệp có chủ sở hữu nên toàn lợi nhuận thu từ hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thuộc chủ doanh nghiệp Tuy nhiên việc cá nhân có nghĩa vụ chịu rủi ro kinh doanh mà 12 yêu cầu người khác gánh đỡ rủi ro Đây hạn chế lớn loại hình doanh nghiệp Nhận xét chung: Về đặc điểm pháp lý DNTN, luật pháp Trung Quốc, Singapore hay Mỹ quy định tương đồng với luật pháp Việt Nam Tài sản DNTN khơng có tách bạch với tài sản chủ doanh nghiệp người chủ có tồn quyền định đoạt cơng việc kinh doanh mình, hưởng tồn lợi nhuận thu phải mang tồn tài sản để chịu trách nhiệm hoạt động doanh nghiệp Đặc điểm pháp lý vốn doanh nghiệp tư nhân Theo luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2020, DNTN khơng có vốn điều lệ Vốn đăng ký kinh doanh chủ doanh nghiệp gọi vốn đầu tư, chủ doanh nghiệp tự đăng ký 2.2.1 Về điều kiện góp vốn: Theo khoản 3, Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020: “Mỗi cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Chủ DNTN không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên hợp danh công ty hợp danh.” Nhận xét: Tại Điều 183 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định khác “Chủ DNTN không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh” Thành viên công ty hợp danh gồm có thành viên hợp danh thành viên góp vốn Như vậy, Luật Doanh nghiệp 2020 quy định cởi mở chủ DNTN góp vốn vào cơng ty hợp danh Tức chủ DNTN góp vốn (lấy tư cách cá nhân góp vốn) khơng nhân danh DNTN góp vốn Cụ thể, Khoản 4, Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định sau: “DNTN không quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, cơng ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần.” 2.2.2 Về chuyển nhượng vốn góp: Căn Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2020, tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh chủ DNTN làm thủ tục chuyển nhượng quyền sở hữu cho doanh nghiệp 2.2.3 Về thời điểm góp vốn: Theo Điều 189 luật Doanh nghiệp 2020 thì: 13 Vốn đầu tư chủ DNTN chủ doanh nghiệp tự đăng ký Chủ DNTN có nghĩa vụ đăng ký xác tổng số vốn đầu tư, nêu rõ số vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng tài sản khác; vốn tài sản khác phải ghi rõ loại tài sản, số lượng giá trị lại loại tài sản => Tức chủ DNTN phải góp đủ đảm bảo đủ đăng ký thành lập doanh nghiệp tư nhân, chủ DNTN chịu trách nhiệm tồn tài sản DNTN mà thành lập Tồn vốn tài sản kể vốn vay tài sản thuê sử dụng vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp phải ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán báo cáo tài doanh nghiệp theo quy định pháp luật Trong trình hoạt động, chủ DNTN có quyền tăng giảm vốn đầu tư vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Việc tăng giảm vốn đầu tư chủ DNTN phải ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán Trường hợp giảm vốn đầu tư xuống thấp vốn đầu tư đăng ký chủ DNTN giảm vốn sau đăng ký với Cơ quan đăng ký kinh doanh 2.2.4 DNTN không phát hành chứng khốn hình thức DNTN khơng phép phát hành chứng khốn lý sau đây: Thứ nhất, việc phát hành chứng khoán ví dụ cổ phiếu đồng nghĩa với việc kêu gọi vốn nhà đầu tư thông qua việc mua cổ phiếu trở thành chủ sở hữu phần vốn điều lệ doanh nghiệp, từ phát sinh vấn đề quản lý doanh nghiệp phân chia lợi nhuận Trong đó, luật quy định DNTN cá nhân tự dùng tài sản để đầu tư thành lập, làm chủ có tồn quyết định hoạt động hưởng tồn lợi nhuận doanh nghiệp Vì vậy, việc DNTN khơng phát hành chứng khốn hình thức phù hợp với luật định Thứ hai, phân tích, tài sản chủ DNTN doanh nghiệp khơng có phân định rõ ràng (không cần làm thủ tục chuyển nhượng, tự tăng giảm vốn đầu tư, trách nhiệm tài sản vơ hạn chủ DNTN ) Vì DNTN phát hành chứng khốn khơng phân định tỉ lệ gánh chịu rủi ro chủ doanh nghiệp nhà đầu tư chứng khoán 14 Như vậy, hoạt động kinh doanh phát sinh nhu cầu huy động vốn, có cách chủ DNTN đầu tư thêm Chủ doanh nghiệp lấy tài sản khác để đầu tư, nhân danh cá nhân doanh nghiệp thơng qua hình thức vay vốn DNTN khơng có tư cách pháp nhân 2.3.1 Điều kiện để tổ chức thừa nhận có tư cách pháp nhân Có thể khẳng định, BLDS năm 2015 văn quy phạm pháp luật khác hệ thống pháp luật Việt Nam hành khơng có quy phạm định nghĩa pháp nhân mà quy định điều kiện để tổ chức pháp luật thừa nhận pháp nhân Cụ thể, Điều 74 BLDS 2015 quy định, tổ chức thừa nhận pháp nhân đáp ứng đầy đủ 04 điều kiện sau: - Thứ nhất, thành lập hợp pháp; - Thứ hai, phải có quan điều hành; - Thứ ba, có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác; - Thứ tư, tự chịu trách nhiệm tài sản pháp nhân nhân danh tham gia vào quan hệ cách độc lập 2.3.2 Lý DNTN khơng có tư cách pháp nhân - Về tính độc lập tài sản: Theo Điều 81 Bộ luật Dân 2015, tài sản pháp nhân bao gồm vốn góp chủ sở hữu, sáng lập viên, thành viên pháp nhân tài sản khác mà pháp nhân xác lập quyền sở hữu theo quy định Đối chiếu với Điều 189 Luật Doanh nghiệp năm 2020 (Điều 184 Luật Doanh nghiệp năm 2014): Vốn đầu tư DNTN chủ doanh nghiệp tự đăng ký Tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp Trong trình hoạt động, chủ DNTN có quyền tăng giảm vốn đầu tư vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Chủ DNTN phải chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp Như vậy, tài sản DNTN chủ DNTN khơng có tính độc lập Chủ DNTN tăng giảm số vốn đầu tư lúc Đồng nghĩa vốn đầu tư doanh nghiệp chủ DNTN sử dụng tài sản cá nhân Chủ DNTN phải 15 chịu trách nhiệm nghĩa vụ doanh nghiệp toàn tài sản mình, khơng dừng lại số vốn đăng ký đầu tư doanh nghiệp tư nhân - Về tính độc lập quan hệ pháp luật: Trong quan hệ tố tụng, DNTN không nhân danh để tham gia với tư cách độc lập mà tư cách tham gia chủ doanh nghiệp tư nhân Cụ thể là, khoản Điều 190 Luật doanh nghiệp 2020 có nêu, chủ DNTN người đại diện theo pháp luật, đại diện cho DNTN với tư cách người yêu cầu giải việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án, đại diện cho DNTN thực quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Như vậy, kết luận: DNTN khơng có tư cách pháp nhân, lẽ: - Tài sản DNTN khơng có tính độc lập với chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân; - Trong quan hệ tố tụng Tịa án Trọng tài DNTN khơng độc lập nhân danh để tham gia So sánh: Về đặc điểm pháp lý này, luật pháp Singapore tham gia quan hệ kinh tế, dân sự, thương mại DNTN Singapore đối xử thể nhân khơng có quy định riêng cho chủ DNTN Cịn Việt Nam có quy định việc chủ DNTN người đại diện theo pháp luật nên chủ DNTN có quyền tham gia quan hệ dân cịn Singapore DNTN nhân danh tham gia quan hệ dân Trách nhiệm tài sản vô hạn chủ DNTN Theo khoản 1, Điều 188, luật Doanh nghiệp năm 2020: “DNTN doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp” DNTN khơng có tư cách pháp nhân, khơng có tài sản riêng nên trách nhiệm tài sản đối tác, khách hàng, chủ nợ, người có liên quan đến hoạt động kinh doanh doanh nghiệp chủ DNTN phải chịu trách nhiệm Chủ DNTN chịu trách nhiệm tài sản vô hạn kinh doanh có nghĩa chủ DNTN phải chịu trách nhiệm toán khoản nợ doanh nghiệp toàn tài sản thuộc quyền sở hữu bao gồm tài sản chủ DNTN đầu tư vào doanh nghiệp tài sản mà chủ DNTN không đầu tư vào doanh nghiệp Cụ thể hiểu chủ DNTN 16 khơng chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh DNTN phạm vi số vốn đầu tư đăng ký với quan đăng ký kinh doanh, mà phải chịu trách nhiệm toàn tài sản thuộc quyền sở hữu khơng đầu tư vào doanh nghiệp, trường hợp số vốn đầu tư đăng ký khơng đủ để tốn khoản nợ phát sinh từ hoạt động kinh doanh DNTN doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản Như vậy, trách nhiệm vô hạn kinh doanh chủ DNTN loại trách nhiệm tài sản không giới hạn phạm vi số vốn chủ sở hữu đầu tư vào doanh nghiệp Trách nhiệm vô hạn kinh doanh chủ DNTN có điểm tích cực hạn chế sau: Đứng góc độ nhà đầu tư trách nhiệm vô hạn không phân tán rủi ro kinh doanh cho cá nhân chủ doanh nghiệp tư nhân Do khơng có tư cách pháp nhân nên mức độ rủi ro chủ DNTN cao Chủ DNTN phải chịu trách nhiệm tồn tài sản mà khơng có phân tán rủi ro chủ thể khác doanh nghiệp có tư cách pháp nhân Tuy nhiên, chế độ trách nhiệm vô hạn chủ DNTN lại tạo “an toàn” cho chủ nợ chủ nợ có khả địi nợ khơng giới hạn số vốn đầu tư chủ DNTN vào doanh nghiệp Trách nhiệm tài sản chủ DNTN xác định từ thời điểm DNTN cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thời điểm bị áp dụng trách nhiệm vô hạn thời điểm DNTN bị tuyên bố phá sản Bàn luận trách nhiệm tài sản vô hạn kinh doanh chủ DNTN có số tình phát sinh thực tế cần giải sau: Thứ nhất, DNTN phá sản phải xử lý tài sản DNTN để thi hành án nào? (Xác định tài sản để thi hành án? Trường hợp tài sản thi hành án thuộc sở hữu chung xử lý nào? Có phải tài sản kê biên hay khơng, có trường hợp ngoại lệ?) 17 Về việc xác định khối tài sản chủ DNTN DNTN bị phá sản: Ngoài tài sản mà chủ DNTN đầu tư vào doanh nghiệp bao gồm khối tài sản chủ DNTN không trực tiếp dùng vào hoạt động kinh doanh Trường hợp chủ DNTN có tài sản thuộc sở hữu chung: Điều 74 Luật Thi hành án dân ngày 14/11/2008 quy định cưỡng chế tài sản thuộc sở hữu chung, theo trước cưỡng chế tài sản thuộc sở hữu chung người phải thi hành án với người khác, kể quyền sử dụng đất, Chấp hành viên phải thông báo cho chủ sở hữu chung biết việc cưỡng chế Chủ sở hữu chung có quyền khởi kiện u cầu Tồ án xác định phần sở hữu họ tài sản chung Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nhận thông báo, chủ sở hữu chung không khởi kiện người thi hành án Chấp hành viên có quyền u cầu Tồ án xác định phần sở hữu người phải thi hành án khối tài sản chung để bảo đảm thi hành án Đối với tài sản thuộc quyền sở hữu chung vợ, chồng Chấp hành viên xác định phần sở hữu vợ, chồng theo quy định pháp luật nhân gia đình thơng báo cho vợ, chồng biết Trường hợp vợ chồng không đồng ý có quyền khởi kiện u cầu Tồ án phân chia tài sản chung thời hạn 30 ngày, kể từ ngày phần sở hữu Chấp hành viên xác định Hết thời hạn trên, đương không khởi kiện Chấp hành viên tiến hành xử lý tài sản toán lại cho vợ chồng người phải thi hành án giá trị phần tài sản thuộc quyền sở hữu họ Tài sản kê biên thuộc sở hữu chung xác định phần sở hữu chủ sở hữu chung xử lý sau: Đối với tài sản chung chia Chấp hành viên áp dụng biện pháp cưỡng chế phần tài sản tương ứng với phần sở hữu người phải thi hành án Đối với tài sản chung chia việc phân chia làm giảm đáng kể giá trị tài sản Chấp hành viên áp dụng biện pháp cưỡng chế tồn tài sản tốn lại cho chủ sở hữu chung lại giá trị phần tài sản thuộc quyền sở hữu họ Việc kê biên tài sản chủ DNTN thực theo quy định pháp luật thi hành án dân không kê biên tài sản chủ DNTN như: số lương thực đáp ứng nhu cầu thiết yếu chủ DNTN gia đình thời gian chưa có thu nhập thu hoạch mới; số thuốc cần dùng để phịng, chữa bệnh chủ DNTN gia đình; đồ dùng thờ cúng thông thường theo tập quán địa phương; vật dụng cần thiết 18 người tàn tật, vật dụng để chăm sóc người ốm Quy định không mâu thuẫn với trách nhiệm vô hạn chủ DNTN quy định pháp luật phải xây dựng tảng đạo đức, triết lý nhân văn dân tộc quy định thống quy định pháp luật Thứ hai, giải trách nhiệm tài sản chủ DNTN kết nào? DNTN hình thành lợi nhuận DNTN phát sinh thời kỳ hôn nhân có coi tài sản chung vợ chồng hay khơng? Do chủ DNTN có tồn quyền định việc sử dụng lợi nhuận nên sau doanh nghiệp thực nghĩa vụ tài chủ DNTN sử dụng lợi nhuận để chi tiêu cho nhu cầu gia đình họ Vậy tài sản xác định tài sản chung vợ chồng chủ DNTN chủ nợ có quyền địi nửa số tài sản chung hay tồn số tài sản chung vợ chồng chủ DNTN tạo lập từ lợi nhuận sau thuế DNTN? Về tài sản chung vợ chồng nguyên tắc xác định tài sản chung vợ chồng quy định Điều 33 Luật nhân gia đình năm 2014: “Tài sản chung vợ chồng gồm tài sản vợ, chồng tạo ra, thu nhập lao động, hoạt động sản xuất, kinh doanh, hoa lợi, lợi tức phát sinh từ tài sản riêng thu nhập hợp pháp khác thời kỳ hôn nhân, trừ trường hợp quy định khoản Điều 40 Luật này; tài sản mà vợ chồng thừa kế chung tặng cho chung tài sản khác mà vợ chồng thỏa thuận tài sản chung.[ ]” DNTN đứng tên người chủ sở hữu loại hình doanh nghiệp mà khó để phân định tài sản doanh nghiệp với tài sản chủ sở hữu doanh nghiệp, pháp luật không yêu cầu chủ sở hữu DNTN phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho DNTN Vì vậy, nguyên tắc, DNTN hình thành thời kỳ nhân phát sinh lợi nhuận thời kỳ nhân DNTN lợi nhuận phát sinh tài sản chung vợ chồng Trừ trường hợp vợ chồng có thỏa thuận việc chia tài sản chung thời kỳ hôn nhân Theo K3, Đ37 Luật Hơn nhân gia đình 2014 vợ chồng có nghĩa vụ chung phát sinh từ việc chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản chung Khi DNTN phá sản hai vợ chồng phải chịu TNTS vô hạn với chủ nợ tài sản xác định tài sản chung hai vợ chồng Tuy vậy, chủ nợ khơng địi tồn 19 kê biên tài sản chung vợ chồng số tài sản chung phân chia theo quy định trình bày phần phía Tức chủ DNTN lấy hết tài sản riêng mà chưa trả hết nợ tốn tiếp phần sở hữu khối tài sản chung khơng phải tồn tài sản chung Việc đòi phụ thuộc vào nhiều yếu tố ý chí vợ chồng định Tịa án có tranh chấp Căn Điều 38 Luật Hôn nhân gia đình 2014 thời kỳ nhân, trường hợp vợ chồng đầu tư kinh doanh riêng, thực nghĩa vụ dân riêng có lý đáng khác vợ chồng thỏa thuận chia tài sản chung; việc chia tài sản chung phải lập thành văn bản; khơng thỏa thuận có quyền u cầu Tịa án giải Vậy TH TNTS chủ DNTN vợ/chồng xác định nào? Điều 40 Luật Hôn nhân gia đình 2014 quy định hậu việc chia tài sản thời kỳ hôn nhân: “1 Trong trường hợp chia tài sản chung vợ chồng phần tài sản chia, hoa lợi, lợi tức phát sinh từ tài sản riêng bên sau chia tài sản chung tài sản riêng vợ, chồng, trừ trường hợp vợ chồng có thỏa thuận khác Phần tài sản cịn lại khơng chia tài sản chung vợ chồng.” Vậy, trường hợp vợ chồng chia tài sản chung thời kỳ hôn nhân để bên đầu tư kinh doanh riêng hoa lợi, lợi tức phát sinh từ tài sản chia thuộc sở hữu riêng người, nghĩa vụ tài sản phát sinh từ việc đầu tư kinh doanh bên xác định nghĩa vụ tài sản riêng trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác Trường hợp hai vợ chồng phân chia tồn tài sản chung DNTN phá sản chủ DNTN lấy tài sản xác định tài sản riêng để chịu trách nhiệm tài sản vô hạn với chủ nợ Trường hợp phân chia phần tài sản chung chủ DNTN chịu trách nhiệm vô hạn với chủ nợ tài sản riêng phần sở hữu phần tài sản chung chưa phân chia 20 KẾT LUẬN CHUNG DNTN loại hình đơn giản tất loại hình doanh nghiệp có chủ sở hữu nhất; thuận lợi việc quản lý, điều hành định vấn đề doanh nghiệp Với trách nhiệm hữu hạn cổ phần, muốn mang tài sản ngồi cơng ty phải có giấy tờ, thủ tục phải làm theo quy định đặt Nhưng với doanh nghiệp tư nhân, số vốn đầu tư thuộc chủ doanh nghiệp, tài sản DNTN chủ DNTN khơng có tách biệt Do đó, chủ doanh nghiệp rút vốn đầu tư Có thể lấy di chuyển tài sản từ doanh nghiệp ngồi mà khơng chịu ràng buộc Từ tạo linh hoạt quyền sở hữu vốn Mặc dù có ưu điểm vậy, DNTN có số hạn chế Đầu tiên, có cá nhân, khơng có liên kết góp vốn, đáp ứng nhu cầu cần có vốn lớn để kinh doanh Chính có người nên dễ xảy định độc đốn, thiếu tính khách quan DNTN khơng có tư cách pháp nhân không thực số giao kết mà pháp luật quy định Dù phép cho thuê lại doanh nghiệp thuê giám đốc điều hành chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Trách nhiệm vô hạn DNTN khiến cho chủ doanh nghiệp khơng có tách bạch tài sản Rủi ro lớn loại hình doanh nghiệp doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm khoản nợ tài sản công ty mà lẫn tài sản chủ doanh nghiệp, phá sản 21 ❖ 2020 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Nguồn luật tham khảo: Luật Doanh nghiệp 2020 Luật số: 59/2020/QH14 ngày 17 tháng năm Luật Doanh nghiệp 2014 Luật số: 68/2014/QH13 ngày 26 tháng 11 năm 2014 Luật Hơn nhân gia đình 2014 Luật số: 52/2014/QH13 ngày 19 tháng 06 năm 2014 ❖ Websites tham khảo: Công ty Luật Dương Gia (2020) Một số vấn đề pháp lý doanh nghiệp tư nhân Truy xuất từ: https://luatduonggia.vn/mot-so-van-de-phap-ly-ve-doanhnghiep-tu-nhan/ Lê Minh Trường (2020) So sánh Luật Doanh Nghiệp Việt Nam Luật Trung Quốc Truy xuất từ: https://luatminhkhue.vn/so-sanh-luat-doanhnghiep-viet-nam-va-luat-trung-quoc.aspx Luật Nghiệp Thành (2020) So sánh Luật Doanh nghiệp 2014 2020 Truy xuất từ: https://tuvanluat.vn/doanh-nghiep/so-sanh-luat-doanh-nghiep2014-va-luat-doanh-nghiep-2020/ Lý Thị Trang (2017) Khái niệm đặc điểm doanh nghiệp tư nhân Truy xuất từ: https://law.tueanhgroup.vn/khai-niem-dac-diem-doanh-nghiep-tu-nhan-4942/ Minh Cường (2017) So sánh loại hình doanh nghiệp việt nam nước Truy xuất từ https://danluat.thuvienphapluat.vn Nguyễn Hồng Long (2020) Các tổ chức khơng có tư cách pháp nhân quan hệ pháp luật dân Truy xuất từ: https://tapchitoaan.vn/baiviet/phap-luat/cac-to-chuc-khong-co-tu-cach-phap-nhan-trong-quan-he-phapluat-dan-su Nguyễn Thu Trang (2019) Quy định trách nhiệm tài sản chủ doanh nghiệp tư nhân Truy xuất từ: http://luatviet.co/trach-nhiem-tai-san-cua-chudoanh-nghiep-tu-nhan/n20170524045759457.html Văn phòng Luật sư Thủ đô (2020) Những vấn đề pháp lý doanh nghiệp tư nhân Truy xuất từ: https://www.luatthudo.vn/tu-van-phap-luat/nhung-vande-phap-ly-ve-doanh-nghiep-tu-nhan/ 10.Phương Quỳnh (2019) Bàn việc phân chia tài sản chung vợ chồng cổ phần, phần vốn góp doanh nghiệp tư nhân tài sản doanh nghiệp tư 22 nhân thi hành án dân Truy xuất từ: https://thads.moj.gov.vn/hanoi/noidung/tintuc/lists/nghiencuutraodoi/view_det ail.aspx?itemid=40 10 Phan Mạnh Thăng (2019) Tại Sao Doanh Nghiệp Tư Nhân Khơng Được Phát Hành Chứng Khốn? Truy xuất từ: https://chuyentuvanluat.com/doanhnghiep/tu-nhan-khong-duoc-phat-hanh-chung-khoan 23 ... VỀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Khái niệm doanh nghiệp tư nhân Căn khoản 1, Điều 188 Luật doanh nghiệp năm 2020, khái niệm doanh nghiệp tư nhân hiểu sau: “DNTN doanh nghiệp. .. PHÁP LÝ CỦA DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN DNTN doanh nghiệp cá nhân làm chủ 2.1.1 Về quan hệ sở hữu doanh nghiệp Khoản 4, Điều 35 luật Doanh nghiệp 2020 quy định rằng: ? ?Tài sản sử dụng vào hoạt động kinh. .. 1: KHÁI QUÁT VỀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Khái niệm doanh nghiệp tư nhân Thành lập doanh nghiệp tư nhân 1.2.1 Những vấn đề cần cần thực