Hợp đồng mua bán ngoại thương nội dung và cách thức soạn thảo hợp đồng mua bán ngoại thương 10

Më Bµi Trong kinh doanh xuất nhập khẩu, HĐMBNT loại văn giao dịch chủ yếu, quan trọng phổ biến Kết kinh doanh hàng hóa chủ yếu phụ thuộc vào Hợp đồng mua bán Trong thùc tÕ, rÊt nhiỊu doanh nghiƯp viƯt nam kinh doanh với đối tác nớc thờng gặp phải lỗi không đáng có chẳng hạn nh lỗi chào hàng cố định, phơng thức toán Mà hầu hết lỗi thờng tầm hiểu biết hợp đồng ngoại thơng hạn chế đặc biệt việc soạn thảo hợp đồng mua bán ngoại thơng Chính vậy, việc tìm hiểu nghiên cứu Ngoại Thơng nói chung hợp đồng mua bán ngoại thơng vấn đề tất yếu chúng ta, nớc ta trình hội nhập vào kinh tế giới Là sinh viên khoá 6A chuyên ngành Kế Toán Doanh Nghiệp, Em đợc học nhiều môn ngoại thơng Em thấy việc nghiên cứu tìm hiểu ngoại thơng cần thiết cho công việc em sau Theo khuôn khổ cho phép Em xin trình bày đề tài: Hợp đồng mua bán ngoại thơng Nội dung cách thức soạn thảo Hợp đồng mua bán ngoại thơng. Do lực hạn chế nên tiểu luận không tránh khỏi thiếu sót.Vậy kính mong thầy cô giáo bảo thêm Em hiểu rõ Em xin chân thành cảm ơn! I KHI QUT VÀ SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI THƯƠNG(HĐMBNT) Khái niệm đặc điểm HĐMBNT 1.1 Khái niệm HĐMBNT: Hợp đồng mua bán ngoại thương hợp đồng mua bán ký kết tổ chức ngoại thương thương nhân nước với tổ chức hay thương nhân nước 1.2 Đặc điểm HĐNT: Hợp đồng mua bán ngoại thương có đầy đủ đặc điểm hợp đồng mua bán khác, hợp đồng kinh tế Sự khác HĐMBNT với hợp đồng mua bán khác chổ HĐMBNT có yếu tố quốc tế, thể qua dấu hiệu: 1.2.1 Chủ thể hợp đồng: Một bên ký kết hợp đồng có trụ sở kinh doanh nước (Quốc tịch khác) 1.2.2 Đối tượng hợp đồng: Là hàng hóa phải qua biên giới, qua biên giới hàng tổ chức quốc tế dùng lãnh thổ Việt Nam(Sứ qn, cơng trình đầu tư nước ngồi ) 1.2.3 Đồng tiền toán: Phải ngoại tệ hay gốc ngoại tệ Nội dung HĐMBNT: Nội dung hợp đồng ngoại thương phải có nội dung chủ yếu sau đây: 2.1 Tên hàng 2.2 Số lượng 2.3 Quy cách, chất lượng 2.4 Giá 2.5 Phương thức toán 2.6 Địa điểm thời hạn giao nhận hàng Ngoài nội dung chủ yếu quy định bên thỏa thuận nội dung khác hợp đồng Soạn thảo HĐMBNT 3.1 Yêu cầu: 3.1.1 Chủ thể HĐMBNT: Chủ thể hợp đồng bên mua bên bán phải có đủ tư cách pháp lý _ Chủ thể bên nước thương nhân tư cách pháp lý họ xác định theo pháp luật nước mà thương nhân mà thương nhân mang quốc tịch _ Chủ thể bên Việt Nam phải thương nhân phép hoạt động thương mại trực tiếp với nước ngồi 3.1.2 Đối tượng HĐMBNT: Hàng hóa theo hợp đồng hàng hóa phép mua bán theo quy định pháp luật nước bên mua nước bên bán 3.1.3 Hình thức HĐMBNT: Hợp đồng mua bán hàng hóa Việt Nam với thương nhân nước phải lập thành văn Thư từ, điện báo, telex, fax, thư điện tử hình thức thơng tin điện tử khác coi hình thức văn Mọi thỏa thuận miệng kể sửa đổi, bổ sung khơng có hiệu lực 3.1.4 Nguyên tắc ký kết HĐMBNT: Khi lựa chọn luật quốc gia khác để điều chỉnh quan hệ ngoại thương, cần ý nguyên tắc sau: 3.1.4.1 Hoàn toàn tự nguyện 3.1.4.2 Không trái pháp luật nhà nước ta 3.1.4.3 Không hạn chế lực pháp lý lực hành vi chủ thể 3.1.4.4 Không làm phương hại đến lợi ích nhà nước 3.2 Thể thức ký kết hợp đồng 3.2.1 Việc ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương thực : 3.2.1.1 Hai bên ký vào mộy hợp đồng(Một văn bản) 3.2.1.2 Người mua chấp nhận văn thư chào hàng cố định (Acceptance of firm offer) người bán gửi 3.2.1.3 Người bán xác nhận văn người mua đồng ý với điều khoản thư chào hàng tự do, người mua viết thủ tục cần thiết gửi cho người bán thời gian quy định (Confirmation of sale) 3.2.1.4 Người bán xác nhận văn đơn đặt hàng(Order) người mua Trường hợp thể hai văn bản: Đơn đặt hàng (Order) người mua văn xác nhận người bán(Confirmation of sale) 3.2.1.5 Trao đổi thư xác nhận đạt thỏa thuận bên(Nêu rõ điều kiện thỏa thuận) hình thành hợp đồng để ký kết 3.2.2 Ký kết hợp đồng hình thức văn bản: Có thể coi ký kết có hiệu lực từ lúc ký bên ký vào hợp đồng(Cùng thời gian địa điểm) Những người ký kết hợp đồng phải người có thẩm quyền Người ký kể hợp đồng ủy quyền văn hợp pháp cho người khácthay ký kết hợp đồng 3.2.3 Trong trường hợp bên khơng có mặt để ký hợp đồng (ký kết hợp đồng bên vắng mặt, phải trao đổi vân bản) hợp đồng coi ký kết: 3.2.3.1 Ở Việt Nam kể từ thời điểm bên chào hàng nhận thơng báo chấp nhận tồn điều kiện ghi chào hàng cố định thời hạn trách nhiệm người chào hàng (Điều 55, Luật Thương mại), nhận hợp đồng phía Việt Nam soạn ký trước, gửi cho thương nhân nước ký sau 3.2.3.2 Ở Anh, Hoa Kỳ, Nhật Bản Thụy Sĩ: Lúc gửi thư xác nhận(theo dấu bưu điện) 3.2.3.3 Ở Pháp, CHLB Đức, Ý, Áo: Vào lúc người bán nhận thư xác nhận chào hàng xác nhận bán hàng đơn đặt hàng 3.2.4 Hợp đồng ký kết nhiều bên 3.2.4.1 Tất bên ký vào văn hợp đồng nhất.Hoặc ký văn hợp đồng tay đơi, có trích dẫn hợp đồng việc ký kết hợp đồng khác(ký tay đơi, trích dẫn chéo hợp đồng khác) 3.2.4.2 Ở số nước thị trường quốc tế hợp đồng văn hợp đồng miệng(Gentlement’s Agreement) Ở sở giao dịch hàng hóa quốc tế nơi bán đấu giá quốc tế, hợp đồng thực hình thức văn bản,và hợp đồng miệng hành vi cụ thể xác nhận văn sau thỏa thuận, trước thực hợp đồng 3.3 Nội dung HĐMBNT 3.3.1 Phần mở đầu(preamble): _Tên số hợp đồng _Ngày nơi ký hợp đồng _Các bên ký hợp đồng(bên bán, bên mua): Tên đơn vị, địa thư, tên điện tín, số điện thoại, fax, tên chức vụ người ký hợp đồng _Cam kết ký hợp đồng 3.3.2 Các điều khoản hợp đồng 3.3.2.1 Điều khoản chủ yếu: Là điều khoản bên hợp đồng không thực hiện, bên có quyền hủy hợp đồng bắt phạt bên gây thiệt hại Các điều khoản chủ yếu(theo điều 50 Luật Thương mại, Việt Nam) _Tên hàng,(Commodity object of Contract) _Chất lượng,(Quanlity of goods) _Thời hạn giao hàng,(Term of delivery) _Giá cả,(Price) _Thanh toán,(Payment, settlement) _Địa điểm giao hàng.( place to delivery) 3.3.2.2 Điều khoản không chủ yếu(Warranty): Nếu bên vi phạm bên quyền hủy hợp đồng mà có quyền địi hỏi bên thực bắt phạt _Các điều khoản thương mại như: Đối tượng hợp đồng(tên hàng); số lượng; chất lượng hàng; giá cả; thời hạn điều kiện giao hàng; điều kiện tốn; bao bì đóng gói; trình tự giao nhận hàng; khiếu nại _Các điều khoản vận tải: Quy định nghĩa vụ bên đưa hàng từ người bán tới người mua _Các điều kiện pháp lý: Quy định thượng phạt 3.3.3 Phần ký kết _Hợp đồng thành bản, bên giữ bản, hiệu lực _Hiệu lực hợp đồng từ lúc _Bên bán, bên mua ký II MỘT SỐ RỦI RO TRONG SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG 1.Rủi ro phương thức giao dịch 1.1 Trong đàm phán trực tiếp: Người bán người mua trực tiếp quan hệ với nhau(không qua trung gian) trao đổi thư từ, gặp mặt trực tiếp, điện thoại nhằm thỏa thuận với điều kiện hợp đồng dự định ký kết, để tìm hiểu thị trường 1.1.1 Giao dịch thư(hình thức viết, thư điện): Hình thức thường bị chậm trễ, thời gian 1.1.2 Giao dịch điện thoại: Hình thức tính pháp lý khơng pháp lý nhiều nước công nhận Hạn chế điện thoại thường người nói, ngơn ngữ khác dễ bị hiểu sai 1.1.3 Giao dịch gặp mặt trực tiếp: Người đàm phán thường bị căng thẳng, sốt ruột Do dễ bị đối tác lợi dụng để “khai thác tình huống” 1.2 Trong giao dịch qua trung gian(Middlement agent): _Người xuất thường quan hệ trực tiếp với thị trượng,hoàn toàn phụ thuộc vào trung gian _Hàng gửi trung gian chưa có tiêu thụ hay không, thường tiêu thụ chậm so với bán trực tiếp, có khơng tiêu thụ được, đọng vốn nhận hàng trở lại _Có trường hợp trung gian bán hàng xong chưa hoàn trả tiền cho chủ hàng, tạm dùng vốn để kinh doanh Củng có trung gian làm việc cho hai chủ hàng, tiêu thụ cho bên gây ắch tắc cho bên 1.3 Trong đàm phán gián tiếp với bước giao dịch hỏi giá, phát giá, đặt giá, hồn giá, chấp nhận, xác nhận Thì bước giao dịch chấp nhận( tức đồng ý hoàn toàn tất nhiệm vụ chào hàng mà phía bên đưa ra) với việc xác định rõ thời hạn hiệu lực đơn chào hàng quan trọng Rủi ro soạn thảo điều khoản hợp đồng 2.1 Chủ thể hợp đồng: Một số hợp đồng ký kết mà chủ thể hai bên không đủ tư cách pháp lý để tham gia ký kết hợp đồng 2.2 Đối tượng hợp đồng: Hàng hóa theo hợp đồng phải hàng hóa phép mua bán theo quy định pháp luật nước bên mua bên bán 2.3 Chất lượng số lượng hàng hóa: Khi ghi hợp đồng điều kiện chất lượng lại khơng rõ ràng, mơ hồ, sai số lại không hợp lý theo quy định Chẳng hạn “Ứơc khoảng”, “trên dưới”, “sai số hợp lý” v.v Về số lượng lại phụ thuộc vào cách quy định quốc gia dễ gây nhầm lẩm giao hàng 2.4 Điều khoản toán: Việc ghi ngoại tệ với thỏa thuận cịn mắc phải số hợp đồng Do tốn có số tranh chấp chênh lệch tỷ giá ngoại tệ 2.5 Thời hạn toán: Trong thực tế, người mua thường muốn toán tiền hàng chậm sau nhận hàng Việc toán cho phép người mua có khoảng chênh lệch lãi suất tiền trả chậm thời hạn không quy định rõ hợp đồng III MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG CHẶT CHẺ HƠN VÀ ĐẢM BẢO HIỆU LỰC PHÁP LÝ KHI KÝ KẾT Giải pháp hạn chế rủi ro giao dịch 1.1 Trong đàm phán trực tiếp 1.1.1 Giao dịch thư, điện tín: _ Về nội dung thư từ, điện tín, fax: Cần ý văn có tính pháp lý thương mại, Vì phải cận thận chu đáo, không đẻ sơ hở để đối phương lợi dụng khai thác Đã có trường gửi chào hàng sơ suất gây thiệt hại tài chính, ảnh hưởng đến quan hệ Do văn giao dịch phải rõ ràng, ngắn gọn, xác chặt chẻ, dể hiểu, lịch sự, hợp với đối ngoại _Về hình thức thư tín: Cần phải theo mẩu quy định, có tên, địa chỉ, điện thoại, điện tín, fax Trước gửi phải kiểm tra kỹ nội dung hình thức văn Và phải gửi thư bảo đảm 1.1.2 Giao dịch điện thoại: Khi giao dịch điện thoại, cần phải chuẩn bị kỹ nội dung ngôn từ trước đàm phán để tránh bị hiểu nhầm lời nói 1.1.3 Giao dịch gặp mặt trực tiếp: Cần tỉnh táo, tự chủ, giữ bí mật chủ trương đàm phán, không lộ ý đồ để đối phương ép ta Đàm phán dù cang thẳng không sốt ruột, dẽ bị đối tác lợi dụng để”khai thác tình huống” Ở bàn đàm phán khơng nên trao đổi ý riêng với để lộ ý đồ Nhiều đối tác có người biết tiếng Việt 1.2 Trong đàm phán gián tiếp:Trong trường hợp người nhập muốn hợp đồng ký kết cần phải ý đến điều kiện hiệu lực chất nhận chào hàng Thực tế có nhiều tranh chấp xảy người chào không hiểu rõ hiệu lực pháp lý chấp nhận chào hàng Giải pháp hạn chế rủi ro soạn thảo điều khoản hợp đồng 2.1 Trong soạn thảo chủ thể hợp đồng: Khi soạn thảo ta phải xem xét người tham gia ký kết có đầy đủ tư cách pháp lý để ký kết hay không Nếu không hiểu rõ, ta phải nhờ đến bảo lãnh đại sứ quán nước đối tác bảo lãnh 2.2 Trong soạn thảo đối tượng hợp đồng: Đối tượng hợp đồng phải phép mua bán theo quy định pháp luật nước bên mua bên bán Nếu hàng hóa mà khơng phép mua bán hợp đồng trở nên vô hiệu 2.3 Trong soạn thảo chất lượng hợp đồng: 2.3.1 Về chất lượng: Khi xác định chất lượng cần làm cho khoa học hợp lý để tránh tranh chấp thực hợp đồng: _Cần xuất phát từ thực tiển sản xuất, tiêu thụ, tránh xác định gượng ép cao, thấp so với hàng thực Không chấp nhận chất lượng cao mà thực tế sản xuất chưa _Ghi điều kiện chất lượng rõ ràng 2.3.2 Về số lượng: Số lượng phải ghi xác số lẫn đơn vị đo lường Nên ghi theo hệ thống đo lường quốc tế 2.4 Trong soạn thảo điều khoản toán: Như ta biết việc dùng ngoại tệ để toán quan trọng hai bên Bởi tỷ giá ngoại tệ khác nhau, đồng thời tỷ giá ngoại tệ vẩn thay đổi giới hạn định Do soạn thảo hợp đồng phải ghi rõ toán phải ngoại tệ 2.5 Trong soạn thảo thời hạn toán: Phải ghi rõ thời gian giao hàng cách cụ thể, chi tiết rõ ràng hp ng Quá trình đàm phán ký kết thực hợp đồng nhập trình tơng đối phức tạp Ngay từ bớc nghiên cứu thị trờng, chọn đối tác, tới bớc đàm phán, thoả thuận để đến ký kết thực hợp đồng nảy sinh yêu cầu đòi hỏi ngời nhập phải xem xét, nghiên cứu kỹ Do ®ã, ®Ĩ trë thµnh mét nhµ kinh doanh am hiĨu nghiệp vụ, pháp luật, ngoại ngữ nh nghệ thuật đàm phán kinh doanh yếu tố quan trọng giúp cho nhà nhập thành công giao dịch Nội dung hợp đồng nhập yếu tố giữ vai trò chủ chốt việc thành công hay thất bại giao dịch kinh doanh, hợp đồng văn pháp lý quan trọng điều chỉnh quan hệ ngời nhập xuất khaảu nớc Ký kết đợc hợp đồng nhập hợp pháp, chặt chẽ, đầy đủ, rõ ràng, ngời nhập bớc đầu đà đảm bảo đợc quyền lợi không bị vi phạm Với hợp đồng nh vậy, ngời nhập khảu không phòng ngừa đợc ý định vi phạm hợp đồng ngời xuất mà ngơì xuất cố tình vi phạm hợp đồng, ngời nhập dựa vào hợp đồng để buộc ngời xuất nớc bồi thờng cho tất thiệt hại phát sinh 10 Mục lôc I KHÁI QUÁT VÀ SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI THƯƠNG(HĐMBNT) Khái niệm đặc điểm HĐMBNT 1.1 Khái niệm HĐMBNT: 1.2 Đặc điểm HĐNT: Nội dung HĐMBNT: Soạn thảo HĐMBNT 3.1 Yêu cầu: 3.2 Thể thức ký kết hợp đồng 3.3 Nội dung HĐMBNT II MỘT SỐ RỦI RO TRONG SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG Rủi ro phương thức giao dịch 1.1 Trong đàm phán trực tiếp 1.2 Trong đàm phán gián tiếp Giải pháp hạn chế rủi ro soạn thảo điều khoản hợp đồng III MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG CHẶT CHẺ HƠN VÀ ĐẢM BẢO HIỆU LỰC PHÁP LÝ KHI KÝ KẾT Giải pháp hạn chế rủi ro giao dịch 1.1 Trong đàm phán trực tiếp 11 1.2.Trong đàm phán gián tiếp Giải pháp hạn chế rủi ro soạn thảo điều khoản hợp đồng KÕt luËn Tài liệu tham khảo 1.Giáo trình Luật- Trờng Đại học Quản lý Kinh doanh Hà Nội Giáo trình Ngoại Thơng - Trờng Đại học Quản lý Kinh doanh Hà Néi 3.M¹ng http://www.vietcombank.com.vn 4.M¹ng http://www.Vinaseek.com 5.M¹ng http://www.vinanet.vn 6.Mang http://www.economics.vn 12 ... KHÁI QUÁT VÀ SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI THƯƠNG(HĐMBNT) Khái niệm đặc điểm HĐMBNT 1.1 Khái niệm HĐMBNT: Hợp đồng mua bán ngoại thương hợp đồng mua bán ký kết tổ chức ngoại thương thương nhân... nước với tổ chức hay thương nhân nước 1.2 Đặc điểm HĐNT: Hợp đồng mua bán ngoại thương có đầy đủ đặc điểm hợp đồng mua bán khác, hợp đồng kinh tế Sự khác HĐMBNT với hợp đồng mua bán khác chổ HĐMBNT... Trong soạn thảo đối tượng hợp đồng: Đối tượng hợp đồng phải phép mua bán theo quy định pháp luật nước bên mua bên bán Nếu hàng hóa mà khơng phép mua bán hợp đồng trở nên vơ hiệu 2.3 Trong soạn thảo