hành vi pháp lý vô hiệu
Để khắc phục những bất cập của quy định hiện hành về thời gian thực hiện các hành vi có thể tuyên bố vô hiệu, pháp luật phá sản không nên quy định ấn định chỉ các giao dịch, hành vi thực hiện trong khoảng thời gian 3 tháng trước ngày Tòa án thụ lý đơn yêu cầu tuyên bố phá sản mới có thể bị liệt vào danh sách những giao dịch đáng ngờ và có thể bị tuyên bố vô hiệu mà
nên căn cứ vào mục đích của chế định tuyên bố giao dịch vô hiệu, đó là nhằm đối phó với việc tẩu tán tài sản của các con nợ gian trá khi đứng trước nguy cơ trở thành đối tượng của thủ tục phá sản.
Chính vì lý do đó, pháp luật phá sản nên sửa đổi, bổ sung quy định tại Khoản 1 Điều 43 về các giao dịch bị coi là vô hiệu như sau:
1. Các giao dịch sau đây của doanh nghiệp, hợp tác xã xác lập khi lâm vào tình trạng phá sản bị coi là vô hiệu:
a) Tặng cho động sản và bất động sản cho người khác;
b) Thanh toán hợp đồng song vụ trong đó phần nghĩa vụ của doanh nghiệp, hợp tác xã rõ ràng là lớn hơn phần nghĩa vụ của bên kia;
c) Thanh toán các khoản nợ chưa đến hạn;
d) Thực hiện việc thế chấp, cầm cố tài sản đối với các khoản nợ;
đ) Các giao dịch khác với mục đích tẩu tán tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã.
Quy định thời gian từ khi con nợ lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán nợ đến hạn sẽ khắc phục được những hạn chế, bất cập cũng như kẽ hở pháp lý cho các doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiện. Như vậy, chỉ cần chứng minh được khi doanh nghiệp không thể thanh toán các khoản nợ đến hạn nhưng lại thực hiện một số hành vi mang tính chất tẩu tán tài sản như tặng cho động sản, bất động sản hoặc thanh toán các khoản nợ chưa đến hạn thì toà cho các chủ thể có thẩm quyền đề nghị Tòa án tuyên bố hành vi pháp lý đó là vô hiệu theo quy định pháp luật phá sản để khôi phục khối tài sản của con nợ và nhằm bảo vệ quyền lợi cho các chủ nợ.
Còn sau khi tòa án đã ra quyết định mở thủ tục phá sản thì với các thiết chế của thủ tục này (như các quy định cấm, hạn chế đối với một số hoạt động nhất định, vai trò kiểm tra, giám sát của thẩm phán, tổ quản lý, thanh lý tài sản) khả năng tẩu tán tài sản của doanh nghiệp sẽ bị hạn chế đáng kể. Tuy
nhiên, cũng cần có quy định rõ theo hướng nếu doanh nghiệp, chủ sở hữu doanh nghiệp cố tình tẩu tán tài sản trong khoảng thời gian này thì thẩm phán, tổ quản lý, thanh lý tài sản phá sản, các chủ nợ phát hiện ra việc tẩu tán tài sản có quyền yêu cầu chấm dứt hành vi, yêu cầu Tòa án tuyên bố hành vi đó là vô hiệu và thu hồi lại tài sản tẩu tán nhằm khôi phục khối tài sản của doanh nghiệp.
Quy định việc doanh nghiệp thực hiện các giao dịch nhằm mục đích tẩu tán tài sản khi lâm vào tình trạng phá sản có thể bị tuyên bố vô hiệu sẽ tránh được quy định mang tính máy móc như hiện nay là chỉ xác định thời điểm thực hiện giao dịch là tính 3 tháng kể từ ngày tòa án thụ lý đơn yêu cầu tuyên bố phá sản mà không quan tâm đến mục đích thực hiện giao dịch "đáng ngờ". Việc các nhà lập pháp đã lựa chọn thời điểm thực hiện giao dịch chứ không phải là thời điểm xác lập giao dịch làm căn cứ đánh giá mục đích tẩu tán tài sản của doanh nghiệp là không hợp lý, vì chính tại thời điểm xác lập giao dịch ý chí của các bên được ghi nhận và điều đó sẽ khẳng định được có hay không sự gian dối trong giao dịch đó.
Thủ tục giải quyết các vụ án kinh tế, dân sự thậm chí thời gian để tòa án xem xét chấp nhận đơn yêu cầu giải quyết phá sản trên thực tế thường kéo dài. Do vậy, cần thiết quy định có tính nguyên tắc là: mọi hành vi tẩu tán tài sản có thể bị coi là vô hiệu tại bất cứ giai đoạn nào sau thời điểm phát sinh nghĩa vụ trả nợ của doanh nghiệp con nợ. Có nghĩa là kể cả trước khi bắt đầu thủ tục giải quyết phá sản ví dụ như nếu doanh nghiệp có hành vi tẩu tán tài sản trước khi bị khởi kiện ra tòa kinh tế thì giao dịch này cũng có thể bị coi là vô hiệu nếu chứng minh được là nhằm mục đích tẩu tán tài sản. Bởi vì theo quy định của pháp luật tố tụng kinh tế nếu trong quá trình giải quyết vụ án mà tòa án (kinh tế) phát hiện doanh nghiệp đó lâm vào tình trạng phá sản thì vụ tranh chấp kinh tế sẽ bị tạm đình chỉ để giải quyết theo trình tự thủ tục của Luật phá sản. Việc không quy định thời gian sẽ làm tăng thêm hiệu quả của Khoản 1 Điều 43. Với quy định này hoàn toàn có thể ngăn chặn được cả hành vi thành lập doanh nghiệp mới bằng việc rút tài sản của doanh nghiệp đang
tồn tại dẫn đến phá sản bởi các thiết chế của luật doanh nghiệp không kiểm tra được nguồn tài sản đưa vào tạo thành vốn điều lệ của doanh nghiệp với chiến thuật "ve sầu lột xác" để khỏi phải thực hiện nghĩa vụ trả nợ, để lại công ty cũ với các khoản nợ.; hoặc những hành vi thành lập doanh nghiệp nhằm mục đích lừa đảo, chiếm đoạt tài sản của chủ nợ rồi nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản.
Điều 10 Khoản 1 Điểm g của Luật Phá sản nêu rõ: Tổ quản lý, thanh lý tài sản được thành lập theo thủ tục yêu cầu phá sản của doanh nghiệp có quyền: "Phát hiện và đề nghị Thẩm phán ra quyết định thu hồi lại tài sản, giá trị tài sản hay phần chênh lệch giá trị tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã bị áp dụng thủ tục thanh lý đã bán hoặc chuyển giao bất hợp pháp trong những trường hợp quy định tại khoản 1 Điều 43 của Luật này" [19].
Điều 43 nêu rõ các giao dịch sau đây của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản được thực hiện trong khoảng thời gian ba tháng trước ngày Tòa án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản bị coi là vô hiệu:
(c) Thanh toán các khoản nợ chưa đến hạn
(đ) Các giao dịch khác với mục đích tẩu tán tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã [19].
- Để bảo toàn tài sản của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, cần có những quy định để đề phòng và chống việc doanh nghiệp tẩu tán tài sản, thanh toán nợ một cách không công bằng cho các chủ nợ, đồng thời cần có quy định tạm đình chỉ việc thi hành tất cả các bản án, các quyết định của Tòa án và tạm đình chỉ giải quyết tất cả các loại án có liên quan đến tài sản doanh nghiệp mà để lại giải quyết chung theo thủ tục phá sản doanh nghiệp.