BLDS và LTM không có các quy định cụ thể về HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài song có thể xác định bản chất pháp lý của HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài trên cơ sở các quy định của BLDS về HĐDS và quan hệ dân sự
có yếu tố nước ngoài [§ 758] và LTM về hoạt động UTMBHH và xuất- nhập
khẩu hàng hoá [§ 155, 28].
Theo đó, quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài là quan hệ dân sự có ít nhất một trong các bên tham gia là cơ quan, tổ chức, cá nhân nước ngoài, người Việt Nam định cư ở nước ngoài hoặc là các quan hệ dân sự giữa các bên tham gia là công dân, tổ chức Việt Nam nhưng căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài, phát sinh tại nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài; xuất- nhập khẩu hàng hoá là việc hàng hoá được đưa ra khỏi lãnh thổ Việt Nam hoặc đưa vào lãnh thổ Việt Nam hoặc khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật.
HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài là dạng cụ thể của quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, là quan hệ hợp đồng, trong đó có ít nhất mộtbên chủ
thể, bên uỷ thác hoặc bên nhận uỷ thác là người nước ngoài, người Việt Nam
nhập khẩu hàng hoá ra nước ngoài hoặc từ nước ngoài vào trong nước hoặc
khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật hoặc các bên tham gia là
công dân, tổ chức Việt Nam nhưng căn cứ xác lập, thay đổi, chấm dứt
HĐUTMBHH áp dụng pháp luật nước ngoài mà pháp luật nước áp dụng có
dẫn chiếu lại trong trường hợp xung đột pháp luật cho phép áp dụng pháp
luật Việt Nam.
Như vậy, một HĐUTMBHH được xác định có yếu tố nước ngoài khi đáp ứng một trong các tiêu chí, tiêu chí chủ thể (ít nhất một bên trong quan hệ uỷ thác là người nước ngoài, người Việt Nam định cư ở nước ngoài), tiêu chí
đối tượng (là công việc uỷ thác xuất, nhập khẩu hàng hoá ra nước ngoài hoặc
từ nước ngoài vào trong nước hoặc khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật) hoặc tiêu chí có dẫn chiếu trong trường hợp xung đột pháp luật.
HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài được hiểu là sự thoả thuận giữa các bên về việc thực hiện công việc MBHH có yếu tố nước ngoài theo những điều kiện đã thoả thuận giữa bên uỷ thác và bê nhận uỷ thác và được nhận thù lao uỷ thác.
Điều kiện hiệu lực của HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài tuân thủ các quy định của BLDS về quan hệ dân sự, hợp đồng dân sự có yếu tố nước ngoài và điều kiện hiệu lực đối với HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài về chủ thể, đối tượng, nội dung và hình thức hợp đồng.
2.2.1.2.1 Chủ thể
Trong HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài, bên uỷ thác hoặc bên nhận uỷ thác là cá nhân hoặc tổ chức nước ngoài, người Việt Nam định cư ở nước
ngoài hoặc trường hợp cả hai bên trong quan hệ hợp đồng là người nước
ngoài nhưng giao kết và thực hiện hợp đồng hoàn toàn tại Việt Nam hoặc quá
trình thực hiện hợp đồng tại Việt Nam hoặc trường hợp trong hợp đồng có
chức Việt Nam nhưng căn cứ xác lập, thay đổi, chấm dứt HĐUTMBHH áp dụng pháp luật nước ngoài mà pháp luật nước áp dụng có dẫn chiếu lại trong trường hợp xung đột pháp luật cho phép áp dụng pháp luật Việt Nam.
Các điều kiện hiệu lực của HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài trong phạm vi nghiên cứu của luận văn chỉ áp dụng đối với các HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài mà việc thực hiện hợp đồng tại Việt Nam hoặc các HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài được giao kết và thực hiện hoàn toàn tại
Việt Nam hoặc trường hợp trong hợp đồng, cả hai bên trong quan hệ hợp đồng
là người nước ngoài nhưng thoả thuận lựa chọn áp dụng pháp luật Việt Nam
hoặc căn cứ xác lập, thay đổi, chấm dứt HĐUTMBHH áp dụng pháp luật nước ngoài nhưng các bên tham gia là công dân, tổ chức Việt Nam và pháp luật nước áp dụng có dẫn chiếu lại trong trường hợp xung đột pháp luật cho phép áp dụng pháp luật Việt Nam.
Các HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài không thuộc vào các điều kiện trên sẽ không thuộc đối tượng điều chỉnh của pháp luật Việt Nam và phạm vi nghiên cứu của luận văn.
NLPL dân sự của cá nhân người nước ngoài, theo quy định của BLDS,
được xác định theo pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch [§ 761]; NLHV dân sự của cá nhân người nước ngoài, được xác định theo pháp luật của nước mà người đó là công dân [§ 762].
Như vậy, bên tham gia quan hệ HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài (bên uỷ thác hoặc bên nhận uỷ thác) là cá nhân người Việt Nam thì năng lực chủ thể xác định theo pháp luật Việt Nam [§ 15, 17 BLDS, 156, 157 LTM]; chủ thể phía bên kia là người nước ngoài thì năng lực pháp luật và năng lực hành vi của người đó được xác định theo pháp luật của nước mà người đó mang quốc tịch hoặc là công dân.
Tuy nhiên, HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài rơi vào những trường hợp chịu sự điều chỉnh của pháp luật Việt Nam như đã nói ở trên, ngoài việc
tuân thủ pháp luật của nước nơi cá nhân có quốc tịch hoặc là công dân, cá nhân người nước ngoài phải tuân thủ quy định đặc thù của pháp luật Việt Nam về điều kiện hiệu lực đối với cá nhân là bên nhận uỷ thác [§ 6.1, 156 LTM], theo đó cá nhân phải đáp ứng các điều kiện, hoạt động thương mại một
cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh, kinh doanh mặt hàng
phù hợp với hàng hoá được uỷ thác mua bán.
NLPL dân sự của pháp nhân nước ngoài, theo quy định của BLDS,
được xác định theo pháp luật của nước nơi pháp nhân được thành lập [§ 765]. Pháp nhân nước ngoài, theo tinh thần của LTM, là pháp nhân được thành lập, đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nước ngoài hoặc được pháp luật nước ngoài công nhận [§ 16].
Như vậy, năng lực chủ thể của pháp nhân tham gia quan hệ HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước nơi pháp nhân được thành lập, đăng ký kinh doanh. Pháp nhân Việt Nam thì năng lực chủ thể xác định theo pháp luật Việt Nam[§ 84 BLDS], pháp nhân nước ngoài thì năng lực chủ thể xác định theo pháp luật của nước nơi pháp nhân đó được thành lập, đăng ký kinh doanh.
Nếu pháp nhân là bên nhận uỷ thác thì ngoài việc đáp ứng điều kiện
của pháp nhân [§ 84 BLDS], phải tuân theo những yêu cầu đặc thù của pháp
luật Việt Nam về tư cách thương nhân, phải là thương nhân kinh doanh mặt
hàng phù hợp với hàng hoá được uỷ thác mua bán [§ 156 LTM].
Đối với các HĐUTMBHH trong lĩnh vực xuất- nhập khẩu, ngoài việc đáp ứng các tiêu chuẩn trên, thương nhân nhận uỷ thác xuất - nhập khẩu khi nhận xuất, nhập khẩu hàng hoá phải tuân theo các quy định của pháp luật về Danh mục hàng hoá cấm xuất- nhập khẩu, Danh mục hàng hoá xuất- nhập khẩu theo giấy phép của cơ quan có thẩm quyền và thủ tục cấp giấy phép [§ 28 LTM].
2.2.1.2.2 Đối tượng
Đối tượng của HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài là công việc mua bán hàng hoá theo HĐUT, là công việc hợp pháp, có thể thực hiện được, hàng hoá được uỷ thác mua bán trong hợp đồng không thuộc trường hợp cấm kinh doanh theo quy định của pháp luật Việt Nam, pháp luật của nước nơi hàng hoá có nguồn gốc, xuất xứ và luật quốc tế.
Công việc mua bán hàng hoá là kết quả của thoả thuận giữa bên uỷ thác và bên nhận uỷ thác, phù hợp với các quy định của pháp luật Việt Nam về các nguyên tắc tự do và tự nguyện, bình đẳng, thiện chí và trung thực khi giao kết hợp đồng. Những hành vi cưỡng ép, đe doạ, lừa dối để giao kết hợp đồng là lý do dẫn đến hợp đồng không có hiệu lực.
2.2.1.2.3 Mục đích và nội dung hợp đồng
Thoả thuận hợp đồng giữa bên uỷ thác và bên nhận uỷ thác là kết quả cuối cùng biểu hiện sự tồn tại thực tế của HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài, phải được truyền tải chính xác bằng ngôn ngữ hợp đồng chuẩn mực của Tiếng Việt và ngôn ngữ của chủ thể phía bên kia của hợp đồng là người nước ngoài hoặc ngôn ngữ các bên thoả thuận sử dụng trong hợp đồng.
Mục đích và nội dung của HĐUTMHH có yếu tố nước ngoài tuân thủ các nguyên tắc của pháp luật Việt Nam, pháp luật nước áp dụng và luật quốc tế.
Mục đích của hợp đồng xuất phát từ nhu cầu mua bán hàng hóa phục vụ tiêu dùng sinh hoạt hoặc kinh doanh hợp pháp của cá nhân hoặc tổ chức (bên Việt Nam hoặc bên nước ngoài) mà điều kiện thực tế không cho phép các thực thể này trực tiếp thực hiện công việc mua, bán hàng hóa bằng chính nhân lực hoặc chi phí của mình.
Sự hạn chế về điều kiện thực tế này là khả năng tự nhiên (cá nhân không có điều kiện cơ sở vật chất, thời gian, nhân lực...) hay các điều kiện
pháp lý (thương nhân không có chức năng xuất- nhập khẩu hàng hoá được uỷ
mua, bán hàng hoá, họ phải thông qua bên TGTM để thực hiện việc mua, bán hàng hoá một cách có lợi nhất.
Nội dung HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài là các điều khoản thoả thuận về quyền, nghĩa vụ của các bên trong quan hệ hợp đồng, được thể hiện trên các phương diện chủ yếu như: hàng hoá được uỷ thác mua bán; số lượng, chất lượng, quy cách, giá cả và phương thức thanh toán của hàng hoá được uỷ thác mua bán; thời hạn thực hiện HĐUTMBHH; thù lao uỷ thác; trách nhiệm vật chất khi vi phạm; các trường hợp miễn trách nhiệm; tranh chấp và thủ tục giải quyết tranh chấp hợp đồng, phù hợp với các quy định của pháp luật Việt Nam về hợp đồng dân sự có yếu tố nước ngoài. Ngoài ra, do đặc thù của HĐUTMHH có yếu tố nước ngoài, các bên cần có điều khoản thoả thuận về Ngân hàng ngoại thương lựa chọn thanh toán, vấn đề chậm thanh toán, phí cập cảng, phí lưu kho, phí thuê tàu khi hợp đồng không thanh lý đúng hạn như thoả thuận.
Các quyền, nghĩa vụ của các bên trong HĐUTMHH có yếu tố nước ngoài thuộc phạm vi điều chỉnh của pháp luật Việt Nam, được xác định theo quy định của BLDS, § 769.1 về HĐDS có yếu tố nước ngoài, theo đó, các quyền, nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng được xác định theo pháp luật của nước nơi thực hiện hợp đồng, nếu các bên không có thoả thuận khác. Các HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài được giao kết và thực hiện hoàn toàn tại Việt Nam thì tuân theo pháp luật Việt Nam.
Những nội dung cơ bản của HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài cũng là những nội dung cơ bản của điều kiện hiệu lực về nội dung HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài.
HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài là một dạng đặc thù của HĐUTMBHH, do vậy ngoài việc tuân thủ những yêu cầu chung về điều kiện hiệu lực của HĐUTMBHH, cần tuân theo các quy định đặc thù của HĐDS có yếu tố nước ngoài.
- Hàng hoá được uỷ thác mua bán
Đối với hàng hoá được uỷ thác mua là hàng hoá có xuất xứ trong nước, phải đáp ứng các điều kiện được bán hợp pháp trên thị trường, không thuộc diện hàng hoá cấm hoặc hạn chế kinh doanh, lưu thông; phục vụ nhu cầu sinh hoạt, kinh doanh hợp pháp của bên uỷ thác;
Đối với hàng hoá được uỷ thác mua, bán là hàng hoá có xuất xứ nước ngoài, phải là hàng hoá được làm ra, sản xuất hợp pháp, thuộc sở hữu hợp pháp; đáp ứng các tiêu chuẩn quản lý chất lượng của nước mà hàng hóa có nguồn gốc xuất xứ hoặc tiêu chuẩn khu vực (VD. EU), tiêu chuẩn quốc tế (ISO).
- Số lượng, chất lượng, giá cả và quy cách của hàng hoá được uỷ thác mua bán
Trong HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài, các bên thoả thuận cụ thể về chủng loại hàng hoá được uỷ thác mua bán;
Chất lượng, số lượng và đơn vị tính số lượng, quy cách hàng hoá đáp ứng các yêu cầu đặc thù về tiêu chuẩn đo lường và quản lý chất lượng của nước sản xuất; tiêu chuẩn của khu vực hoặc tiêu chuẩn quốc tế.
Trong HĐUT, các bên cũng có thể thoả thuận về giá cả của hàng hoá được uỷ thác mua, bán nếu đó là điều khoản cần thiết, theo mức giá trên thị trường trong và ngoài nước tại thời điểm giao kết (hàng hoá được uỷ thác mua) hoặc mức giá định lượng trong tương lai theo thoả thuận (hàng hoá được uỷ thác bán).
- Thời hạn thực hiện HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài
Thời hạn thực hiện hợp đồng là khoảng thời gian thực tế để bên uỷ thác hoàn thành công việc mua bán hàng hoá theo HĐUT. Đó là khoảng thời gian hợp lý đảm bảo cho bên nhận uỷ thác có đủ điều kiện cần thiết thực hiện công việc.
Do đặc thù của HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài, công việc mua, bán hàng hoá diễn ra trong hoặc ngoài nước; một bên hoặc các bên chủ thể trong quan hệ HĐUT là người nước ngoài, do đó thời hạn thực hiện HĐUT
cần được tính toán phù hợp, đảm bảo cho bên nhận uỷ thác có đủ điều kiện cần thiết để hoàn thành công việc được uỷ thác.
- Thù lao uỷ thác
Thù lao uỷ thác là phần trả công hoặc bù đắp cho quá trình thực hiện công việc mua bán hàng hóa theo HĐUT của bên nhận uỷ thác, có thể thanh toán bằng tiền mặt hoặc các phương thức khác theo thoả thuận của các bên.
Do đặc thù có yếu tố nước ngoài, thù lao uỷ thác trong HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài cần được thoả thuận cụ thể giá trị đồng tiền thanh toán (VND, USD, EURO...)và phương thức thanh toán thù lao uỷ thác (tiền mặt, chuyển khoản, nhờ thu- D/A & D/P, L/C...)
Thông thường, thù lao uỷ thác được trả khi công việc mua bán hàng hoá theo hợp đồng uỷ thác đã hoàn tất. Các bên cũng có thể thoả thuận thời hạn trả và nhận thù lao uỷ thác căn cứ vào các điều kiện thực tế khi giao kết hợp đồng.
- Trách nhiệm khi vi phạm hợp đồng
Khi HĐUTMBHH được xác lập, các bên trong hợp đồng có nghĩa vụ phải thực hiện các điều khoản đã thoả thuận. Việc vi phạm các nghĩa vụ theo hợp đồng (không thực hiện, thực hiện không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ) sẽ dẫn đến bên vi phạm phải chịu những biện pháp chế tài luật định.
Xuất phát từ tính đặc thù của HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài, công việc mua, bán hàng hoá diễn ra trong hoặc ngoài nước; một bên hoặc các bên chủ thể trong quan hệ HĐUT là người nước ngoài, do đó đây được xem là điều khoản không thể thiếu trong hợp đồng nhằm hạn chế tranh chấp phát sinh.
Điều khoản về trách nhiệm vi phạm hợp đồng cần đặc biệt lưu ý khi thoả thuận. LTM Việt Nam quy định sáu (6) loại chế tài hợp đồng: (1) Buộc thực hiện đúng hợp đồng; (2) Phạt vi phạm; (3) Buộc bồi thường thiệt hại; (4) Tạm ngừng thực hiện hợp đồng; (5) Đình chỉ thực hiện hợp đồng; (6) Huỷ bỏ hợp đồng và các biện pháp khác do các bên thoả thuận không trái với các
nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên và tập quán thương mại quốc tế.
Tuy nhiên, biện pháp phạt hợp đồng chỉ áp dụng nếu hợp đồng có quy định. Như vậy, trong HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài, các thoả thuận cần lưu ý đến đặc thù của pháp luật nước áp dụng. Đặc biệt, các bên cần thoả thuận cụ thể về các trường hợp miễn trách nhiệm đối với vi phạm hợp đồng (Bất khả kháng, vi phạm hoàn toàn do lỗi của một bên hay do thực hiện quyết định của cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền).
- Tranh chấp và thủ tục giải quyết tranh chấp
Trong HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài, khả năng xảy ra tranh chấp là hoàn toàn có thể, các bên cần có các điều khoản thoả thuận về thủ tục giải