Việc chuyển đổi DNCVĐTNN sang hoạt động theo hình thức CTCP nhằm các mục tiêu sau :
¾ Thực hiện chủ trương đa dạng hố hình thức đầu tư trong ĐTTTNN, tạo điều kiện dịng vốn chu chuyển thuận lợi;
¾ Tạo thêm kênh thu hút vốn đầu tư mới trên cơ sở thực hiện nhất quán chủ trương phát huy nội lực kết hợp với tận dụng nguồn lực bên ngồi; ¾ Tăng lượng hàng hố cho thị trường chứng khốn của Việt Nam; gĩp phần
thúc đẩy thị trường chứng khốn Việt Nam ngày càng phát triển;
¾ Là một bước tiến tới nhất thể hố hệ thống pháp luật về đầu tư trong nước và ngồi nước; chủ động hội nhập kinh tế khu vực. quốc tế và đáp ứng nhu cầu
¾ Tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư trong việc huy động vốn. luân chuyển vốn linh hoạt hơn. cải thiện phương thức quản trị DN và nâng cao hiệu quả
hoạt động của DN;
¾ Tạo điều kiện cho các nhà đầu tư trong nước cĩ thêm cơ hội tham gia hợp tác với các nhà ĐTNN; tiếp xúc và từng bước học hỏi phong cách kinh doanh
theo thơng lệ quốc tế.
Việc chuyển đổi DNCVĐTNN sang hoạt động theo hình thức CTCP là một vấn đề phức tạp và hết sức mới ở Việt Nam, quá trình thực hiện cần phải thận trọng vừa làm, vừa rút kinh nghiệm. Trước mắt, chỉ thí điểm chuyển đối một số ít DNCVĐTNN đang hoạt động đáp ứng đủ điều kiện theo qui định sang hình thức cổ phần. Sau đĩ, tuỳ kết quả đạt được trong thực tế sẽ quyết định việc mở rộng diện áp dụng và tiến tới bổ sung hình thức CTCP trong Luật ĐTNN.
¾
2.6. Tình hình chuyển đổi DNCVĐTNN sang hoạt động theo hình thức CTCP ở Việt Nam trong thời gian qua
2.6.1. Tình hình triển khai chuyển đổi một số DNCVĐTNN sang hoạt động theo hình thức CTCP
Theo nguồn tin từ Bộ Kế hoạch và Đầu tư, kể từ khi chủ trương chuyển đổi một số DNCVĐTNN sang hoạt động theo hình thức CTCP được thơng báo rộng rãi thì đã cĩ khoảng 50 DNCVĐTNN đệ đơn xin chuyển từ hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn sang hình thức CTCP.
Tuy nhiên, sau khi Thơng tư 08 được ban hành thì chỉ cĩ 20 DN nhận được thơng báo đủ điều kiện chuyển đổi. Và cho đến nay chỉ cĩ 12 DN chính thức nộp hồ sơ xin chuyển đổi.
Con số 12 DN xin chuyển đổi tuy chỉ chiếm một tỷ lệ rất khiêm tốn trong tổng số các DNCVĐTNN đang hoạt động tại Việt Nam. nhưng rất đa dạng về qui mơ cũng như lĩnh vực hoạt động. Nếu tính về vốn pháp định, cĩ 4 DN cĩ vốn nhỏ hơn 4 triệu USD, 4 DN cĩ vốn từ 4 đến 10 triệu USD và 4 DN cĩ vốn trên 10 triệu USD. Xét về hình thức pháp lý thì cĩ 6 DNLD và 6 DN 100% VNN.
Theo đại diện của Cục ĐTNN – Bộ Kế hoạch và Đầu tư, đầu tháng 8/2004, Bộ Kế hoạch và Đầu tư đã cĩ văn bản gửi Thủ tướng Chính phủ đề nghị chuyển đổi 6 DN sang hoạt động theo hình thức CTCP trong đợt đầu tiên. Đây cũng là các DN đủ điều kiện chuyển đổi sang hình thức CTCP sau khi hồ sơ đã được các Bộ,
Ngành cĩ liên quan tiến hành thẩm định. (Xem phụ lục – Danh sách 6 DNCVĐTNN được Chính phủ chấp thuận cho chuyển đổi sang CTCP).
Theo Cơng văn số 1325/CP-ĐMDN ngày 16 tháng 9 năm 2004, Thủ tướng Chính phủ đã chấp thuận về mặt nguyên tắc việc chuyển sang hoạt động theo hình thức CTCP cho 6 DN này. Đây là các DN hoạt động trong các lĩnh vực sản xuất, kinh doanh dây cáp điện, tấm lợp kim loại, chế biến nơng sản, sản xuất gốm sứ và vui chơi giải trí. Tổng vốn đầu tư đăng ký của 6 cơng ty này là 164.44 triệu USD. Các DN này sẽ tiến hành các thủ tục cần thiết để thực hiện việc chuyển đổi và thời gian chuyển đổi sẽ được tiến hành trong 6 tháng. Sau đĩ các DN sẽ phải báo cáo kết quả với Bộ Kế hoạch và Đầu tư để được cấp giấy phép đầu tư điều chỉnh, chuẩn y việc chuyển đổi DN. Nghĩa là nếu khơng cĩ gì thay đổi thì chậm nhất là đến tháng 3/2005, Việt Nam sẽ cĩ xuất hiện thêm hình thức CTCP cĩ VĐTNN. Một điểm đáng chú ý của Cơng văn này là Thủ tướng cũng yêu cầu Bộ Kế hoạch và Đầu tư tiếp tục hướng dẫn các DNCVĐTNN cĩ nhu cầu chuyển sang hoạt động theo hình thức cơng ty cổ phần tiến hành lập hồ sơ và xây dựng phương án chuyển đổi để kịp thời trình Thủ tướng phê duyệt trong năm 2004. Điều này đã giải toả phần nào khĩ khăn của một số DNCVĐTNN cĩ nhu cầu chuyển đổi nhưng trước đây khơng thể đáp ứng được yêu cầu về thời hạn hồn thành hồ sơ theo qui định tại Thơng tư liên tịch số 08/2003/TTLT-BKH-BTC ngày 29 tháng 12 năm 2003 do Bộ Kế hoạch và Đầu tư và Bộ Tài chính ban hành. Theo Thơng tư này, hạn chĩt để các DNCVĐTNN nộp hồ sơ đăng ký chuyển đổi sang hình thức cơng ty cổ phần là ngày 25 tháng 3 năm 2004 và sự gấp rút này là lý do chính khiến số DNCVĐTNN nộp hồ sơ đăng ký chuyển đổi trong đợt 1 chỉ đạt con số 12.
Rõ ràng là quá trình thực hiện thí điểm chuyển đổi DNCVĐTNN sang hoạt động theo hình thức CTCP đã đặt ra cho các nhà hoạch định chính sách nhiều cơng việc cần phải giải quyết tiếp. Một “chuyên gia” đã thừa nhận rằng, khi bắt tay vào nghiên cứu hồ sơ của các DN, thì khá nhiều yêu cầu của thực tiễn đã xuất hiện ngồi những dự tính của họ khi xây dựng chính sách. Chính vì vậy, “đợt thí điểm” này khơng chỉ đem lại “cái được” cho nhà ĐTNN là quyền đầu tư gián tiếp tại Việt Nam, mà cịn đĩng vai trị rất quan trọng trong việc hồn thiện hệ thống luật pháp cĩ liên quan, đặc biệt là khi Luật đầu tư áp dụng chung cho các loại hình DN đang được soạn thảo.
2.6.2. Những khĩ khăn. vướng mắc và nguyên nhân
Mặc dù tiến trình chuyển đổi một số DNCVĐTNN sang hoạt động theo hình thức CTCP đang diễn ra khá tích cực, nhưng vẫn chưa đáp ứng được mục tiêu đề ra là chuyển đổi từ 20 đến 25 DN trong đợt đầu. Con số 6 DN được chuyển đổi trong đợt đầu so với trên 2.300 DNCVĐTNN đang hoạt động vẫn chưa gây được ấn tượng gì và điều đĩ cũng cho thấy tiến trình chuyển đổi khơng phải là con đường suơn sẻ mà ít nhiều đang gặp phải một số khĩ khăn, vướng mắc nhất định.
2.6.2.1. Về phía DNCVĐTNN
¾ Mặc dù cĩ nhiều DNCVĐTNN tỏ ra rất quan tâm đến tiến trình này nhhưng khơng phải DN nào cĩ nguyện vọng cũng cĩ thể vượt qua những điều kiện khắt khe đã được ban hành để được xem xét chuyển đổi. Một số qui định về
điều kiện để được xem xét chuyển đổi bao gồm : 9 Đã gĩp đủ vốn pháp định theo qui định tại giấy phép đầu tư;
9 Đã hoạt động ít nhất 3 năm, trong đĩ năm cuối cùng trước khi chuyển đổi phải cĩ lãi;
9 Cĩ hồ sơ đề nghị chuyển đổi.
Ngồi ra, các DNCVĐTNN sau đây cũng khơng nằm trong diện được xem xét: 9 Vốn đầu tư dưới 1 triệu USD và trên 70 triệu USD;
9 DN cĩ số lỗ lũy kế tại thời điểm xin chuyển đổi (sau khi đã dùng lợi nhuận của các năm trước để bù đắp) lớn hơn hoặc bằng vốn chủ sở hữu; 9 DN cĩ số nợ phải thu khơng cĩ khả năng thu hồi tại thời điểm xin chuyển
đổi lớn hơn vốn chủ sở hữu;
9 DN cĩ các khoản doanh thu thu trước như : các DN kinh doanh cơ sở hạ tầng trong các khu chế xuất, khu cơng nghiệp; xây dựng văn phịng, căn hộ cho thuê thu tiền trước; kinh doanh sân golf cĩ bán thẻ hội viên; cho thuê lại đất thu tiền trước;…;
9 DN cĩ bên nước ngồi hoặc các bên tham gia liên doanh (đối với DNLD) hoặc nhà ĐTNN (đối với DN 100% VNN) cĩ cam kết chuyển giao khơng bồi hồn tài sản cho Nhà nước Việt Nam và bên Việt Nam.
Các điều kiện và qui định khắt khe trong việc xem xét chuyển đổi đã làm hạn chế rất nhiều các DNCVĐTNN đủ điều kiện nộp hồ sơ xin chuyển đổi.
¾ Phần lớn các DN đều muốn duy trì sự ổn định trong tổ chức quản trị kinh doanh hiện hữu, muốn giữ bí mật về tình hình sản xuất, kinh doanh của mình.
Do đĩ nếu chuyển sang hoạt động theo hình thức CTCP thì giá trị DN cũng như hiệu quả hoạt động kinh doanh của DN đều phải được cơng bố cơng
khai. Đĩ là điều mà khơng phải DN nào cũng muốn.
¾ Mục đích chính của việc cổ phần hố là để huy động thêm vốn (trong nước và ngồi nước) để đổi mới cơng nghệ, mở rộng qui mơ, tăng năng lực sản xuất của DN,… Nhưng tùy thuộc vào từng ngành nghề, từng lĩnh vực và khả
năng phát triển thị trường mà nhu cầu tăng thêm vốn đối với các DN cũng khơng giống nhau. Hơn nữa, tiềm năng về vốn của các nhà ĐTNN làm cho
họ chưa quan tâm nhiều đến kênh huy động vốn này.
¾ Một trong những mục tiêu của việc chuyển DNCVĐTNN sang hoạt động theo hình thức CTCP là tạo thêm nguồn hàng cho thị trường chứng khốn Việt Nam cĩ lẽ cịn đang nằm ngồi tầm toan tính của các DN, bởi vì thị
trường chứng khốn Việt Nam cịn rất nhỏ bé và non trẻ.
¾ Nhiều DN cịn tâm lý e ngại về các khĩ khăn sẽ gặp phải trong tiến trình thực hiện các thủ tục pháp lý của quá trình chuyển đổi, đặc biệt là các thủ tục
hành chính rườm rà và phức tạp.
Hiện tại, qui trình xét duyệt chuyển đổi theo Nghị định 38 phải trải qua nhiều cấp, nhiều cơng đoạn như sau :
9 Hồ sơ đề nghị chuyển đổi được lập và trình lên Bộ Kế hoạch và Đầu tư. 9 Trong thời hạn 30 ngày kể từ khi nhận được hồ sơ hợp lệ, Bộ Kế hoạch và
Đầu tư chủ trì lấy ý kiến các Bộ, ngành liên quan và trình Thủ tướng Chính phủ xem xét, phê duyệt.
9 Sau khi được Thủ tướng Chính phủ xem xét chấp thuận, Bộ Kế hoạch và Đầu tư thơng báo cho DN để thực hiện các cơng việc như :
Thơng báo rộng rãi về việc chuyển đổi trên các phương tiện thơng tin đại chúng và cho các chủ nợ của DN.
Tổ chức bán cổ phần hoặc phát hành cổ phiếu.
Triệu tập Đại hội cổ đơng lần thứ nhất để thơng qua Điều lệ cơng ty và bầu Hội đồng quản trị CTCP.
Hội đồng quản trị bổ nhiệm Tổng Giám đốc hoặc Giám đốc.
Tổ chức bàn giao giữa Hội đồng quản trị hoặc chủ đầu tư DN với Hội đồng quản trị CTCP về vốn, tài sản, lao động, cơng nợ,…
9 Sau đĩ Báo cáo kết quả về Bộ Kế hoạch và Đầu tư để được cấp giấy phép đầu tư điều chỉnh chuẩn y việc chuyển đổi DN. Giấy phép đầu tư điều chỉnh cĩ giá trị như giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.
Với một qui trình phức tạp và qua nhiều cấp như vậy thì quá trình thực hiện chuyển đổi dự kiến sẽ mất rất nhiều thời gian, đặc biệt là giai đoạn trình và chờ đợi sự phê duyệt của Thủ tướng Chính phủ.
2.6.2.2. Về cơ sở pháp lý cho loại hình CTCP cĩ VĐTNN
¾ Sự khơng nhất quán và chưa rõ ràng trong hệ thống pháp luật hiện hành
Luật ĐTNN tại Việt Nam qui định DNLD và DN 100% VNN đều là hình thức trách nhiệm hữu hạn, do đĩ việc qui định hình thức CTCP cho các DNCVĐTNN đã vượt ra ngồi phạm vi điều chỉnh của Luật ĐTNN .
Căn cứ pháp lý duy nhất hiện nay cho việc áp dụng hình thức CTCP cĩ VĐTNN là Nghị định 38 là chưa phù hợp, thiếu tính vững chắc và thiếu tính nhất quán trong hệ thống pháp luật.
Một vấn đề khác nữa cũng khơng rõ ràng và mâu thuẫn là Nghị định 38 lại tham chiếu đến việc áp dụng một số điều của Luật DN, tuy nhiên DNCVĐTNN lại khơng thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật này.
Ngồi ra, Luật ĐTNN hiện hành cũng chưa cho phép cá nhân người Việt Nam được quyền hợp tác đầu tư với nước ngồi. Việc chuyển đổi một số DNCVĐTNN sang hoạt động theo hình thức CTCP cho phép các cá nhân người Việt Nam cĩ quyền mua cổ phần trong các DN này và cũng cĩ thể tham gia quản lý nếu nắm giữ một tỷ lệ cổ phiếu nhất định. Như vậy qui định này cũng vượt ra ngồi phạm vi điều chỉnh của Luật ĐTNN.
¾ Vấn đề đảm bảo đầu tư sau khi chuyển đổi chưa được qui định một cách cụ thể và rõ ràng
Khoản 1 điều 10 Nghị định 38 qui định : “ CTCP phải cĩ ít nhất một cổ đơng sáng lập nước ngồi, tổng giá trị cổ phần do cổ đơng sáng lập nước ngồi nắm giữ phải đảm bảo ít nhất bằng 30% vốn điều lệ trong suốt quá trình hoạt động của Cơng ty“
Khoản 2 điều 15 Nghị định 38 lại qui định : “ Việc chuyển nhượng cổ phần do cổ đơng sáng lập nước ngồi nắm giữ cho các tổ chức, cá nhân Việt Nam phải được Bộ Kế hoạch và Đầu tư chuẩn y và phải đảm bảo qui định tại khoản 1 điều 10 Nghị định này. Số tiền thu được, cổ đơng sáng lập nước ngồi phải dùng để tái
đầu tư tại Việt Nam; trường hợp chuyển ra khỏi Việt Nam phải được sự chấp thuận của cơ quan cĩ thẩm quyền”.
Việc qui định như trên là rất mơ hồ và khĩ khăn trong quá trình thực hiện. Nhà ĐTNN khơng thể chắc chắn hoặc phải mất rất nhiều thời gian trong việc chuyển vốn đầu tư ra khoải Việt Nam. Đây cũng chính là lỗ hổng làm nảy sinh các tiêu cực, nhũng nhiễu của cơ quan hành chánh Nhà nước.
Một vấn đề vướng mắc nữa trong việc đảm bảo đầu tư là trường hợp một cơng ty cĩ nhiều cổ đơng sáng lập nước ngồi. Phải giải quyết thế nào cho phù hợp qui định khi cùng lúc các cổ đơng này đều muốn bán cổ phần của mình.
¾ Qui định về tỷ lệ vốn gĩp do cổ đơng nước ngồi nắm giữ bị chồng chéo
Khoản 1 – điều 10 Nghị định 38 qui định :”CTCP cĩ ít nhất một cổ đơng sáng lập nước ngồi, tổng giá trị cổ phần do cổ đơng sáng lập nước ngồi nắm giữ phải bảo đảm ít nhất bằng 30% vốn điều lệ trong suốt quá trình hoạt động của cơng ty”.
Nếu xem xét về tỷ lệ vốn gĩp do nhà ĐTNN nắm giữ giữa hai CTCP. một cơng ty đã thành lập trước đây và hoạt động theo Luật DN với DN mới chuyển sang hình thức CTCP từ DNCVĐTNN thì chúng ta nhận thấy cĩ sự chồng chéo về qui định như sau :
9 Đối với CTCP đã thành lập trước đây thì nhà ĐTNN chỉ nắm được số cổ phần tối đa là 30% tổng số cổ phần của cơng ty.
9 Đối với CTCP mới được chuyển đổi từ DNCVĐTNN thì nhà ĐTNN luơn phải duy trì tỷ lệ cổ phần tối thiểu là 30% tổng số cổ phần của cơng ty. Một quan chức của Cục đầu tư nước ngồi – Bộ Kế hoạch và Đầu tư đã giải thích rằng, hiện tại chúng ta chỉ mới thí điểm chuyển đổi một số DNCVĐTNN sang hoạt động theo hình thức CTCP, chưa phải là các CTCP CVĐTNN thành lập mới và vì vậy một yếu tố bắt buộc để gọi là CTCP CVĐTNN thì nhà ĐTNN, các cổ đơng sáng lập phải nắm tối thiểu 30% vốn điều lệ. Đây là vấn đề kỹ thuật mà đến lúc các cơng ty này niêm yết, Bộ Tài chính (cụ thể là Ủy ban Chứng khốn) sẽ phải bàn bạc với Bộ Kế hoạch và Đầu tư và các cơ quan chức năng cĩ liên quan để cĩ kế hoạch xử lý. Nếu khơng thì sau khi chuyển đổi xong. khả năng tăng lượng hàng hố trên thị trường chứng khốn đối với khu vực CVĐTNN sẽ khĩ như mong muốn ban đầu của các nhà hoạch định chính sách.
Hiện tại, tất cả các giấy phép đầu tư của DNCVĐTNN đều ghi rõ thời hạn hoạt