3.1. Những bất cập trong Incoterms 2010
3.1.1. Chủ thể chung
Các quy tắc thương mại quốc tế trong Incoterm quy định trách nhiệm các bên trong việc vận tải, chi phí hải quan, bảo hiểm, hay trách nhiệm về tổn thất phát sinh trong quá trình vận chuyển… Tuy nhiên, bên cạnh những mặt tích cực, việc sử dụng các điều khoản Incoterm khi không nắm rõ nội dung từng nguyên tắc, rất dễ gây ra nhiều tranh chấp, và nảy sinh những rủi ro không đáng có.
- Thứ nhất là vấn đề yêu cầu của việc giải thích các “từ ngữ quan trọng” trong INCOTERMS. Những từ viết tắt như FCA, FOB và CIF có thể được xem như là những “từ ngữ quan trọng” vì khi được sử dụng, chúng đã xác lập một số quyền và nghĩa vụ. Nhưng những “từ ngữ quan trọng” này không thể bị hiểu lầm trừ phi chúng được gán một nghĩa cụ thể do nguyên tắc giải thích nào đó. Chỉ tuân theo cách giải thích không thể thiếu được theo INCOTERMS. Trong trường hợp thiếu sự giải thích xác đáng, các thương gia có thể gặp sự hiểu lầm lớn.
Trong một số trường hợp các bên có thể lựa chọn một cách diễn đạt không thống nhất với bất kỳ điều kiện nào được trình bày trong INCOTERMS. Một ví dụ: FOB+I. ở đây rõ ràng là các bên cố ý cộng thêm nghĩa vụ mua bảo hiểm cho người bán. Nhưng không rõ ràng đây có phải là loại nghĩa vụ tương tự mà người ta có thể tìm thấy trong điều kiện CIF hay CIP không. Hậu quả là tranh chấp có thể phát sinh khi thêm nghĩa vụ mua bảo hiểm cho người bán khi nó xuất hiện trong một điều kiện khác.
- Thứ hai, về cơ bản Incoterm chỉ giúp các bên làm rõ các nghĩa vụ của mình trong hợp đồng, việc sử dụng Incoterm không đúng nảy sinh rất nhiều rủi ro trong doanh nghiệp. Vẫn có một số doanh nghiệp hiểu nhầm về bản chất và nghĩ rằng Incoterms là một văn bản có giá trị pháp lý như một hợp đồng ( bản chất incoterms là một hợp đồng), điều này vô cùng nguy hiểm vì thật ra Incoterm là một phần trong hợp đồng chứ không đề cập tất cả các vấn đề trong hợp đồng phải quy định. Cụ thể, Incoterm không bao gồm vấn đề chuyển quyền sở hữu hàng hóa, vi phạm hợp đồng, luật áp dụng, hay nghĩa vụ bảo hiểm hàng hóa (trừ 2 điều khoản CIP và CIF).
3.1.2. Việc áp dụng Incoterms đối với doanh nghiệp Việt Nam
- Rủi ro lớn nhất trong thương mại quốc tế mà Việt Nam thường vướng phải là rủi ro về thanh toán. Khi người bán không xuất trình chứng từ đúng với các quy định trong hợp đồng và phù hợp với incoterm thì sẽ không lấy được tiền. Những rủi ro này thường vẫn phải bằng kinh nghiệm và kiến thức của mình trong việc xác nhận các quy định, thỏa thuận trong hợp đồng một cách rõ ràng nhất. Do vậy, cần hiểu rõ Incoterm để có thể xác định cụ thể việc xuất trình các bộ chứng từ phù hợp với từng điều kiện giao hàng.
- Các doanh nghiệp Việt Nam thường không nắm vững được quy tắc nào thích hợp cho hàng rời khối lượng lớn, và quy tắc nào thích hợp cho hàng vận chuyển bằng container. Khi hàng đã dược vận chuyển bằng container thì các quy tắc FAS, FOB, FCR và CIF.
- Không còn thích hợp. Vì đối với phương thức vận chuyển bằng container, khâu vận chuyển hàng từ ICD đến cảng để xếp hàng lên tàu hoàn toàn do người vận tải đảm nhiệm. Từ đó, phần lớn trường hợp, rủi ro cũng sẽ chuyển từ người bán sang người mua từ thời điểm hàng đã giao cho đại lý vận tải tại ICD chứ không phải tại boong tàu như trong quy tắc FOB, FCR và CIF hay dọc mạn tàu như trong quy tắc FAS.
- Phù hợp với thời điểm phân chia rủi ro như trên, hiệu lực hợp đồng bảo hiểm thông thường cũng bắt đầu từ khi hàng được giao cho đại lý vận tải. Vì không nắm vững các quy định này trong Incoterms, một số doanh nghiệp khi xuất khẩu hàng chở bằng container nếu người mua nước ngoài yêu cầu người bán phải lo cả khâu vận tải và bảo hiểm thì lẽ ra phải lại ký hợp đồng theo quy tắc CIP nhưng lại ký là CIF, hậu quả là nếu có hư hỏng mát mát xảy ra trên quãng đường từ ICD ra Terminal thì bảo hiểm từ chối và người bán khó lòng khước từ trách nhiệm bồi thường với người mua.
- Nhiều doanh nghiệp xuất nhập khẩu Việt Nam vẫn quan niệm bán FOB là “mặc định” trong xuất khẩu. Bởi người mua nước ngoài phải thuê tàu đến ta lấy hàng, ta chỉ chịu trách nhiệm khi hàng đã được giao lên tàu. Hay đối với nhập khẩu, các doanh nghiệp Việt Nam vẫn thường mua CFR (CF) hay CIF. Tức người bán nước ngoài sẽ phải đưa hàng hóa tới tận cảng giao hàng cho ta. Đây là một cách hiểu sai, cách hiểu này đã vô tình nhường cho người nước ngoài hưởng chênh lệch về cước phí bảo hiểm và vận tải. Và doanh nghiệp trong nước không thể lường trước, không quy định trước các chế tài trong hợp đồng, thì khi giá thị trường xuống, người mua FOB không điều tàu đến lấy hàng thì ta sẽ không có chứng từ để xuất trình thanh toán. Hay ngược lại khi giá lên, người bán CFR hay CIF sẽ bán hàng cho người khác để kiếm lãi cao hơn.
3.2. Kiến nghị về việc sử dụng INCOTERMS trong việc kí kết hợp đồng thương mại quốc tế.
3.2.1. Đối với các chủ thể chung.
- Trong vấn đề thứ nhất, việc giải thích các “từ ngữ quan trọng” trong INCOTERMS là vô cùng cần thiết. Yêu cầu đối với các bên khi tham gia kí kết hợp đồng thương mại quốc tế có sử dụng INCOTERMS là cần phải giải thích điều kiện giao hàng cũng như diễn đạt rõ ràng ý chí chung giữa các bên. Mặt khác, trong phần lời nói đầu của ấn phẩm INCOTERMS khác nhau luôn có thêm phần chú ý được nhấn mạnh rằng, các thương nhân có thể giải thích một cách chính xác nếu có thể được, họ muốn gì khi họ sử dụng một điều kiện khác hay thêm một điều kiện nào đó vào một điều kiện thương mại quốc tế.
Một điều nữa, phiên bản INCOTERMS 2010 không loại trừ hiệu lực của những phiên bản cũ. Do đó, các bên khi sử dụng INCOTERMS hay các điều kiện cơ sở giao hàng khác, phải chỉ rõ điều kiện cơ sở giao hàng theo nguồn nào mà họ muốn sử dụng.
Ví dụ, nếu các bên sử dụng FOB trong hợp đồng mua bán, các bên phải làm rõ là FOB INCOTERMS 2000 hay FOB US UCC, vì cùng là chữ viết tắt FOB, nhưng nghĩa của chúng lại khác nhau. Bộ Luật Thương mại thống nhất Hoa Kỳ (UCC) quy định tại §2- 319 về các điều kiện FOB và FAS, theo đó ‘khi sử dụng FOB tên điểm đến, người bán phải chịu mọi rủi ro và chi phí để đưa hàng tới điểm đó và giao chúng theo đúng quy định tại điều này. Tuy nhiên, FOB INCOTERMS 2000 chuyển giao rủi ro từ người bán sang người mua tại cảng đi.16
- Vấn đề thứ hai, ý nghĩa thực tiễn của sự phân chia các điều kiện INCOTERMS 2010 theo phương thức vận tải giúp nhận thức được rằng: nội dung thỏa thuận trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế về phương thức chuyên chở hàng hóa sẽ hình thành nên quá trình giao nhận có đặc thù riêng và các chủ thể cần lựa chọn, áp dụng một điều kiện cơ sở giao hàng phù hợp. Điều này một lần nữa khẳng định rằng: INCOTERMS chỉ đề cập tới các vấn đề liên quan đến hàng hóa trong quá trình giao nhận mà không thể giải quyết mọi vấn đề của hợp đồng mua bán hàng hóa17.
Như đã đề cập, INCOTERMS chỉ là một phần trong hợp đồng. Bản chất của INCOTERMS không phải là luật buôn bán quốc tế mà thực chất là một văn bản có tính chất khuyên nhủ, khuyến khích người mua và người bán trên thế giới tự nguyện áp dụng bởi tính khoa học và phổ biến của INCOTERMS. Một khi bên mua và bán tự nguyện áp dụng, dẫn chiếu vào hợp đồng thì Incoterms sẽ trở thành văn bản có tính pháp lý buộc các bên phải thực hiện nghiêm chỉnh nghĩa vụ trong INCOTERMS. Theo nguyên tắc chung, INCOTERMS được áp dụng trong trường hợp khi các bên trực tiếp thỏa thuận việc áp dụng nó trong chính hợp đồng và chỉ ra thuật ngữ được áp dụng tương ứng. INCOTERMS cũng có thể được áp dụng trong trường hợp khi mà các bên không thỏa thuận việc sử dụng chúng nhưng tòa án hay trọng tài công nhận chúng18. Cần phải hiểu INCOTERMS là một phần trong hợp đồng chứ không đề cập tất cả các vấn đề trong hợp đồng phải quy định. Do đó, những vấn đề này cần được đề cập rõ ràng trong hợp đồng.
3.2.2. Đối với doanh nghiệp Việt Nam
- Thứ nhất, cần có sự tìm hiểu rõ ràng các quy định về những điều kiện giao hàng trong INCOTERMS cũng như những điểm khác biệt giữa các phiên bản này qua các năm để tránh việc doanh nghiệp kí kết hợp đồng theo thói quen mà không có sự để ý đến những thay đổi mới, dẫn đến thiệt hại cho doanh nghiệp. Một ví dụ về điều kiện FOB: Nếu như ở INCOTERM 2000 thì phương thức giao hàng FOB người bán chỉ chịu