2.1. THỰC TRẠNG HOẠT ĐỘNG ĐẦU TƢ THEO HÌNH THỨC M&A
2.1.1. Vụ việc tách doanh nghiệp và mua lại cổ phần
Tháng 12 năm 2009, Công ty cổ phần Phát triển An Việt là nhà đầu tƣ của Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng tại phường Phương Canh, quận Nam Từ Liêm, thành phố Hà Nội. Đến tháng 12 năm 2013, Công ty An Việt mới chỉ hoàn thành đền bù, hỗ trợ giải phóng mặt bằng đƣợc 60%
diện tích khu đất để thực hiện Dự án. Các cổ đông công ty An Việt tổ chức họp và thống nhất việc chuyển nhƣợng Dự án để lấy lại nguồn vốn cho hoạt động kinh doanh khác của công ty. Công ty cổ phần Đầu tƣ Everland là đơn vị chuyên đầu tƣ và kinh doanh các sản phẩm bất động sản đã tìm đến để đàm phán mua lại Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng của Công ty An Việt.
Tuy nhiên, tại thời điểm các bên đàm phán các nội dung liên quan đến việc chuyển nhƣợng thì Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng chƣa đủ điều kiện để chuyển nhƣợng nên Công ty An Việt và Công ty Everland không thể ký kết Hợp đồng chuyển nhượng Dự Án. Phương án Công ty cổ phần Đầu tƣ Everland sẽ sở hữu Dự án thông qua việc nhận chuyển nhƣợng toàn bộ cổ phần của Công ty cổ phần Phát triển An Việt cũng không khả thi bởi ngoài hoạt động đầu tƣ tại Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng, Công ty cổ phần Phát triển An Việt hiện còn nhiều hoạt động kinh doanh thương mại đang tiếp diễn.
Phương án được Công ty Everland đề xuất là Công ty An Việt tách toàn bộ tài sản thuộc Dự Án để thành lập một công ty mới và tiến hành thủ tục đăng ký đầu tƣ để điều chỉnh Nhà đầu tƣ Dự Án từ Công ty An Việt sang cho
Công ty đƣợc tách, sau đó Công ty Everland nhận chuyển nhƣợng Dự Án thông qua việc mua lại toàn bộ Công ty đƣợc tách. Các bên thống nhất phương án và xây dựng lộ trình chi tiết để cùng thực hiện. Nội dung cụ thể đƣợc mô tả nhƣ sau:
2.1.1.1. Về việc tách Công ty An Việt
Theo Điều 151 Luật Doanh nghiệp năm 2005, Công ty cổ phần Phát triển Y học An Việt có thể tách bằng cách chuyển một phần tài sản của Công ty An Việt là khối tài sản thuộc Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng để thành lập một Công ty cổ phần mới (Công ty đƣợc tách). Các quyền và nghĩa vụ liên quan đến Dự Án, bao gồm cả quyền đầu tƣ, khai thác và thụ hưởng Dự Án được chuyển sang cho Công ty được tách. Công ty An Việt không bị chấm dứt tồn tại và tiếp tục triển khai các hoạt động kinh doanh thương mại đang tiếp diễn. Sau khi đăng ký kinh doanh cho Công ty được tách, Công ty An Việt và Công ty đƣợc tách cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chƣa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản của Công ty An Việt, trừ trường hợp Công ty An Việt, Công ty được tách và các bên liên quan có thỏa thuận khác.
a. Điều kiện để tách Công ty An Việt
Điều kiện để có thể tiến hành tách công ty là việc tách công ty cần phải đƣợc Đại hội đồng cổ đông Công ty An Việt thông qua theo quy định tại Luật Doanh nghiệp và Điều lệ của Công ty An Việt. Nội dung quyết định tách công ty phải có các nội dung chủ yếu nhƣ sau:
- Tên, địa chỉ trụ sở chính của Công ty An Việt;
- Tên của Công ty đƣợc tách sẽ thành lập;
- Phương án sử dụng lao động khi tiến hành tách công ty;
- Giá trị tài sản thuộc Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng, các quyền và nghĩa vụ liên quan đến Dự Án đƣợc chuyển từ Công ty An Việt cho Công ty đƣợc tách sẽ thành lập.
- Thời gian thực hiện tách Công ty An Việt.
b. Trình tự thực hiện:
Việc tách Công ty An Việt để thành lập một Công ty cổ phần mới đƣợc tiến hành theo trình tự, thủ tục nhƣ sau:
Bước 1: Hội đồng quản trị của Công ty An Việt lập phương án chi tiết về việc tách công ty, bao gồm các nội dung chủ yếu nhƣ: phạm vi và giá trị phần tài sản, các quyền và nghĩa vụ đƣợc chuyển sang cho công ty đƣợc tách sẽ thành lập, phương án sử dụng lao động ở công ty được tách sẽ thành lập, phương án xử lý đối với các khoản nợ của Công ty An Việt đối với các chủ nợ.
Bước 2: Tổ chức họp Đại hội đồng cổ đông Công ty An Việt để xem xét thông qua phương án tách công ty do Hội đồng quản trị trình tại cuộc họp.
Bước 3: Thông báo công khai Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông Công ty An Việt về việc tách công ty đến tất cả các chủ nợ và người lao động của công ty.
Bước 4: Hội đồng quản trị Công ty An Việt triển khai chi tiết phương án tách công ty đã đƣợc Đại hội đồng cổ đông thông qua.
Bước 5: Tiến hành các thủ tục đăng ký kinh doanh cần thiết liên quan đến việc tách Công ty An Việt.
c. Thành phần hồ sơ
Để tiến hành thủ tục tách Công ty An Việt, cần chuẩn bị các hồ sơ tài liệu sau:
(1) Biên bản họp và Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông Công ty An Việt thông qua việc tách Công ty An Việt để thành lập Công ty cổ phần mới.
(2) Tài liệu về việc xác định giá trị tài sản của Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng tại thời điểm Đại hội đồng cổ đông Công ty An Việt thông qua việc tách công ty. Tài liệu này có thể là Báo cáo tài chính của Công ty An Việt đã đƣợc kiểm toán bởi đơn vị kiểm toán độc lập hoặc Chứng thƣ thẩm định giá tài sản đối với tài sản của Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng.
(3) Thông báo của Công ty An Việt gửi đến tất cả các chủ nợ và người lao động của Công ty An Việt về việc tách công ty;
(4) Giấy đề nghị thành lập Công ty cổ phần mới đƣợc tách ra từ Công ty An Việt;
(5) Danh sách cổ đông sáng lập Công ty cổ phần mới đƣợc tách ra từ Công ty An Việt;
(6) Điều lệ tổ chức hoạt động của Công ty đƣợc tách;
(7) Hồ sơ pháp lý về việc bầu Hội đồng quản trị, Chủ tịch Hội đồng quản trị, Tổng Giám đốc (Giám đốc) của Công ty đƣợc tách;
(8) Bản sao chứng thực Chứng minh nhân dân/Căn cước công dân/Hộ chiếu của cổ đông sáng lập, người quản lý của Công ty được tách;
(9) Bản sao chứng thực Giấy chứng nhận đầu tƣ Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng.
d. Kết quả của việc thực hiện
Sở Kế hoạch và Đầu tƣ thành phố Hà Nội cấp Giấy chứng nhận Đăng ký doanh nghiệp cho Công ty đƣợc tách ra từ Công ty An Việt.
2.1.1.2. Về việc đăng ký điều chỉnh Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng
Công ty đƣợc tách đƣợc thành lập trên cơ sở tách ra từ Công ty An Việt và Công ty An Việt đã quyết định chuyển cho Công ty đƣợc tách các quyền và nghĩa vụ liên quan đến Dự Án, bao gồm cả quyền đầu tƣ, khai thác và thụ hưởng Dự Án. Theo quy định nêu trên, sau khi hoàn thành thủ tục đăng ký doanh nghiệp do tách Công ty, Công ty đƣợc tách tiến hành thủ tục đăng ký điều chỉnh Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng để thay đổi Nhà đầu tƣ từ Công ty cổ phần Phát triển Y học An Việt sang cho Công ty đƣợc tách.
Tuy nhiên, Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng là Dự án được nhà nước cho thuê đất không thông qua đấu giá, đấu thầu hoặc nhận chuyển nhượng nên thuộc diện phải quyết định chủ trương của Ủy ban nhân dân thành phố Hà Nội. Do đó, theo quy định tại Khoản 4 Điều 40 Luật Đầu tƣ
năm 2014, Công ty được tách tiến hành thủ tục quyết định chủ trương đầu tư trước khi tiến hành thủ tục đăng ký điều chỉnh Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng để thay đổi Nhà đầu tƣ từ Công ty cổ phần Phát triển Y học An Việt sang cho Công ty đƣợc tách.
2.1.1.3. Trình tự thủ tục thực hiện đăng ký điều chỉnh Dự Án a. Điều kiện tiến hành
Để tiến hành thủ tục đăng ký điều chỉnh Dự Án, Công ty đƣợc tách cần phải đƣợc Cơ quan Đăng ký kinh doanh cấp Giấy chứng nhận Đăng ký doanh nghiệp do thành lập trên cơ sở tách ra từ Công ty cổ phần Phát triển Y học An Việt.
b. Trình tự thực hiện:
Việc đăng ký điều chỉnh Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng để thay đổi Nhà đầu tƣ từ Công ty cổ phần Phát triển Y học An Việt sang cho Công ty đƣợc tách tiến hành theo trình tự, thủ tục nhƣ sau:
Bước 1: Công ty được tách thực hiện thủ tục Quyết định chủ trương đầu tƣ của Ủy ban nhân dân thành phố Hà Nội. Công ty đƣợc tách chuẩn bị bộ hồ sơ dự án đầu tư (chi tiết tại Mục c dưới đây).
Bước 2: Công ty được tách nộp bộ hồ sơ tại Sở Kế hoạch và Đầu tư thành phố Hà Nội.
Bước 3: Sở Kế hoạch và Đầu tư thành phố Hà Nội xem xét thụ lý hồ sơ và gửi hồ sơ lấy ý kiến thẩm định của các Sở, Ban, Ngành có liên quan về việc thay đổi Nhà đầu tƣ của Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng.
Bước 4: Sau khi nhận được ý kiến thẩm định của các Sở, Ban, Ngành có liên quan, Sở Kế hoạch và Đầu tƣ thành phố Hà Nội lập báo cáo thẩm định trình Ủy ban nhân dân thành phố Hà Nội.
Bước 5: Ủy ban nhân dân thành phố Hà Nội xem xét báo cáo thẩm định và quyết định chủ trương đầu tư Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng cho Công ty đƣợc tách.
Bước 6: Công ty được tách thực hiện thủ tục xin cấp mới Giấy chứng nhận Đăng ký đầu tƣ Dự Án để ghi nhận Công ty đƣợc tách là Nhà đầu tƣ của Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng.
c. Thành phần hồ sơ
Để tiến hành thủ tục quyết định chủ trương của Ủy ban nhân dân thành phố Hà Nội, Công ty đƣợc tách cần chuẩn bị các hồ sơ tài liệu sau:
(1) Văn bản đề nghị thực hiện dự án đầu tƣ của Công ty đƣợc tách;
(2) Bản sao Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông Công ty An Việt về việc tách công ty;
(3) Bản sao cam kết hỗ trợ tài chính của Ngân hàng thương mại hoặc tổ chức tín dụng cho Công ty đƣợc tách sử dụng vốn để thực hiện Dự Án;
(4) Đề xuất dự án đầu tƣ bao gồm các nội dung cơ bản của Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng nhƣ: Nhà đầu tƣ thực hiện Dự Án;
Mục tiêu đầu tư; Quy mô đầu tư; vốn đầu tư và phương án huy động vốn, địa điểm, thời hạn, tiến độ đầu tư, nhu cầu về lao động, đề xuất hưởng ưu đãi đầu tƣ, đánh giá tác động, hiệu quả kinh tế - xã hội của dự án;
(5) Báo cáo tình hình thực hiện Dự Án tính đến thời điểm nộp hồ sơ quyết định chủ trương;
(6) Bản giải trình về việc xin đăng ký điều chỉnh nội dung Nhà đầu tƣ thực hiện Dự Án trên cơ sở tách Công ty An Việt;
(7) Bản sao Giấy chứng nhận Đăng ký doanh nghiệp của Công ty đƣợc tách;
(8) Bản sao Giấy chứng nhận đầu tƣ của Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng
d. Kết quả của việc thực hiện thủ tục
Ủy ban nhân dân thành phố Hà Nội ra Quyết định chủ trương đầu tư ghi nhận Công ty đƣợc tách là Nhà đầu tƣ của Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng. Sau đó, Công ty đƣợc tách tiến hành thủ tục đăng ký điều chỉnh Dự Án tại Sở Kế hoạch và Đầu tƣ thành phố Hà Nội. Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận đƣợc hồ sơ hợp lệ, Sở Kế hoạch và Đầu tƣ thành
phố Hà Nội cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tƣ Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng cho Công ty đƣợc tách.
2.1.1.4. Về việc mua lại công ty được tách ra từ Công ty An Việt
Sau khi Công ty hoàn thành thủ tục đăng ký điều chỉnh dự án đầu tƣ và đƣợc ghi nhận là Nhà đầu tƣ Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng, Công ty cổ phần Đầu tƣ Everland tiến hành mua lại toàn bộ cổ phần của Công ty đƣợc tách. Thông qua việc nắm giữ toàn bộ cổ phần của Công ty đƣợc tách, Công ty cổ phần Đầu tƣ Everland trở thành Chủ sở hữu mới của Công ty đƣợc tách, có quyền kiểm soát toàn bộ hoạt động của Công ty đƣợc tách. Từ đó, Công ty cổ phần Đầu tƣ Everland có toàn quyền quản lý, khai thác Dự án Trung tâm chăm sóc sức khỏe y tế cộng đồng.
a. Điều kiện tiến hành
Các cổ đông hiện tại của Công ty đƣợc tách chỉ đƣợc phép chuyển nhượng cổ phần cho Công ty cổ phần Đầu tư Everland trong trường hợp việc chuyển nhƣợng cổ phần đƣợc Đại hội đồng cổ đông Công ty chấp thuận.
b. Trình tự thực hiện
Việc Công ty cổ phần Đầu tƣ Everland mua lại cổ phần của Công ty đƣợc tách từ các cổ đông hiện tại đƣợc tiến hành theo trình tự, thủ tục nhƣ sau:
Bước 1: Đại hội đồng cổ đông Công ty được tách tổ chức họp và thông qua nội dung các cổ đông sáng lập của Công ty đƣợc tách chuyển nhƣợng cổ phần cho Công ty cổ phần Đầu tƣ Everland và các cá nhân/tổ chức do Công ty Everland chỉ định.
Bước 2: Công ty cổ phần Đầu tư Everland và các cá nhân/tổ chức do Công ty Everland chỉ định ký kết Hợp đồng chuyển nhƣợng cổ phần với các cổ đông hiện tại của Công ty đƣợc tách.
Bước 3: Sau khi Công ty cổ phần Đầu tư Everland thanh toán toàn bộ tiền chuyển nhƣợng cổ phần cho các cổ đông hiện tại của Công ty đƣợc tách, các bên tiến hành thanh lý Hợp đồng chuyển nhƣợng cổ phần. Công ty cổ
phần đầu tƣ Everland tiến hành đăng ký thay đổi cổ đông vào sổ đăng ký cổ đông của công ty.
Bước 5: Công ty được tách thực hiện thủ tục thay đổi đăng ký kinh doanh do thay đổi chủ sở hữu công ty và thay đổi hình thức pháp lý của công ty, thay đổi người đại diện theo pháp luật (nếu có).
c. Thành phần hồ sơ
Để tiến hành thủ tục thay đổi đăng ký kinh doanh Công ty đƣợc tách do thay đổi cổ đông, Công ty đƣợc tách cần chuẩn bị các hồ sơ tài liệu sau:
(1) Bản sao Biên bản họp và Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông Công ty đƣợc tách về việc thông qua nội dung chuyển nhƣợng cổ phần của các cổ đông sáng lập cho Công ty cổ phần Đầu tƣ Everland;
(2) Bản sao Nghị quyết của Hội đồng quản trị Công ty cổ phần Đầu tƣ Everland về việc nhận chuyển nhƣợng cổ phần của Công ty đƣợc tách từ các cổ đông hiện tại;
(3) Danh sách cổ đông của Công ty đƣợc tách (sau khi chuyển nhƣợng) (4) Thông báo thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh của Công ty đƣợc tách;
(5) Bản sao Giấy chứng nhận Đăng ký doanh nghiệp của Công ty đƣợc tách.
d. Kết quả của việc thực hiện
Sở Kế hoạch và Đầu tƣ Hà Nội cấp Giấy xác nhận về việc đăng ký thay đổi cổ đông cho Công ty đƣợc tách và Giấy chứng nhận Đăng ký doanh nghiệp mới do thay đổi người đại diện theo pháp luật.