1.3. Vi phạm phápluật về giao kết hợp đồng lao động theo quy định của pháp
1.3.2. Vi phạm về hình thức giao kết hợp đồng lao động
Hợp đồng lao động được giao kết bằng miệng hoặc bằng văn bản. Đây là hình thức của hợp đồng lao động được pháp luật quy định dựa trên cách thể hiện bên ngoài của hợp đồng lao động. Các bên khi giao kết hợp đồng lao
động chỉ có thể lựa chọn một trong hai hình thức này theo quy định của pháp
luật cho từng trường hợp cụ thể. Điều 16 Bộ luật lao động 2012 quy định:
“1. Hợp đồng lao động phải được giao kết bằng văn bản và được làm thành 02
bản, người lao động giữ 01 bản, người sử dụng lao động giữ 01 bản, trừ
trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này.
2. Đối với công việc tạm thời có thời hạn dưới 03 tháng, các bên có thể giao
27 Theo quy định trên, việc giao kết hợp đồng lao động phần lớn bằng văn
bản theo những nội dung đã được quy định tại Điều 23 Bộ luật Lao động 2012. Khi giao kết hợp đồng bằng miệng, các bên vẫn phải tuân thủ đảm bảo những nội dung chủ yếu được quy định tại điều 29 bộ luật lao động và các
quy định khác có liên quan.
Về vấn đề này, TS Lưu Bình Nhưỡng cho rằng: “Quy định về hình thức của hợp động lao động theo pháp luật Việt Nam chưa thoả mãn được u cầu của sự điều chỉnh vì nó chưa bao hàm được tất cả các trường hợp biểu thị của một hợp đồng lao động, đặc biệt là trong thực tế đời sống lao động”[17]. Bởi lẽ, bản chất của hợp đồng lao động là sự thoả thuận và thống nhất ý chí giữa các bên chứ khơng phải là một hình thức cụ thể. Trong đời sống, quan hệ lao
động không chỉ được xác lập bằng văn bản hay lời nói mà cịn có thể bằng
hành vi cụ thể. “Trên phương diện thực tiễn đời sống xã hội thì hành vi hoặc lời nói của các bên với ý nghĩa là sự biểu lộ ý chí ra bên ngồi mới là cơ sở để một quan hệ lao động được xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt”.
Thực chất khi lựa chọn hình thức giao kết hợp đồng lao động bằng miệng, người lao động có thể khơng xác định được chính xác cơng việc của
mình có thời hạn 03 tháng hay kéo dài hơn thế. Tuy nhiên, trong q trình thực hiện cơng việc, người sử dụng lao động phải có sự điều chỉnh hợp lý cho việc giao kết lần sau. Pháp luật lao động chỉ cho phép sử dụng hình thức giao kết bằng miệng nếu đó là cơng việc tạm thời, không ổn định. Đối với cơng
việc kéo dài trên 03 tháng thì các bên phải giao kết bằng văn bản. Bộ luật Lao
động 2012 đã quy định cụ thể các trường hợp các bên bắt buộc phải giao kết
hợp đồng bằng văn bản. Việc lựa chọn hình thức của hợp đồng không do ý thức chủ quan của các bên mà phải tuân thủ quy định của pháp luật. Theo quy
28
Một là, Hợp đồng có xác định thời hạn trên 03 tháng (hợp đồng từ 03
tháng tới dưới 12 tháng, hợp đồng từ 12 tháng tới 36 tháng) và hợp đồng
không xác định thời hạn thì các bên phải giao kết bằng văn bản và được lập
thành 02 bản, mỗi bên giữ một bản.
Hai là, đối với công việc giúp việc gia đình thì các bên phải lập thành văn bản, thời hạn do các bên thỏa thuận, pháp luật không giới hạn thời gian
tối thiểu và thời gian tối đa, các bên có thể chấm dứt hợp đồng lao động bất cứ khi nào nhưng phải báo trước 15 ngày (Điều 180 Bộ luật Lao động 2012).
Ba là, đối với người lao động dưới 15 tuổi thì khi giao kết hợp đồng lao
động phải ký kết bằng văn bản với người đại diện theo pháp luật và phải được
sự đồng ý của người lao động dưới 15 tuổi (Khoản 2, 3 Điều 164 Bộ luật Lao
động 2012 và điểm c, đ Khoản 2 Điều 2 Thông tư 11/2013/ BLĐTBXH).
Bốn là, đối với lao động là nhân viên phục trong quán karaoke, vũ trường người sử dụng lao động phải có hợp đồng lao động (Khoản 8 Điều 27
và Khoản 6 Điều 32 Nghị định 103/2009/NĐ-CP).
Năm là, hợp đồng lao động giao kết với người đại diện của nhóm người
lao động đối với cơng việc theo mùa vụ, cơng việc nhấ định có thời hạn dưới
12 tháng (khoản 2, Điều 18 Bộ luật Lao động 2012)
Những hợp đồng này phải thực hiện bằng văn bản là do tính chất của các loại hợp đồng này là phức tạp, thời gian làm việc tương đối lâu dài, quan
hệ lao động tương đối ổn định, do đó cần phải có bằng chứng xác đáng để
chứng nhận việc giao kết hợp đồng đó, đồng thời cũng là căn cứ vững chắc nhất để giải quyết nếu có tranh chấp. Mặc dù luật lao động đã quy định như vậy, nhưng trên thực tế vẫn còn nhiều người sử dụng lao động giao kết hợp
29