Địa vị phỏp lý của Nhà đầu tư nước ngoài trong lĩnh vực chứng khoỏn

2.2. Theo Phỏp luật nước ngoài

2.2.2. Địa vị phỏp lý của Nhà đầu tư nước ngoài trong lĩnh vực chứng khoỏn

khoỏn theo Phỏp luật một số nước

2.2.2.1 . Phỏp luật Brazil

Về giới hạn sở hữu nước ngoài.

Nhà đầu tư nước ngoài muốn đầu tư vào Brazil phải lựa chọn một cơ quan đại diện phỏp lý và một tổ chức lưu ký. Một mó số CVM được cấp cho mỗi nhà đầu tư trước khi thực hiện giao dịch.

Theo Chỉ thị số 461 của Ủy ban chứng khoỏn và giao dịch chứng khoỏn Brazil (CVM) thỡ: Một nhà đầu tư, một doanh nghiệp hoặc một nhúm nhà đầu tư đại diện của cựng một lợi ớch chỉ cú thể mua dưới mức 15% cổ phiếu cú quyền biểu quyết của một doanh nghiệp. Việc nắm giữ bằng hoặc hơn 15% cổ phiếu cú quyền biểu quyết của tổ chức này sẽ phải được phờ chuẩn trước bởi CVM. Quy định này khụng ỏp dụng đối với cỏc nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phiếu trong cỏc doanh nghiệp niờm yết của Brazil [30].

Tại Brazil, nhà đầu tư nước ngoài cú thể đầu tư vào tất cả cỏc sản phẩm như đối với nhà đầu tư trong nước ngoại trừ cỏc lĩnh vực như:

Lĩnh vực vận tải hàng khụng và vận tải hàng húa trờn đường cao tốc, NĐTNN được sở hữu 20% cổ phiếu phổ thụng và khụng hạn chế tỷ lệ nắm giữ cổ phiếu ưu đói khụng cú quyền biểu quyết.

Đối với cụng ty dịch vụ cỏp truyền hỡnh: NĐTNN được sở hữu 49% cổ phiếu phổ thụng và khụng hạn chế tỷ lệ nắm giữ cổ phiếu ưu đói khụng cú quyền biểu quyết. Với cụng ty truyền thụng (Bỏo, phỏt hành, truyền hỡnh), NĐTNN được nắm giữ lờn tới 30% tớnh trờn cả cổ phiếu phổ thụng và cổ phiếu ưu đói khụng cú quyền biểu quyết.

Đối với tổ chức tài chớnh: Giới hạn nắm giữ cổ phiếu phổ thụng được ỏp dụng riờng cho từng ngõn hàng và việc giao dịch cũng bị giới hạn theo tỷ lệ nắm giữ này. Khụng hạn chế tỷ lệ nắm giữ cổ phiếu ưu đói khụng cú quyền biểu quyết.

Cỏc lĩnh vực mà NĐTNN khụng được sở hữu cổ phần gồm vận chuyển đồ quý giỏ, dịch vụ xổ số, tư vấn y tế, thăm dũ và lọc dầu, năng lượng điện và thủy điện, hoạt động liờn quan đến năng lượng hạt nhõn.

Cỏc lĩnh vực phải nhận được sự chấp thuận của cơ quan cú thẩm quyền bao gồm: khai thỏc mỏ (phải cú sự chấp thuận của Bộ Năng lượng và khai mỏ); nụng nghiệp và khai thỏc rừng (phải cú sự chấp thuận của Bộ Nụng nghiệp; vận tải đường thủy, sụng, hàng hải (phải nhận được sự chấp thuận của Bộ Vận tải; bảo hiểm (phải được sự chấp thuận bởi Cơ quan quản lý bảo hiểm).

Bờn cạnh đú, Luật doanh nghiệp số 6404 ngày 15/12/1976 cũng cú một số quy định liờn quan như:

Theo Điều 4 của Luật này, một doanh nghiệp sẽ được chia thành cụng ty đại chỳng hoặc một cụng ty đúng tựy thuộc vào loại chứng khoỏn nào của cụng ty được chấp thuận giao dịch trờn thị trường chứng khoỏn. Khoản 1 Điều 4 của Luật này quy định chỉ những chứng khoỏn được phỏt hành bởi một doanh nghiệp đó đăng ký với Ủy ban chứng khoỏn Brazil thỡ cú thể được giao dịch trờn thị trường chứng khoỏn [27].

Điều 15 của Luật này quy định một cổ phiếu cú thể là cổ phiếu phổ thụng, cổ phiếu ưu đói hoặc cổ phiếu chuyển đổi phụ thuộc vào thuộc tớnh quyền/lợi thế mà nú trao cho cổ đụng nắm giữ.

Khoản 1 Điều 15 quy định cổ phiếu thường của một cụng ty đúng; cổ phiếu ưu đói của cụng ty đúng hay cụng ty đại chỳng cú thể là một hoặc một số loại sau: cổ phiếu ưu đói khụng cú quyền biểu quyết; hoặc cổ phiếu bị hạn chế quyền biểu quyết cú thể vượt quỏ 50% tổng số cổ phiếu đó phỏt hành.

Điều 16 quy định: cú sự khỏc biệt giữa cỏc loại cổ phiếu thường của một cụng ty đúng, phụ thuộc: (i) Khả năng chuyển đổi của chỳng thành cổ phiếu ưu đói; (ii) yờu cầu rằng người nắm giữ cỏc cổ phiếu này phải là người Brazil; (iii) quyền biểu quyết khỏc nhau để bổ nhiệm một vị trớ nhất định trong ban quản lý [27].

Điều 116 quy định một cổ đụng kiểm soỏt là một cỏ nhõn, một phỏp nhõn hoặc nhúm cỏ nhõn, nhúm phỏp nhõn được thực hiện bởi một cam kết biểu quyết hoặc kiểm soỏt chung về: (i) Cựng sở hữu quyền mà bảo đảm chắc chắn việc chi phối cỏc vấn đề trong nghị quyết đại hội cổ đụng và quyền chọn một phần lớn đội ngũ nhõn sự trong doanh nghiệp; (ii) Cựng sử dụng quyền năng để trực tiếp điều hành cỏc hoạt động của doanh nghiệp và hướng dẫn hoạt động tại cỏc phũng ban của doanh nghiệp.

Điều 118 quy định: Hợp đồng của cổ đụng quy định việc mua và bỏn cổ phiếu, phải chỳ trọng đến việc mua cổ phiếu, thực hiện quyền biểu quyết hoặc thực hiện quyền kiểm soỏt phải được giỏm sỏt bởi doanh nghiệp và đệ trỡnh lờn cơ quan quản lý [27].

Như vậy, về cơ bản, Luật phỏp của Brazil chia cổ phiếu thành nhiều loại khỏc nhau và cú quyền biểu quyết hoặc khụng; Chia thành cổ đụng kiểm soỏt hoặc khụng kiểm soỏt; Việc thực hiện quyền biểu phiếu phải thụng qua tổ chức đại diện.

Phỏp luật Brazil trong thu hỳt NĐT nước ngoài. Theo Luật doanh nghiệp Brazil, một cụng ty cú thể phỏt hành cổ phiếu phổ thụng và cổ phiếu ưu đói. Một cụng ty được quyền phỏt hành lờn đến hai phần ba số vốn cổ phần của mỡnh đối với cổ phiếu khụng cú quyền biểu quyết, cú nghĩa là cụng ty cú thể được kiểm soỏt với một tổ chức chỉ nắm 16,67% số cổ phần cú quyền biểu quyết. Tuy nhiờn, giới hạn về việc phỏt hành cổ phiếu khụng cú quyền biểu quyết đó được giảm đến 50% vốn cổ phần trong trường hợp của cỏc cụng ty mới thành lập và cỏc cụng ty phỏt hành cổ phiếu lần đầu ra cụng chỳng.

“Cổ đụng ưu đói” cũng cú được một quyền tạm thời bỏ phiếu một cỏch bỡnh đẳng với cỏc cổ phiếu cú quyền biểu quyết, nếu cụng ty khụng phõn phối cổ tức cố định hoặc tối thiểu (nếu cú) trong ba năm tài chớnh liờn tiếp. Kể từ khi cổ phiếu ưu đói khụng được quyền bỏ phiếu (hoặc tồn tại như là cổ phiếu cú quyền biểu quyết hạn chế), cổ đụng ưu đói khụng được hưởng quyền bỏn cổ phần của mỡnh trong một đợt chào mua cụng khai, ngược lại, những người nắm giữ cổ phiếu cú quyền biểu quyết cú quyền được bỏn cổ phần ở mức 80% của giỏ phải trả cho cỏc cổ đụng kiểm soỏt.

Để để cõn bằng sự thiếu quyền biểu quyết, Luật số 10.303/2001 quy định cổ phiếu ưu đói cú thể được giao dịch trờn thị trường trừ khi chủ sở hữu cú những quyền sau: (i) ưu đói nhận cổ tức tương ứng với ớt nhất là 3% giỏ trị sổ sỏch trờn mỗi cổ phiếu; (ii) một quyền ưu tiờn bỏn bằng 80% giỏ phải trả cho cỏc cổ đụng kiểm soỏt trong một thay đổi kiểm soỏt; (iii) cổ tức là cao hơn 10% so với cổ phiếu phổ thụng [28].

2.2.2.2 . Phỏp luật Philippines

Về giới hạn sở hữu nước ngoài. Khỏi niệm “đầu tư nước ngoài” theo Luật

đầu tư nước ngoài (RA 7042, năm 1991, được sửa đổi bởi RA 8179, năm 1996) là hoạt động đầu tư thực hiện bởi cỏc chủ thể khụng phải là cụng dõn Philippines

dưới hỡnh thức chuyển ngoại hối và/hoặc cỏc hỡnh thức tài sản thực tế khỏc vào lónh thổ Philippines [38].

Khỏi niệm “đầu tư”: là việc đưa tài sản vào thành lập mới doanh nghiệp hoặc cỏc doanh nghiệp đang tồn tại theo quy định của cỏc đạo luật của Philippines.

Luật đầu tư nước ngoài tự do húa sự xõm nhập của đầu tư nước ngoài vào Philippines. Theo luật đầu tư nước ngoài (FIA), cỏc NĐTNN cũng như cỏc đối tỏc trong nước của họ phải đăng ký với Ủy ban Chứng khoỏn và Hối đoỏi (SEC) hoặc với cỏc Sở Thương mại và Cục Cụng nghiệp tại Quy chế Thương mại và Bảo vệ người tiờu dựng.

Tỷ lệ phần trăm của vốn chủ sở hữu nước ngoài được phộp theo FIA: Với việc tự do của phỏp luật về đầu tư nước ngoài, cụng ty 100% vốn nước ngoài cú thể được cho phộp trong tất cả cỏc lĩnh vực đầu tư , ngoại trừ những lĩnh vực dành riờng cho người Philippines theo quy đi ̣nh của Hiến phỏp Philippines và phỏp luật hiện hành.

Những doanh nghiệp với cỏc hạn chế đầu tư nước ngoài: Theo Luật Đầu tư nước ngoài, cú hai danh sỏch hạn chế , cũn được gọi là "Danh sỏch hạn chế đầu tư nước ngoài", trong đú xỏc định cỏc khoản đầu tư nước ngoài bị hạn chế bởi Hiến phỏp và phỏp luật. Danh sỏch này gồm danh sỏch A và B như sau:

Phạm vi danh sỏch hạn chế A

Khụng cú vốn chủ sở hữu nước ngoài bao gồm cỏc lĩnh vực: truyền thụng đại chỳng, ngoại trừ thu õm; thực hành nghề nghiệp; doanh nghiệp thương mại bỏn lẻ

với vốn thanh toỏn khụng ớt hơn 2.500.000 USD; hợp tỏc xó; cơ quan an ninh; khai thỏc mỏ quy mụ nhỏ; sử dụng cỏc nguồn tài nguyờn biển trong vựng quần đảo, lónh hải và vựng đặc quyền kinh tế; quyền sở hữu, hoạt động và quản lý của buồng lỏi; sản xuất, sửa chữa, tàng trữ và/hoặc phõn phối cỏc loại vũ khớ hạt nhõn; sản xuất, sửa chữa, tàng trữ và/hoặc phõn phối của vũ khớ sinh học, húa học và phúng xạ và mỡn chống cỏ nhõn; sản xuất phỏo nổ và cỏc thiết bị sản phẩm phỏo khỏc.

Lờn đến hai mươi phần trăm (20%) vốn chủ sở hữu nước ngoài: mạng lưới

thụng tin liờn lạc vụ tuyến điện.

Lờn đến hai mươi lăm phần trăm (25%) vốn chủ sở hữu nước ngoài: tin

tuyển dụng, việc làm của địa phương hoặc ở nước ngoài; hợp đồng cho việc xõy dựng và sửa chữa cụng trỡnh cụng cộng tại địa phương (ngoại trừ dự ỏn phỏt triển cơ sở hạ tầng trong RA 7718 và dự ỏn được nước ngoài tài trợ, giỳp đỡ và yờu cầu phải trải qua đấu thầu cạnh tranh quốc tế); hợp đồng xõy dựng cỏc cấu trỳc liờn quan đến quốc phũng.

Lờn đến ba mươi phần trăm (30%) vốn chủ sở hữu nước ngoài: quảng cỏo. Lờn đến bốn mươi phần trăm (40%) vốn chủ sở hữu nước ngoài: thăm dũ, phỏt

triển và sử dụng cỏc nguồn tài nguyờn thiờn nhiờn; quyền sở hữu đất đai tư nhõn; hoạt động và quản lý cỏc tiện ớch cụng cộng; quyền sở hữu/thành lập và điều hành của cỏc tổ chức giỏo dục; văn húa, sản xuất, xay xỏt, chế biến, kinh doanh, ngoại trừ bỏn lẻ, gạo và ngụ và thu hoa ̣ch, trao đổi, mua gạo, ngụ và những sản phẩm phụ của nú; hợp đồng cung cấp nguyờn vật liệu, hàng hoỏ và cỏc mặt hàng cho doanh nghiờ ̣p bi ̣ kiờ̉m soỏt hoặc sở hữu nhà nước, cơ quan, cụng ty hoặc Tổng cụng ty thành phố trực thuụ ̣c trung ương; hoạt động của cỏc tàu đỏnh bắt cỏ thương mại biển sõu; điều chỉnh cụng ty; quyền sở hữu mụ ̣t chung cư trong cỏc dự ỏn chung cư thuộc đụ̀ng sở hữu của cỏc chủ sở hữu riờng biệt hoặc thuộc sở hữu của một doanh nghiờ ̣p.

Lờn đến sỏu mươi phần trăm (60%) vốn chủ sở hữu nước ngoài: cụng ty tài

chớnh theo quy định của Ủy ban Chứng khoỏn và Hối đoỏi (SEC)

Phạm vi danh sỏch hạn chế B

phũng, nguy cơ đối với sức khỏe, vṍn đờ̀ vờ̀ đạo đức và đờ̉ bảo vệ của cỏc doanh nghiệp quy mụ nhỏ và trung bỡnh. Đú là:

Lờn đến bốn mươi phần trăm (40%) vốn chủ sở hữu nước ngoài: sản xuất, sửa chữa, lưu trữ và/hoặc phõn phối cỏc sản phẩm và/hoặc cỏc thành phần do cảnh sỏt quốc gia Philippines cṍp phép ; sỳng, cỏc bộ phận vũ khớ và đạn dược , dụng cụ hoặc võ ̣t du ̣ng được sử dụng hoặc dự định sẽ được sử dụng trong sản xuất vũ khớ ; thuốc nổ, mỡn, nguồn cung cấp chất nổ, thành phần sử dụng trong việc tạo ra chất nổ, tầm nhỡn kớnh thiờn văn, phạm vi bắn tỉa và cỏc thiết bị tương tự khỏc; sản xuất, sửa chữa, lưu trữ và/hoặc phõn phối cỏc sản phẩm do Bộ Quốc Phòng (DND) cṍp phộp; sỳng và đạn dược cho chiến tranh; vũ khớ quõn sự và bộ phận của chỳng (vớ dụ viờ ̣c bắn súng , nộm bom và hệ thống điều khiển hỏa lực và cỏc thành phần); hướng dẫn tờn lửa/hệ thống tờn lửa và cỏc thành phần; mỏy bay chiến thuật, cỏc bộ phận và linh kiện; xe cụ ̣ và hệ thống thành phần ; tàu thủy chiến đấu và phụ trợ ; vũ khớ sửa chữa và bảo trỡ thiết bị; thiờ́t bi ̣ liờn lạc qũn sự; thiết bị nhỡn đờm.

Ngồi ra cũn một số lĩnh vực lờn đến bốn mươi phần trăm vốn chủ sở hữu nước ngoài như thiờ́t bi ̣ bức xạ kớch thớch , linh kiện và phụ kiện; cỏc thiết bị vũ khí; sản xuất và phõn phối cỏc loại thuốc nguy hiểm; phũng tắm hơi và nhà tắm hơi , phũng mát xa và cỏc hoạt động khác theo quy định của phỏp luật vỡ các hoa ̣t đụ ̣ng đó có thờ̉ gõy ra rủi ro cho sức khỏe cụ ̣ng đụ̀ng và vṍn đờ̀ vờ̀ đạo đức; tất cả cỏc hỡnh thức cờ bạc; doanh nghiệp trong nước có sụ́ v ốn đó gúp ớt hơn 200.000 USD, cỏc doanh nghiệp trong nước có liờn quan đến cụng nghệ tiờn tiến hoặc phải thuờ ớt nhất năm mươi (50) nhõn viờn với sụ́ vốn góp ớt hơn 100.000 USD [38].

Như vậy, theo phỏp luật Philippines, ngoại trừ hai danh sỏch hạn chế đầu tư như nờu trờn, NĐTNN cú thể sở hữu 100% vốn trong tất cả cỏc lĩnh vực cũn lại. Chỉ cú 11 ngành nghề mà NĐTNN khụng được đầu tư, cũn lại NĐTNN được đầu tư vào cỏc ngành nghề hạn chế đầu tư ở mức 20%-60%.

Đa số Doanh nghiệp ở Philippines đầu tư vào cỏc ngành nghề hạn chế sở hữu nước ngồi phải tũn thủ nguyờn tắc 60-40, nghĩa là room dành cho nhà đầu tư nước ngoài là 40%. Hiện nay, Tũa tối cao Manila đang xem xột mức 40% này căn

cứ trờn tổng số cổ phiếu cú quyền biểu quyết chứ khụng căn cứ trờn vốn điều lệ (kể cả cổ phiếu phổ thụng và cổ phiếu ưu đói, cổ phiếu khụng cú quyền biểu quyết).

Phỏp luật Philippines về phỏt hành cổ phiếu khụng cú quyền biểu quyết. Tại

Điều 6, phần I của Luõ ̣t doanh nghiờ ̣p Philippines quy định: “Trường hợp điều lờ ̣ cụng

ty cú quy định đối với cỏc cổ phiếu khụng cú quyền biểu quyết mà Bộ luật này cho phộp”, những người nắm giữ cổ phần đú được quyền biểu quyết về cỏc vấn đề như sửa

đổi điờ̀u lờ ̣ cụng ty; viờ ̣c thực hiờ ̣n và sửa đổi, bụ̉ sung luật; bỏn, cho thuờ, trao đổi, thế chấp, cầm cố, chuyờ̉n nhươ ̣ng tất cả hoặc đỏng kể tài sản của cụng ty; phỏt sinh, tạo ra hoặc làm tăng nợ; tăng, giảm vốn cổ phần; sỏp nhập, hợp nhất của cụng ty với một cụng ty hoặc cỏc cụng ty khỏc; đầu tư của cỏc quỹ cụng ty trong một cụng ty khác hoặc kinh doanh khỏc theo quy định của Bộ luật này; giải thể cụng ty [39].

Như vậy, phỏp luật Philippines cho phộp phỏt hành cổ phiếu khụng cú quyền biểu quyết. Ngoài ra, cỏc cổ đụng nắm giữ loại cổ phiếu này cú một số quyền nhất định. Do đú, cú thể thấy đõy là một dạng cổ phiếu hạn chế quyền biểu quyết.

2.2.2.3 . Phỏp luật Thỏi Lan

Giới hạn sở hữu nước ngoài. Một số biện phỏp thu hỳt đầu tư vào thị trường

chứng khoỏn Thỏi Lan bao gồm: thứ nhất là, khuyến khớch bằng thuế: Giảm thuế thu nhập doanh nghiệp và thuế lợi tức; thứ hai là, khuyến khớch khụng bằng thuế:

Cho phộp cụng dõn nước ngoài vào Thỏi Lan để nghiờn cứu cơ hội đầu tư; cho phộp đưa vào Thỏi Lan những người lao động kỹ năng cao và chuyờn gia để thực hiện việc xỳc tiến đầu tư; cho phộp sở hữu đất đai; cho phộp mang lợi nhuận ra nước ngoài bằng ngoại tệ; và thứ ba là, biện phỏp bảo đảm đầu tư: Nhà nước sẽ khụng

quốc hữu húa cỏc tài sản của Nhà đầu tư; khụng thực hiện những hoạt động cạnh tranh với cỏc hoạt động của nhà đầu tư; Nhà nước sẽ khụng độc quyền bỏn cỏc sản phẩm tương tự như sản phẩm của nhà đầu tư, khụng buộc nhà đầu tư phải điều chỉnh giỏ bỏn cỏc sản phẩm của mỡnh [2].

Luật doanh nghiệp nước ngoài của Thỏi Lan (1999) cú hiệu lực từ 04/03/2000 cú quy định rằng người nước ngoài được quy định trong Đạo luật, như