1. Pháp luật về mua bán doanh nghiệp
1.2.Pháp luật về Mua bán công ty nhà nớc
Trong mua bán doanh nghiệp bao gồm: mua bán doanh nghiệp t nhân, mua bán công ty nhà nớc và mua bán các loại hình doanh nghiệp khác thì bộ phận mua bán công ty nhà nớc đợc pháp luật điều chỉnh trực tiếp và đầy đủ nhất thông qua nghị định 80/2005/NĐ-CP. Ngoài vai trò trên, Nghị định này cũng đợc coi là bớc đột phá nhằm tạo nên một kênh thu hút vốn đầu t nớc ngoài khi quy định: Các nhà đầu t nớc ngoài đợc phép mua công ty quốc doanh trong quá trình cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nớc. Điều này tạo nên nhiều u thế cho các nhà đầu t - khác với việc thành lập doanh nghiệp mới, nhà đầu t nớc ngoài có thể giảm bớt thủ tục, thời gian khi mua lại một công ty nhà nớc, có quyền lựa chọn việc sử dụng hay không sử dụng lực lợng lao động sẵn có, lựa chọn cách thức thuê hay mua quyền sử dụng
đất ngay trên địa điểm của công ty nhà nớc cũ…Nói tóm lại, nhà đầu t đợc tạo
điều kiện để hoàn toàn độc lập và có toàn quyền quyết định khi mua lại công ty. Có thể hệ thống nội dung các quy định về mua bán công ty nhà nớc trong nghị định 80/2005/NĐ-CP nh sau:
Thứ nhất, khái niệm về việc bán công ty nhà nớc
“Bán công ty hoặc bộ phận công ty nhà nớc là việc chuyển đổi có thu tiền toàn bộ công ty, bộ phận công ty từ sở hữu nhà nớc sang sở hữu tập thể, cá nhân hoặc pháp nhân khác .”
Thứ hai, mục đích của việc bán công ty nhà nớc:
Bán công ty, bộ phận công ty nhà nớc là một biện pháp giải quyết đối với những công ty nhà nớc làm ăn thua lỗ, nhà nớc không nắm giữ cổ phần hoặc không cổ phần hoá đợc. Qua đó tạo điều kiện chuyển đổi cơ cấu lại công ty nhà n- ớc, nâng cao hiệu quả sản xuất kinh doanh và sức cạnh tranh của khu vực kinh tế nhà nớc (xem điều 1, NĐ80/NĐ-CP)
Thứ ba, các trờng hợp bán công ty, bộ phận công ty nhà nớc.
- Bán toàn bộ công ty nhà nớc đợc áp dụng đối với một công ty nhà nớc độc lập, công ty thành viên hoạch toán độc lập của tổng công ty nhà nớc không cần
nắm giữ vốn và không thực hiện cổ phần hoá đợc, không phụ thuộc quy mô vốn nhà nớc.
- Bán đơn vị phụ thuộc của công ty nhà nớc đợc áp dụng đối với đơn vị hoạch toán phụ thuộc của tổng công ty nhà nớc, bộ phận hoạch toán phụ thuộc của công ty thành viên hoạch toán độc lập của tổng công ty, bộ phận hoạch toán phụ thuộc của công ty nhà nớc độc lập.
Việc bán đơn vị phụ thuộc của công ty thành viên hoạch toán độc lập của tổng công ty hoặc bán đơn vị phụ thuộc của công ty nhà nớc độc lập chỉ đợc tiến hành khi:
+) Đơn vị phụ thuộc không thuộc diện nhà nớc cần nắm giữ 100% vốn; +) Đơn vị phụ thuộc có đủ điều kiện tách ra và thành lập đơn vị hoạch toán độc lập để bán nhng không gây khó khăn hoặc không gây ảnh hởng xấu đến hiệu quả sản xuất kinh doanh của tổng công ty nhà nớc, công ty nhà nớc độc lập, công ty thành viên hoạch toán độc lập của tổng công ty hoặc bộ phận còn lại của các doanh nghiệp.
Thứ t, chủ thể trong quan hệ mua bán công ty nhà nớc.
Bên bán : Nhà nớc là chủ sở hữu của các công ty nhà nớc. Việc thành lập, mua bán công ty nhà nớc đợc giao cho các cơ quan có thẩm quyền đại diện cho nhà nớc quyết định.
Bên mua : Là tổ chức, cá nhân hoặc tập thể có quyền mua công ty, bộ phận của công ty bao gồm :
+) Tập thể hoặc cá nhân ngời lao động trong công ty.
+) Các doanh nghiệp thuộc mọi thành phàn kinh tế, kể cả các doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài tại Việt Nam.
+) Công dân Việt Nam có năng lực, hành vi dân sự, trừ những ngời không đợc thành lập và quản lý doanh nghiệp theo quy định của luật doanh nghiệp 1999 (khoản 7 điều 4 NĐ80/ NĐ-CP) nay đợc thay thế bằng điều 13 luật doanh nghiệp 2005.
+) Các nhà đầu t nớc ngoài.
Tuy nhiên trong mua lại công ty nhà nớc có hai mục đích, mua lại công ty chỉ đơn thuần là mua lại khối tài sản của công ty và mua lại công ty để tiếp tục
kinh doanh. Đối với trờng hợp thứ hai, bên mua cần phải đáp ứng điều kiện về thành lập và quản lý doanh nghiệp, do đó các trờng hợp không có đủ điều kiện thành lập và quản lý doanh nghiệp (quy định tại khoản 2 điều 13 Luật doanh nghiệp 2005) sẽ không thể mua lại công ty nhà nớc để phục vụ cho mục đích sản xuất, kinh doanh khi tiếp tục sử dụng doanh nghiệp đó.
Thứ năm, nguyên tắc trong mua bán công ty, bộ phân công ty nhà nớc.
Trong quan hệ mua bán công ty nhà nớc, có hai hệ thống nguyên tắc cơ bản, đó là:
Các nguyên tắc chung: là tất cả các nguyên tắc nhằm định hớng và chỉ đạo cho các chủ thể trong quá trình mua bán doanh nghiệp gồm có:
- Nguyên tắc mua lại công ty để sản xuất kinh doanh, ngời mua không đợc bán lại công ty trong thời gian quy định của hợp đồng, quy định này nhằm đảm bảo quyền lợi cho ngời lao động khi duy trì đợc tính ổn định trong hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp nhà nớc đợc mua lại.
- Nguyên tắc xác định giá trị: tất cả các tài sản của công ty khi thực hiện bán đều tính bằng giá trị. Giá trị của công ty, bộ phận công ty khi bán đợc tính theo giá thực tế trên thị trờng.
- Nguyên tắc u tiên, u đãi:
+) Ưu tiên cho ngời mua cam kết sử dụng nhiều lao động hơn ngời cam kết sử dụng ít lao động.
+) Ưu đãi bằng giảm giá bán đối với ngời mua cam kết tiếp tục sử dụng ng- ời lao động và mua kế thừa nợ hơn ngời sử dụng ít lao động và không kế thừa nợ. Mức giảm giá bán phụ thuộc tỷ lệ ngời lao động đợc ngời mua cam kết tiếp tục sử dụng;
+) Trong trờng hợp mua không kế thừa nợ thì việc giảm giá hán phải đảm bảo nguồn thanh toán các khoản nợ của công ty và không vợt qua số vốn nhà nớc hiện có tại thời điểm bán (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
- Nguyên tắc công khai: thực hiện việc công khai trên các thông tin đại chúng và tại công ty để các đối tợng có liên quan biết về việc bán công ty cũng nh các thông tin khác nh phơng thức tổ chức bán công ty, kết quả thoả thuận giữa ng- ời mua và ngời bán;
Các nguyên tắc cụ thể gồm có;
- Nguyên tắc xử lý tài sản và tài chính; - Nguyên tắc xử lý các khoản nợ; - Nguyên tắc giải quyết lao động - Nguyên tắc xác định giá bán;
Thứ sáu, tài sản và định giá tài sản của công ty trong mua bán công ty,
Tài sản của công ty, bộ phận công ty là toàn bộ các tài sản thuộc quyền sở hữu của công ty, bộ phận công ty hoặc thuộc quyền quản lý của công ty, bộ phận công ty đó. Điều 19 Nghị định 80/ 2005/ NĐ-CP quy định: “ Việc kiểm kê, xác định số l- ợng tài sản hiện có của công ty bao gồm: tài sản cố định và đầu t dài hạn; tài sản l- u động và đầu t ngắn hạn; tài sản đi thuê, cho thuê, giữ hộ, ký gửi, chiếm dụng”.
Tài sản hiện có của công ty đợc phân loại thành: - Tài sản có thể tiếp tục sử dụng;
- Tài sản không thể tiếp tục sử dụng;
- Tài sản đợc hình thành từ Quỹ khen thởng, Quỹ phúc lợi.
Nh vậy nghị định 80/NĐ-CP không đa ra cách phân loại tài sản công ty nh việc phân chia thành tài sản hữu hình, tài sản vô hình trong lý luận chung, do đó cũng không thể định giá giá trị tài sản của công ty theo những phơng pháp định
giá đã nêu. ở đây toàn bộ tài sản, tài chính, các khoản nợ và lao động đợc giải
quyết theo các nguyên tắc cụ thể sau:
- Nguyên tắc xử lý tài sản và tài chính của công ty:
+) Những tài sản không cần sử dụng, chờ thanh lý: công ty sẽ tiến hành thanh lý, nhợng bán hoặc báo cáo cơ quan có thẩm quyền để điều chuyển cho công ty khác. Đến thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp, nếu những tài sản này cha đợc xử lý thì đợc loại trừ không tính vào giá trị doanh nghiệp. Trong quá trình bán, công ty tiếp tục xử lý những tài sản này, đến thời điểm quyết đinh công bố giá trị doanh nghiệp nếu vẫn cha xử lý thì chuyển giao cho công ty mua bán nợ và tài sản tồn đọng của doanh nghiệp.
+) Tài sản mang đi góp vốn liên doanh hoặc nhận góp vốn liên doanh, tài sản thuê ngoài, thuê tài chính, tài sản mợn, giữ hộ và các tài sản khác không phải của công ty; các bên bán, mua, chủ sở hữu tài sản thoả thuận việc kế thừa hoặc
thanh lý hợp đồng đã ký trớc đây hoặc ký lại hợp đồng mới; tài sản chiếm dụng do cấp quyết định bán doanh nghiệp quyết định.
+) Tài sản thuộc công trình phúc lợi đợc chuyển giao cho công ty mới quản lý để phục vụ cho ngời lao động trong công ty, nếu ngời mua chỉ cam kết mua dới 50% lao động thì có thể bán để chia cho ngời lao động hiện có trong công ty.
+) Các tài sản đầu t bằng nguồn quỹ khen thởng, quỹ phúc lợi của công ty đợc ngời mua tiếp tục dùng vào sản xuất kinh doanh thì tính vào giá công ty, bộ phận công ty.
+) Số d bằng tiền của quỹ khen thởng, quỹ phúc lợi đợc chi cho ngời lao động đang làm việc theo số năm làm việc thực tế tại công ty trớc khi bán công ty.
+) Chi phí xây dựng dở dang của các công trình đã đình hoãn trớc thời điểm định giá giá trị công ty, bộ phận của công ty thì ngời mua và ngời bán thoả thuận giải quyết phù hợp lợi ích của mỗi bên.
+) Các khoản dự phòng lỗ hoặc lãi cha phân phối:
. Các khoản dự phòng: giảm giá hàng tồn kho, nợ phải thu khó đòi, giảm giá chứng khoán, chênh lệch tỷ giá đợc hoạch toán vào kết quả kinh doanh của công ty.
. Các khoản dự phòng trợ cấp mất việc làm : Công ty sử dụng để trợ cấp cho lao động dôi d trong quá trình bán công ty, bộ phận của công ty, nếu còn thì hoạch toán vào kết quả kinh doanh của công ty.
. Các quỹ dự phòng rủi ro: Dự phòng nghiệp vụ của hệ thống ngân hàng, bảo hiểm, các tổ chức hành chính đợc chuyển sang công ty bán để tiếp tục quản lý;
. Quỹ dự phòng tài chính để bù lỗ (nếu có), bù đắp các khảo tài sản tổn thất, nợ không thu hồi đợc, số còn lại phân phối theo quy định hiện hành trớc khi xác định giá trị doanh nghiệp bán.
. Các khoản lỗ tính đến thời điểm công ty bán chuyển sang hình thức doanh nghiệp khác, công ty dùng quỹ dự phòng tài chính và lợi nhuận trớc thuế đến thời điểm bán để bù đắp. Trờng hợp thiếu thì thực hiện các biện pháp xoá nợ ngân sách nhà nớc và nợ ngân hàng theo quy định hiện hành của nhà nớc về xử lý nợ tồn đọng. (Điều 20-NĐ80/2005/NĐ-CP)
- Nguyên tắc xử lý các khoản nợ của công ty, bộ phận của công ty
Thực hiện thu hồi các khoản nợ đến hạn trớc khi bán, thanh toán các khoản nợ đến hạn phải trả hoặc thoả thuận với các chủ nợ để xử lý trớc khi bán.
Đến thời điểm quyết định công bố giá trị doanh nghiệp, công ty bán có trách nhiệm bàn giao các khoản nợ không có khả năng thu hồi đã loại khỏi giá trị công ty bán, (kèm theo hồ sơ, các tài liệu liên quan) cho công ty mua nợ và tài sản tồn đọng của doanh nghiệp để xử lý theo quy định của pháp luật. Các khoản đã trả trớc cho ngời cung cấp hàng hoá, dịch vụ nh: tiền thuê nhà, tiền thuê đất, tiền mua hàng, tiền công phải đối chiếu tính vào giá trị công ty.
Các khoản nợ phải thu còn lại và nợ phải trả thì tuỳ theo điều kiện mua bán có kế thừa nợ hoặc không kế thừa nợ để xử lý theo nguyên tắc:
+) Trờng hợp ngời mua cam kết kế thừa nợ, ngời mua phải thanh toán các khoản nợ phải trả và thu hồi các khoản nợ phải thu theo cam kết; việc cam kết kế thừa nợ phải thu, phải trả đợc ghi trong hợp đồng mua bán công ty, bộ phận của công ty và thông báo cho các bên có liên quan biết. (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
+) Trờng hợp ngời mua không cam kết kế thừa nợ, công ty đợc bán có trách nhiệm xử lý các khoản nợ này theo quy định hiện hành của nhà nớc về xử lý nợ tồn đọng.
- Nguyên tắc giải quyết lao động:
Ngời mua công ty, bộ phận công ty có trách nhiệm tiếp nhận số lao động theo phơng án sử dụng lao động đã cam kết khi mua. Đối với số lao động tự nguyện chấm dứt hợp đồng lao động thì giải quyết theo chế độ hiện hành.
Mọi chế độ đối với ngời lao động nh: bảo hiểm xã hội, trợ cấp xã hội, thôi việc đợc xác định theo quy định của pháp luật lao động và theo các quy định cụ thể trong nghị định.
- Nguyên tắc xác định giá bán công ty, bộ phận công ty.
+) Giá tối thiểu là mức giá thấp nhất do ngời bán xác định trên cơ sở giá trị phần vốn nhà nớc và giá trị thực tế tài sản tại doanh nghiệp và đặt giá khi quyết định bán công ty nhà nớc.
Để xác định giá tối thiểu ngời ta căn cứ vào: số liệu theo sổ sách kế toán của công ty; hiện trạng chất lợng, tính năng kĩ thuật, tình hình công nợ, hiệu quả
kinh doanh của công ty và giá thị trờng của công ty tại thời điểm bán; giá trị quyền sử dung đất do công ty bộ phận công ty quản lý; cũng nh tính có kế thừa hay không kế thừa nợ. Trong đó giá trị quyền sử dụng đất đợc xác định căn cứ tuỳ theo từng trờng hợp: đối với diện tích đất mà công ty hay bộ phận công ty đang sử dụng làm mặt bằng xây dựng, trụ sở, văn phòng giao dịch; xây dựng cơ sở sản xuất kinh doanh; đất để sản xuất nông nghiệp, lâm nghiệp, nuôi trồng thuỷ sản, làm muối (kể cả đất đã đợc Nhà nớc giao có thu tiền hoặc không thu tiền sử dụng đất) thì công ty đợc quyền lựa chọn hình thức thuê đất hoặc giao đất theo quy định của luật đất đai. Nếu ngời mua lựa chọn hình thức thuê đất thì không tính giá trị quyền sử dụng đất vào giá trị công ty, bộ phận công ty. Ngợc lại ngời mua lựa chọn hình thức giao đất thì phải tính giá trị quyền sử dụng đất vào giá trị công ty, bộ phận công ty. Giá trị đó do UBND các tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ơng quy định sát với giá chuyển nhợng quyền sử dụng đất thực tế trên thị trờng và công bố vào ngày 01 tháng 01 hàng năm theo quy định của Chính phủ. Trình tự và thủ tục giao đất, nộp tiền sử dụng đất và cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất thực hiện theo quy định của pháp luật hiện hành về luật đất đai.Đối với diện tích đất Nhà nớc đã giao cho công ty, bộ phận công ty xây dựng nhà để hoặc cho thuê; xây dựng kết cấu hạ tầng để chuyển nhợng hoặc cho thuê thì phải tính giá trị quyền sử dụng đất vào giá trị cộng ty, bộ phận công ty.
+) Giá bán công ty, bộ phận công ty đợc xác định trên cơ sở giá thực tế của công ty bộ phận của công ty tại thời điểm bán đợc ngời mua và ngời bán