3.1. Một số bất cập trong thực tiễn áp dụng pháp luật về bảo vệ
3.1.1. Bất cập liên quan đến nhóm quyền tài sản
+ Cổ tức được chi trả không công bằng: Thể hiện trong một số hình thức sau đây: Một là, chia cổ tức bằng cổ phiếu tính theo mệnh giá, khơng
theo thị giá của cổ phiếu khi giá cổ phiếu của công ty đang tăng lên. Bằng cách này các cổ đông đã lấy đi một phần thặng dư vốn của công ty, nguồn vốn cần thiết để phát triển và người được lợi nhiều nhất chính là các cổ đơng lớn. Hơn nữa, cách làm nói trên cịn làm giảm giá trị cổ phần của cơng ty bởi nó “pha lỗng” cổ phiếu cơng ty (tức là tăng cung về cổ phiếu công ty), và làm suy giảm tiềm năng phát triển của công ty trong tương lai. Hai là, “cổ phần
hóa” thặng dư vốn và phân phối số cổ phần đó cho cổ đơng. Hay thực chất là công ty chia cổ phần cho các cổ đông thay vì phát hành cổ phần để huy động vốn. Cụ thể hơn, các cổ đơng chia cổ phần đó cho nhau để chuyển nhượng cho người khác không chi thu lại vốn đã đầu tư và cả phần thăng dư vốn đáng ra là thuộc sở hữu của công ty. Ba là, phát hành nội bộ theo mệnh giá khi thị giá cổ phần của công ty cao hơn, thậm chí cao hơn nhiều so với mệnh giá của nó. Hệ quả của cách làm này tương tự như cách làm thứ nhất nói trên. Tóm lại, cổ đơng của khơng ít các cổ phần có xu hướng chạy theo lợi ích ngắn hạn, đầu cơ trước mắt, hơn là chú ý tăng cường tiềm năng phát triển lâu dài của cơng ty để đảm báo lợi ích lâu dài và bền vừng của chính họ.
60
+ Cơng ty chậm chi trả cổ tức hoặc không chịu chi trả cổ tức cho cổ đơng.
Trước đây tình trạng các cơng ty đưa ra nhiều lý do để chưa ấn định ngày chi trả cổ tức (chỉ thông báo chung chung rằng sẽ chi trả khi có nguồn) hoặc ấn định ngày rồi xin lùi, xin khất rất phổ biến. Gia hạn trả cổ tức là bình thường nếu doanh nghiệp chưa sắp xếp được nguồn vốn hoặc cần vốn để đầu tư khi cơ hội xuất hiện, việc này chỉ bất thường khi công ty không “rõ ràng” với cổ đơng.
Một số doanh nghiệp có “tiền lệ” chậm trả cổ tức như CTCP Sông Đà 4, CTCP Sông Đà 3… đã khất trả cổ tức 2010 cho cổ đông sang đến lần thứ 3, thứ 4 với lý do chưa cân đối được nguồn tiền. Thậm chí, CTCP Sơng Đà 7 thực hiện chốt danh sách cổ đông để chi trả cổ tức năm 2010 từ ngày 21/2/2012 với tỷ lệ 16% nhưng đến nay vẫn chưa thực hiện chi trả, khiến cổ đơng rất bức xúc. Được nhắc đến nhiều nhất có lẽ là CTCP Thiết bị phụ tùng Sài Gòn (SMA) khi gia hạn cổ tức trên 10 lần trong năm 2014. HĐQT Công ty dự kiến sẽ tiến hành vay vốn dài hạn hoặc bán Nhà máy Thủy điện Đăkglun để trả các khoản nợ kéo dài, bao gồm cổ tức và lãi trái phiếu [30].
Việc doanh nghiệp thất hẹn, lờ việc chi trả cổ tức như trên làm ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi của các cổ đông, khiến cho họ mất niềm tin, không muốn đầu tư tiếp hoặc không muốn tiếp tục song hành phát triển kinh doanh cùng doanh nghiệp vì mục đích đầu tư để lấy cổ tức của các nhà đầu tư không đạt được. Nếu công ty cần đầu tư, tăng vốn, chắc chắn sẽ không nhận được sự ủng hộ của các nhà đầu tư cũ và cả của các nhà đầu tư mới. Hơn nữa, chính doanh nghiệp đã mất uy tín và thương hiệu của mình bởi các nhà đầu tư hay khách hàng sẽ đánh giá rằng doanh nghiệp này đang làm ăn thua lỗ, đi xuống. Nói rộng hơn, sự việc này đã làm ảnh hưởng đến môi trường đầu tư của Việt Nam, khiến cho nhà đầu tư trong và ngoài nước e dè hơn trong việc đầu tư vào các doanh nghiệp Việt Nam bởi quyền lợi chính đáng và lớn nhất
61
của họ là được hưởng cổ tức không được đảm bảo. Nếu doanh nghiệp thật sự cần nguồn vốn để phục vụ hoạt động sản xuất, kinh doanh tốt hơn, chỉ cần công bố thông tin rõ ràng và xin ý kiến cổ đơng thì có lẽ cổ đơng sẽ khơng phản ứng mà còn ủng hộ.
+ Quyền ưu tiên mua trước bị vi phạm hoặc lạm dụng: Thường biểu hiện dưới một số hình thức sau đây: Một là, cổ đơng đa số với vị thế chi phối của mình tại ĐHĐCĐ đã bỏ phiếu ra nghị quyết phát hành thêm cổ phần mới theo phương thức phát hành nội bộ và dành cho mình quyền mua nhiều hơn với giá ưu đãi so với các cổ đông khác. Hai là, phát hành dưới hình thức “ưu tiên cho người lao động” với tỷ lệ khác so với tỷ lệ sở hữu, tỷ lệ này được dựa trên thời gian làm việc. Lúc này, những cổ đông đã làm việc lâu năm và thường là thành viên HĐQT và những người quản lý khác được hưởng lợi nhiều hơn so với các cổ đông, người lao động khác. Ba là, các cổ đông lớn trong công ty tự coi mình là cổ đơng chiến lược và vận động các cổ đơng khác coi mình là “cổ đông chiến lược”. Với vị thế lớn cổ đông đa số và với danh nghĩa là cổ đông chiến lược, cổ đông này đã “hợp pháp hóa” nghị quyết của ĐHĐCĐ dành quyền ưu tiên mua cổ phần mới phát hành của công ty với tỷ lệ cao hơn và với mức giá thấp hơn nhiều so với các “cổ đơng bình thường” khác. Những hiện tượng nói trên đã vi phạm ngun tắc đối xử bình đẳng giữa các cổ đông cùng loại; là hành vi tước đoạt một phần giá trị tài sản của các cổ đơng nhỏ; và đó cũng có thể coi là một hình thức tham ơ giá trị tài sản của cơng ty.
+ Cổ đơng sáng lập khơng góp đủ và đúng số cổ phần đăng ký mua: Cổ đông sáng lập thường “nhầm lẫn” vơ tình hoặc cố ý giữa vốn điều lệ, số cổ phần tạo thành vốn điều lệ và số cổ phần được quyền phát hành. Vốn điều lệ là giá trị danh nghĩa của tổng số cổ phần đã phát hành của công ty và phải được đăng ký kinh doanh. Tuy vậy tại một số lớn CTCP, vốn điều lệ khai báo
62
và đăng ký là giá trị danh nghĩa của cả số cổ phần đã bán và số cổ phần được quyền chào bán (nhưng chưa bán hay chưa phát hành). Thậm chí ở một số cơng ty, số cổ phần đã phát hành chiếm một phần nhỏ trên tổng số cổ phần đăng ký thành vốn điều lệ của cơng ty. Có thể coi số cổ phần đã đăng ký và chưa góp đó là số cổ phần mà cổ đông đã mua chịu (với giá bằng giá trị danh nghĩa) của công ty. Điều này khiến công ty mất đi cơ hội huy động vốn cổ phần để phát triển vì nếu giá cổ phần tăng lên, tất cả thặng dư vốn có được thuộc về sở hữu của cổ đông, không phải của công ty; thậm chí cơng ty cịn có thể khơng thu được số vốn bằng giá trị danh nghĩa của cổ phần đó. Điều này làm hại đến phát triển lâu dài của cơng ty và lợi ích lâu dài của cổ đơng.
3.1.2. Cổ đông lớn hạn chế cổ đông thiểu số thực hiện quyền dự họp
+ Công ty yêu cầu cổ đông phải sở hữu lượng cổ phần nhất định mới được tham dự, biểu quyến, được chất vấn tại ĐHĐCĐ. Có nhiều CTCP tự đặt
ra quy định hoặc quy định trong Điều lệ về việc cổ đông phải nắm trong tay số lượng cổ phần nhất định mới được tham dự ĐHĐCĐ với lý do cơng ty có số lượng cổ đông lớn nên không thể thuê được địa điểm để tổ chức cho tất cả các cổ đông tham dự, chưa kể kinh phí gia tăng, thậm chí lãng phí nếu cổ đơng không tham dự; thực hiện nguyên tắc “một cổ phần, một phiếu bầu” có thể khiến cho ĐHĐCĐ kéo dài hơn dự kiến do thủ tục triệu tập phức tạp mà khoảng thời gian từ khi chốt danh sách đến khi họp là ngắn (dưới 30 ngày làm việc). Hay việc quy định một tỷ lệ nắm giữ cổ phần nhất định đã được thể hiện trong Điều lệ mà chính các cổ đơng đã thơng qua nên mặc nhiên các cổ đông phải công nhận (bao gồm cả cổ đông vào cơng ty sau này)… Ví dụ,
trường hợp của CTCP Bánh kẹo Hải Châu, Công ty thông báo chỉ cho phép các cổ đông sở hữu từ 12.000 cổ phần trở lên được tham dự ĐHCĐ, các cổ đơng cịn lại có quyền liên kết để cử đại diện (từ 18.000 cổ phần trở lên). Sau khi dư luận lên tiếng về việc cố tình bỏ quên cổ đông nhỏ, Bánh kẹo Hải
63
Châu đã phải cho phép tất cả cổ đông hoặc người được ủy quyền đều được tham dự đại hội [4].
+ Công ty chọn địa điểm tổ chức ĐHĐCĐ xa để cổ đơng khó tham dự.
Ngày 24/04/2015, Tổng CTCP Thiết bị điện Việt Nam (Gelex) đã tổ chức ĐHĐCĐ thường niên năm 2015. Gelex có vốn điều lệ 1.400 tỷ đồng và 983 cổ đông (thời điểm chốt danh sách 24/3/2015). Năm 2014 cơng ty cũng đã hồn tất dự án xây dựng Trụ sở văn phịng Tổng cơng ty Thiết bị điện Việt Nam tại 52 Lê Đại Hành, Hà Nội. Mặc dù có trụ sở tại Hà Nội và sở hữu nhiều bất động sản lớn ở Hà Nội như tịa nhà 52 Lê Đại Hành, lơ đất số 10 Trần Nguyên Hãn, khách sạn Bình Minh, liên doanh khách sạn 5 sao Melia... nhưng 4 năm nay Gelex đều không tổ chức ĐHCĐ tại Hà Nội mà tổ chức tại Khu cơng nghiệp Đại Đồng, Hồn Sơn, Tiên Du, Bắc Ninh [13].
+ Công ty buộc cổ đông phải đăng ký trước mới được tham dự ĐHĐCĐ.
Trong khi LDN khơng có quy định nào buộc cổ đơng phải đăng ký mới được tham dự ĐHĐCĐ. Thậm chí, Luật cịn quy định, cổ đông đến muộn vẫn được tham dự đại hội và biểu quyết một số vấn đề chưa được biểu quyết. Nhưng một số công ty vẫn cố tình đưa ra quy định buộc cổ đông phải đăng ký trước mới được tham dự ĐHĐCĐ, gây bất tiện cho các CĐTS. Ví dụ, Tháng 2/2014, một công ty thuộc Vinacomin tổ chức ĐHĐCĐ bất thường, yêu cầu cổ đông phải đăng ký trước, khiến Ủy ban chứng khoán nhà nước phải lên tiếng, yêu cầu cơng ty giải trình. Sau đó, doanh nghiệp này đã phải ra thơng báo mới, cho phép cổ đông tham dự mà không cần đăng ký. Trong thông báo họp ĐHĐCĐ năm 2014 của CTCP Than Cao Sơn đưa ra hồi cuối tháng 2 vừa qua cũng buộc cổ đông phải đăng ký trước ngày 25/3 thì mới được Ban tổ chức đại hội chấp nhận [4].
Cịn nhiều hình thức nhằm gây phiền tối cho việc dự họp ĐHĐCĐ của CĐTS như: mời họp cận ngày tổ chức, không gửi thông báo mời họp hoặc gửi
64
thông báo mời họp ĐHĐCĐ kèm theo thư uỷ quyền đương nhiên cho HĐQT, buộc cổ đông phải sử dụng mẫu ủy quyền có đóng dấu treo của cơng ty… Có trường hợp doanh nghiệp khơng cho cổ đông vào dự họp, bởi giấy ủy quyền được lấy từ website cơng ty, khơng có đóng dấu treo. Bản có dấu treo được cơng ty cung cấp cho cổ đông kèm thư mời họp, nhưng cổ đông không nhận được thư mời.
3.1.3. Cổ đông lớn hạn chế cổ đông thiểu số thực hiện quyền biểu quyết
Công ty quy định bỏ phiếu tại cuộc họp ĐHĐCĐ theo đầu người, chứ không theo sổ cổ phần sở hữu; Đối với việc lấy ý kiến cổ đông bằng văn bản, nhiều công ty đã không gửi văn bản đến cho cổ đông hoặc gửi thiếu tài liệu; Tại đại hội, muốn phát biểu, tranh luận cũng khó vì họp muộn, ca nhạc kéo dài, báo cáo đọc lâu nên thời gian thảo luận đơi khi chỉ cịn 10 - 15 phút… Tất cả nhằm làm nản lòng CĐTS.
3.1.4. Cổ đơng lớn cố tình vi phạm quyền u cầu triệu tập đại hội đồng cổ đông của cổ đông thiểu số đồng cổ đông của cổ đông thiểu số
Tại nhiều công ty, kể cả công ty niêm yết và công ty không niêm yết , đứng trước những sai pha ̣m và tư lợi của bô ̣ máy quả n lý và điều hành thì cở đơng/nhóm cổ đơng đã thực hiện quyền yêu cầu triệu tập ĐHĐCĐ . Yêu cầu được gửi đến HĐQT và BKS theo lu ật định (các khoản 3,4,5,6,7 Điều 136). Để cẩn tro ̣ng hơn , cở đơng/nhóm cổ đơng cịn đề nghị Phòng Đăng ký kinh doanh tham mưu và cử người tham dự , giám sát cuộc họp. Cuô ̣c ho ̣p lần thứ nhất được tiến hành nhưng bi ̣ hủy bỏ vì cổ đông lớn không đến dự nên không đủ điều kiê ̣n ho ̣p . Cuô ̣c ho ̣p thứ hai được triê ̣u tâ ̣p la ̣i và đa ̣ t tỷ lê ̣ 100% cổ đông tham dự; tuy nhiên ngay từ khi đa ̣i hô ̣i thông qua nô ̣i dung, chương trình họp đã bị cổ đông lớn thực hiện quyền phủ quyết nên toàn bộ các nội dung đã chuẩn bi ̣ đều không được đưa ra đa ̣i hô ̣i biểu quyết.
65
3.1.5. Cổ đông lớn chi phối công ty
+ Cổ đông lớn trực tiếp bổ nhiệm đại diện của mình làm thành viên HĐQT hoặc những chức vụ quan trọng trong cơng ty.
Gần đây nhất, có thể kể đến vụ việc tố cáo “gia đình trị” tại Tổng Công ty VMS-South và đơn vị thành viên. Kết luận số 13802/KL-BGTVT về nội dung tố cáo tại VMS-South do Bộ trưởng Bộ Giao thông vận tải Đinh La Thăng ký cho thấy, kết quả xác định 15 người có quan hệ gia đình, họ hàng với TGĐ Cơng ty này. Kết luận cũng chỉ ra nhiều thiếu sót trong quy trình bổ nhiệm, tuyển dụng [26].
Một vụ việc bê bối điển hình khác là Vụ bê bối Vinashin. Tháng 8/2010, Cơ quan An ninh điều tra Bộ Công an đã tiến hành bắt giam ơng Phạm Thanh Bình về hành vi "cố ý làm trái quy định của Nhà nước về quản lý kinh tế gây hậu quả nghiêm trọng". Ngoài việc thiếu trách nhiệm trong việc huy động, quản lý, sử dụng tiền vốn nhà nước tại Vinashin gây hậu quả nghiêm trọng khiến Vinashin bên bờ vực phá sản. Ơng Bình bị kết tội lạm dụng quyền hạn, bổ nhiệm người thân trong gia đình đảm nhiệm nhiều chức vụ quan trọng trong Tập đoàn, trực tiếp vi phạm, trái với "Quy chế quản lý tài chính cơng ty nhà nước và quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp khác". Cụ thể, con trai ơng Bình là Phạm Bình Minh, chỉ trong vịng 5 năm liên tiếp được thăng chức, từ một nhân viên tập sự trở thành Viện phó Viện Khoa học công nghệ tàu thủy, kiêm Giám đốc Trung tâm Thử nghiệm và kiểm định tàu thủy. Ngay trong năm 2009, ơng Bình đã ký quyết định bổ nhiệm con trai mình đến ba lần: bổ nhiệm làm Chủ tịch HĐQT Công ty TNHH Tư vấn thiết kế công nghiệp; bổ nhiệm kiêm chức Giám đốc Phịng thí nghiệm trọng điểm thuộc Viện Khoa học công nghệ tàu thủy; bổ nhiệm kiêm Phó TGĐ Tổng cơng ty Cơng nghiệp tàu thủy Dung Quất. Việc bổ nhiệm con trai kiêm nhiệm các chức vụ trên, ơng Bình khơng hề thơng qua ý kiến Ban
66
thường vụ Đảng ủy Tập đoàn và Nghị quyết của HĐQT. Em ruột ơng Bình là ơng Phạm Thanh Phong, được ơng Bình cất nhắc dần lên giữ chức Phó TGĐ Cơng ty TNHH một thành viên Đầu tư và xây dựng Vinashin. Sau khi được cử làm đại diện góp vốn của Tập đồn cho CTCP Vinashin - Tư vấn đầu tư, ơng Bình bổ nhiệm em trai mình giữ chức Chủ tịch HĐQT kiêm GĐ. Em vợ ơng Bình, bà Phạm Thu Hằng, được bổ nhiệm làm Trưởng văn phòng đại diện của Tổng công ty công nghiệp tàu thủy Việt Nam tại Nga. Từ 2004 đến nay làm Phó, rồi Trưởng ban Kinh doanh đối ngoại của Tập đồn. Ơng Bình cịn ưu tiên "xẻ" vốn nhà nước trong Tập đoàn để cho người trong gia đình mình đứng tên làm đại diện như con trai Phạm Bình Minh được cử làm đại diện 10% vốn của Tập đoàn Vinashin trong CTCP kỹ thuật đóng tàu Vinashin, em trai Phạm Thanh Phong được cử làm đại diện 51% vốn của Tập đồn Vinashin và Cơng ty TNHH một thành viên Đầu tư và xây dựng Vinashin tại