7. Kết cấu của luận văn
2.1. Thực trạng pháp luật Việt Nam về giải thể doanh nghiệp
2.1.1. Quy định về các trường hợp giải thể và điều kiện giải thể doanh nghiệp
a. Các trường hợp giải thể doanh nghiệp
Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định về các trường hợp giải thể và điều kiện giải thể tại khoản 1 và khoản 2 Điều 201; trong khi đó, Luật Doanh nghiệp năm 2020 thì quy định tại khoản 1, khoản 2 Điều 207. Theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, doanh nghiệp bị giải thể trong các trường hợp: a) Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ cơng ty mà khơng có quyết định gia hạn; b) Theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân, của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, của Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần; c) Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật này trong thời hạn 06 tháng liên tục mà khơng làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; d) Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.
Như vậy, doanh nghiệp có thể giải thể khi:
- Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà khơng có quyết định gia hạn. Điều lệ công ty là bản cam kết của các thành viên về thành lập, hoạt động của công ty, trong đó đã thảo luận về thời hạn hoạt động. Khi hết thời hạn hoạt động đã ghi trong điều lệ (nếu các thành viên không muốn xin gia hạn hoạt động) thì cơng ty đương nhiên phải tiến hành giải thể. Đây là trường hợp các thành viên xét thấy việc tham gia cơng ty khơng cịn có lợi thì họ có thể thỏa thuận để u cầu giải thể công ty.
- Theo quyết định của chủ sở hữu doanh nghiệp: Bản chất đây là sự ghi nhận quyền tự do kinh doanh. Chủ sở hữu doanh nghiệp vì lý do nào đó mà không muốn tiếp tục hoạt động kinh doanh thì họ hồn tồn có quyền quyết định việc giải thể doanh nghiệp của mình.
Tùy thuộc vào từng loại hình doanh nghiệp mà chủ thể có quyền quyết định việc giải thể doanh nghiệp là khác nhau: với công ty tư nhân là chủ sở hữu công ty, với công ty hợp danh là tất cả các thành viên hợp danh của công ty hợp danh, với
32
công ty cổ phần là Đại hội đồng cổ đông, với công ty TNHH 2 thành viên trở lên là Hội đồng thành viên, với công ty TNHH 1 thành viên là chủ sở hữu công ty.
- Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của pháp luật: có đủ số lượng thành viên tối thiểu là một trong những điều kiện pháp lý để công ty tồn tại và hoạt động, pháp luật quy định số lượng thành viên tối thiểu cho mỗi loại hình cơng ty là khác nhau. Đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên thì phải có ít nhất hai thành viên, đối với cơng ty cổ phần thì phải có ít nhất ba cổ đơng (điểm b, khoản 1 Điều 110 Luật Doanh nghiệp năm 2014) và đối với công ty hợp danh thì phải có ít nhất hai thành viên hợp danh (điểm a, khoản 1 Điều 130 Luật Doanh nghiệp năm 2014). Trong quá trình hoạt động, vì lý do nào đó, mà có sự ra đi của một hoặc một số thành viên dẫn đến cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của pháp luật. Trong trường hợp này, pháp luật không bắt công ty phải giải thể ngay mà cho phép trong thời hạn 06 tháng liên tục kể từ ngày cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu được chuyển đổi loại hình doanh nghiệp. Nếu quá thời hạn này mà cơng ty khơng chuyển đổi loại hình doanh nghiệp, cơng ty tồn tại khơng có đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định thì cơng ty phải tiến hành thủ tục giải thể. Đây là một trong những trường hợp bắt buộc công ty phải giải thể khi công ty không thỏa mãn điều kiện tồn tại theo quy định của pháp luật.
- Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh là căn cứ pháp lý không thể thiếu cho sự tồn tại và hoạt động của các doanh nghiệp nói chung, cơng ty nói riêng. Khi cơng ty kinh doanh vi phạm các quy định của pháp luật và bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thì cơng ty khơng thể tiếp tục tồn tại, hoạt động.
Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định các trường hợp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Đó là: 1) Nội dung kê khai trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp là giả mạo; 2) Doanh nghiệp do những người bị cấm thành thành lập doanh nghiệp; 3) Doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh và cơ quan thuế; 4) Doanh nghiệp không gửi báo cáo theo quy định tại điểm c khoản 1 Điều 209 của Luật này đến Cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn 06 tháng kể từ ngày hết hạn gửi báo cáo hoặc có yêu cầu bằng văn bản; 5) Trường hợp khác theo quyết định của Tòa án.
33
Luật Doanh nghiệp năm 2020 đã kế thừa các trường hợp giải thể doanh nghiệp của Luật doanh nghiệp năm 2014, tuy nhiên đã có một vài sửa đổi, bổ sung. Theo đó, điểm d khoản 1 Điều 207 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Doanh
nghiệp bị giải thể trong trường hợp bị thu hồi GCN đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Luật Quản lý thuế có quy định khác”; trong khi điểm d khoản 1 Điều
201 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định: “Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký
doanh nghiệp.” Quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2020 nhằm bảo đảm tính đồng bộ với quy định của Luật Quản lý thuế. Bởi Điểm g khoản 1 và khoản 2 Điều 125 Luật thuế năm 2019 quy định:
“1. Các biện pháp cưỡng chế thi hành quyết định hành chính về quản lý thuế bao gồm:
…
g) Thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp,...
2. Các biện pháp cưỡng chế thi hành quyết định hành chính về quản lý thuế quy định tại khoản 1 Điều này chấm dứt hiệu lực kể từ khi tiền thuế nợ được nộp đủ vào ngân sách nhà nước."
Như vậy, trong trường hợp, doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh do bị áp dụng biện pháp cưỡng chế thi hành quyết định hành chính về quản lý thuế thì khơng thuộc trường hợp giải thể doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2020.
b. Điều kiện giải thể doanh nghiệp
Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định về điều kiện giải thể doanh nghiệp tại khoản 2 Điều 201 như sau: “Doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh
toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác và doanh nghiệp khơng trong q trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc cơ quan trọng tài. Người quản lý có liên quan và doanh nghiệp quy định tại điểm d khoản 1 Điều này cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ của doanh nghiệp”. Quy định này cũng được kế thừa
trong khoản 2 điều 207 Luật Doanh nghiệp năm 2020.
Theo quy định trên, dù là trường hợp tự nguyện giải thể hay bắt buộc giải thể thì doanh nghiệp cũng phải đáp ứng các điều kiện về giải thể doanh nghiệp, trong trường hợp không đáp ứng được các điều kiện này thì doanh nghiệp khơng thể chấm
34
dứt hoạt động bằng thủ tục giải thể. Đây cũng là tiêu chí cơ bản để phân biệt chế định giải thể doanh nghiệp và phá sản doanh nghiệp.
Tuy nhiên, pháp luật về giải thể doanh nghiệp lại chưa có quy định cụ thể thế nào là “bảo đảm thanh tốn hết” vì “bảo đảm thanh tốn hết” hay “thanh toán hết” là hai khái niệm và mức độ thực hiện khác nhau.