2.2. Định tội danh và những vướng mắc
2.2.3. Vướng mắc trong việc xác định điểm c khoản 2 sử dụng mạng để
để đánh bạc
Tại công văn số 196/TANDTC-PC ngày 04 tháng 9 năm 2018 của Tồ
án nhân dân tơi cao vê việc áp dụng diêm c khoản 2 Điêu 321 và diêm c khoản 2 Điều 322 của BLHS. Có nội dung như sau:6
Trong thời gian qua tịa án nhân dân tơi cao nhận được ý kiên phản ánh của một số Toà án về vướng mắc trong việc áp dụng tình tiết định
khung tăng nặng “Sử dụng mạng internet, mạng máy, tính mạng viễn thơng, phương tiện điện tử để phạm tội” quy định tại điểm c khoản 2 Điều 321 và điểm c khoản 2 Điều 322 của Bộ luật Hình sự. Để đảm bảo áp dụng thống nhất Pháp luật việc áp dụng tình tiết nêu trên, Tịa án nhân dân tối cao có ý kiến như sau:
Sử dụng mạng internet, mạng máy tính, mạng viễn thơng, phương tiện điện tử để phạm tội” quy định tại điểm c khoản 2 Điều 321 và • • < • •
Jl J • •
điểm c khoản 2 Điều 322 của Bộ luật Hình sự được hiểu là việc sử
dụng mạng internet, mạng máy tính, mạng viễn thơng và các phương tiện điện tử để đánh bạc trực tuyến (như hình thành nên các chiếu bạc online hoặc sử dụng mạng internet, mạng máy tính, mạng viễn thơng, phương tiện điện tử để tổ chức đánh bạc, gá bạc).
Việc người phạm tội sử dụng mạng internet, mạng máy tính, mạng viễn thơng và các phương tiện điện tử khác như là phương tiện để liên lạc với nhau (ví dụ: nhắn tin qua điện thoại, qua email, Zalo, Viber... để ghi số đề, lô tô, cá độ đua ngựa...) mà khơng hình thành nên các trò chơi được thua bằng tiền hoặc hiện vật trực tuyến thì khơng thuộc6
trường hợp “Sử dụng mạng internet, mạng máy tính, mạng viễn thơng và các phương tiện điện tử để phạm tội” quy định tại điểm c khoản 2 Điều 321 và điểm c khoản 2 Điều 322 của Bộ luật Hình sự.
Theo hướng dẫn tại khoản 5 Mục I Cơng văn 64/TANDTC-PC ngày 03- 04-2019, có nội dung như sau:
Khi xem xét, áp dụng tình tiết định khung “sử dụng mạng internet, mạng máy tính, mạng viễn thơng, phương tiện điện tử để phạm tội” quy định tại điêm c khoản 2 Điêu 321 và điêm c khoản 2 Điêu 322 của Bộ luật Hình sụ ngồi việc chứng minh, làm rõ các bị cáo sử dụng trang mạng đánh bạc trực tuyến không được phép hoạt động trên lãnh thổ nước Cộng hòa xã hội Việt Nam để đánh bạc thì có phải chứng minh các bị cáo nhận, trả tiền thắng, thua bạc qua tài khoản mạng hay khơng?
Khi xem xét, áp dụng tình tiết định khung tăng nặng quy định tại điểm c khoản 2 Điều 321 và điểm c khoản 2 Điều 322 của Bộ luật Hình sự thì chỉ cần chứng minh các bị cáo sử dụng trang mạng đánh bạc trực tuyến không được phép hoạt động trên lãnh thổ nước Cộng hòa xã hội Việt Nam để đánh bạc là đã đủ điều kiện để áp dụng tình tiết định khung tăng nặng này. Việc chứng minh các bị cáo nhận, trả tiền thắng,6
thua bạc bằng phương thức nào chỉ nhằm làm sáng tỏ các tình tiết khác của vụ án.
Trong quá trình xét xử các vụ án đánh bạc có tình tiết tăng nặng “Sử dụng mạng internet, mạng máy, tính mạng viễn thơng, phương tiện điện tử để phạm tội” quy định tại điểm c khoản 2 Điều 321 và điểm c khoản 2 Điều 322 của Bộ luật Hình sự, các thẩm phán vẫn gặp vướng mắc trong việc áp dụng tình tiết trên.
Ví dụ: Vào khoảng tháng 8/2018, Nguyễn Đậu Hoàng G gặp đối tượng tên B (chưa xác định được nhân thân lai lịch) ở Quận 7, thành phố Hồ Chí Minh lấy 02 tài khoản cá độ bóng đá qua mạng internet (truy cập vào trang Wed có tên miền quốc tế là Bong88.com có vị trí máy chủ tại nước Pháp) có tên đăng nhập lần lượt là SDEFCCCC và SDEFCCAA mỗi tài khoản có 20.000 điểm, mồi điểm tương ứng với 6.000 đồng (đ) và tự ý nâng tiền trên mỗi điểm lên để cá cược với các con bạc khác mà khơng hưởng hoa hồng gì từ B. Các tài khoản này cứ sau 24 giờ thì sẽ tự động trả về số điểm ban đầu.
Sau khi có được hai tài khoản cá độ bóng đá, Nguyễn Đậu Hồng G đã liên hệ với Đồ Tuấn A và Đặng Hoài p để giao tài khoản SDEFCCAA cho p và tài khoản SDEFCCCC cho Tuấn A mồi tài khoản có 20.000 điểm, mỗi điểm tương ứng với ÍO.OOOđ khi giao tài khoản trên G đã tự ý nâng số tiền của mồi điểm thêm 4.000đ mà không báo cho B biết, số tiền G tự ý nâng thêm này là để6
G trực tiếp thắng thua với p và Tuấn A. Sau đó Tuấn A và p đã chia tài khoản trên ra thành nhiều tài khoản nhỏ hơn để trực tiếp cá cược với các con bạc khác.
Tại Bản án hình sự sơ thẩm chỉ áp dụng khoản 1 Điều 321 Bộ luật hình sự năm 2015, sửa đổi, bổ sung năm 2017 để xử phạt các bị cáo:
Xử phạt: Bị cáo Nguyễn Đậu Hoàng G 02 (Hai) năm 06 (sáu) tháng tù. Xử phạt: Bị cáo Đỗ Tuấn A 02 (Hai) năm 03 (ba) tháng tù
Xử phạt: Bị cáo Đặng Hoài p 02 (Hai) năm 03 (ba) tháng tù Xử phạt: Bị cáo Hồ Trí c 01 (một) năm 03 (ba) tháng tù
Tại bản án hình sự phúc thẩm kiến nghị Chánh án Tịa án nhân dân tối cao xem xét theo thủ tục Giám đốc thẩm theo hướng hủy tồn bộ Bản án hình sự sơ thẩm để điều tra lại theo quy định của pháp luật. Bởi lẽ tất cả các bị cáo đã “sử dụng mạng internet, mạng máy tính, mạng viễn thơng hoặc phương tiện điện tử để phạm tội”; đây là tình tiết định khung tại khoản 2 Điều 321 và Điều 322 của Bộ luật Hình sự, nhưng bản án sơ thẩm áp dụng khoản 1 Điều 321 của Bộ luật hình sự là sai lầm trong việc áp dụng pháp luật.