1.2.2.1. Quyết định thời gian thử thách * Thời gian thử thách của án treo
Khi quyết định cho người bị phạt tù được hưởng án treo, Tòa án phải tuyên TGTT đối với người này trong khoảng thời gian luật định vì án treo chỉ có ý nghĩa khi thời gian thử thách được tuyên và được thực hiện trên thực tế. Đó là khoảng thời gian đủ đe người bị án treo tự khẳng định về sự tự giác cải tạo, giáo dục của mình. TGTT của án treo cũng giúp Tịa án có điều kiện kiểm tra tính đúng đắn trong việc áp dụng án treo, thơng qua phân tích đánh giá những thơng tin cần thiết từ cơ quan, tồ chức chịu trách nhiệm giám sát giáo dục người được hưởng án treo. Vì vậy, việc tuyên TGTT của án treo là bắt buộc, không thể cho hưởng án treo mà lại miễn thời gian thử thách. Từ trước đến nay việc ấn định thời gian thử thách của án treo được quy định trong nhiều văn bản.
Sắc lệnh số 21/SL ngày 14/02/1946 về việc tổ chức Tồ án qn sự quy định:
Khi phạt tù tịa có thể cho tội nhân được hưởng án treo nếu có những lý do đáng khoan hồng. Bản án xử treo sẽ tạm đình việc thi hành. Neu trong 5 năm bắt đầu từ ngày tuyên án, tội nhân khơng bị Tịa án qn sự làm tội một lần nữa về một việc mới, thì bản án đã tuyên sẽ hủy đi, coi như khơng có. Neu trong 5 năm ấy, tội nhân bị kết án một lần nữa trước một Tịa án qn sự thì bản án treo sẽ đem thi hành [7, Điều 10]. Theo quy định trên thì thời gian thử thách của án treo cố định là 5 năm. Quy định như trên là cứng nhắc, khơng cơng bằng vì thời gian cải tạo đối với người phạm tội bị kết án tù ở mức độ nhẹ và thời gian cải tạo đối với người phạm tội bị kết án tù ở mức độ cao hơn lại bằng nhau. Ví dụ: A bị Tịa án xử JL • • • • • •
• phạt 6 tháng tù nhưng cho hưởng án treo, thời gian thử thách là 5 năm, B bị phạt tù 3 năm nhưng cho hưởng án treo, thời gian thử thách cũng là 5 năm, điều này là khơng cơng bằng đối với A. Vì vậy có Tồ án muốn tránh sự bất bình đẳng đó, đã tự tun thời gian thử thách của án treo tuỳ theo từng trường hợp dài ngắn khác nhau, không tuyên cố định 5 năm như sắc lệnh số 21/SL đã quy định. Trong phần đánh giá sơ bộ tình hình áp dụng án treo tại Thông tư số 2308/NCPL ngày 01/12/1961, Tồ án nhân dân tối cao khơng coi đây là vi phạm mà cho đó là sự linh hoạt: “Bên cạnh những nhược điêm và thiếu sót một so tồ ản cũng đã áp
dụng những biện pháp linh hoạt như: ... Một số tồ án đã khơng áp dụng thời gian co định 5 năm như trước mà đã ấn định thời gian thử thách dài ngắn tuỳ
theo hình phạt nặng nhẹ và tuỳ theo bản chất can phạm ”. Thông tư số 2308/NCPL ngày 01/12/1961, Toà án nhân dân tối cao đã hướng dẫn cách xác định thời gian thử thách của án treo cụ thể hơn: “Khi cho hưởng án treo, toà án phải ẩn định một thời gian thử thách trong khoảng từ 1 đến 5 năm dài ngắn tuỳ theo hình phạt và tuỳ theo bản chất của can phạm. Thời gian thử thách nói chung phải dài hon mức hĩnh phạt chính” [38], Theo thơng tư này thời gian thử thách của án treo có thể được Tồ án tun bằng hoặc thậm chí ít hơn mức phạt tù đã cho hưởng án treo, điều này là bất hợp lí. Hướng dẫn này được sử dụng cho đến khi ban hành BLHS năm 1985.
BLHS năm 1985 quy định: “Khi xử phạt tù không quá năm năm, căn cứ
vào nhân thân của người phạm tội và các tình tiết giảm nhẹ, nếu xét thấy không cần phải bắt chấp hành hình phạt tù, thì Tồ án cho hưởng án treo và ấn định thời gian thử thách từ một năm đến năm năm ” [29, Điều 44, Khoản 1], Thực tế có nhiều Công văn, Nghị quyết được ban hành hướng dẫn áp dụng khoản 1 điều 44 như: Nghị quyết 02/HĐTP ngày 05/01/1986, Công văn số 108/HĐNN ngày 19/6/1987, Nghị quyết số 02/HĐTP ngày 16/11/1988. Tuy nhiên, những hướng dẫn này có nhiều điểm chưa hợp lý, chưa thể hiện được ý nghĩa, tầm quan trọng của thời gian thử thách của án treo. Ví dụ: Nghị quyêt sô 02/NQ- HĐTP ngày 16/11/1988 hướng dẫn: "... Thơng thường thì thời gian thử thách phải bằng hoặc
dài hơn hình phạt đã tuyên nhưng trong bất cứ trường hợp nào cũng không được dưới 1 năm hoặc quá 5 năm ”, với hướng dẫn như vậy, người áp dụng có thể hiểu trong một số trường hợp cụ thể, thời gian thử thách của án treo có thể bằng hoặc thấp hơn hình phạt tù nhưng cho hưởng án treo. Nếu thời gian thử thách của án treo có thể thấp hơn mức hình phạt tù thì ý nghĩa đích thực của án treo cũng bị hạn chế bởi khơng thể có kết luận đúng đắn về người phạm tội, những nồ lực tự giác cải tạo giáo dục của người đó trong điều kiện thời gian thử thách ít hơn hình phạt tù.
Để khắc phục những nhược điểm trong các văn bản hướng dẫn trước đây, Nghị quyết số 01/HĐTP ngày 18/10/1990 của Hội đồng Thẩm phán Toà án nhân dân tối cao hướng dẫn áp dụng Điều 44 BLHS quy định:
Theo khoản 1 Điều 44 BLHS thì thời gian thử thách của án treo là từ 1 năm đến 5 năm, bất cứ trương hợp nào cũng không được dưới 1 năm hoặc q 5 năm và khơng được ít hơn mức hình phạt tù. Thời gian thử thách của án treo là bắt buộc, không được cho hưởng án treo mà lại miễn thời gian thử thách.
BLHS năm 1999 quy định:
phạm tội và các tình tiết giảm nhẹ, nếu xét thấy khơng cần phải bắt chấp hành hình phạt tù, thì tồ án cho hưởng án treo và ấn định thời gian thừ thách từ 1 năm đến 5 năm [33, Điều 60, Khoản 1],
BLHS năm 2015 quy định:
Khi xử phạt tù không quá 03 năm, căn cứ vào nhân thân của người phạm tội và các tình tiết giảm nhẹ, nếu xét thấy không cần phải bắt châp hành hình phạt tù, thì Tịa án cho hưởng án treo và ân định thời gian thử thách từ 01 năm đến 05 năm và thực hiện các nghĩa vụ trong thời gian thử thách theo quy định của Luật thi hành án hình sự [37,
Điều 65, Khoản 1],
Theo quy định này thì việc ấn định TGTT là bắt buộc, cịn TGTT thì ít nhất là một năm, nhiều nhất là năm năm. Neu TGTT được ấn định ít hơn một
• y • • •
năm hoặc nhiều hơn năm năm đều là không đúng.
Điều 3 Nghị quyết 02/2018 ngày 15/5/2018 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao về việc Hướng dẫn áp dụng Điều 65 BLHS quy định thống nhất với Điều 3 Nghị quyết số 01/2013/NQ-HĐTP ngày 06/11/2013 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao ban hành hướng dẫn thi hành Điều 60 BLHS năm 1999 là: “Khi cho người phạm tội hưởng án treo, Tòa án phải ẩn
định thời gian thử thách bằng hai lần mức hình phạt tù, nhưng khơng được dưới 01 năm và khơng được quả 05 năm
về cách tính thời gian thử thách của án treo, trong các BLHS trước đây cũng như BLHS năm 2015 khơng có quy định cụ thể mà quy định trong các nghị quyết. Tại mục 6.4 của Nghị quyết số 01/2007/NQ-HĐTP ngày 02/10/2007 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao quy định:
Khi cho người bị xử phạt tù hưởng án treo, trong mọi trường hợp Toà án phải ấn định thời gian thử thách từ một năm đến năm năm và phân biệt như sau:
a) Trường hợp người bị xử phạt tù không bị tạm giam thì thời gian thử thách bằng hai lần mức hình phạt tù, nhưng khơng được dưới một năm và không được quá năm năm.
b) Trường hợp người bị xử phạt tù đã bị tạm giam thì lấy mức hình phạt tù trừ đi thời gian đã bị tạm giam để xác định mức hình phạt tù cịn lại phải chấp hành. Thời gian thử thách trong trường hợp này băng hai lân mức hình phạt tù cịn lại phải châp hành, nhưng không được dưới một năm và khơng được q năm năm.
Ví dụ: Tồ án xử phạt A ba năm tù cho hưởng án treo. Do A đã bị tam giam một năm, như vậy mức hình phạt tù cịn lại A phải chấp hành là
hai năm (3 năm - 1 năm = 2 năm). Tòa án ấn định thời gian thử thách đối với A là bốn năm (2 năm X 2 = 4 năm).
c) Trong trường hợp đặc biệt thì Tồ án có thể ấn định thời gian ngắn hơn mức được hướng dẫn tại các điểm a và b tiểu mục 6.4 này, nhưng phải ghi rõ lý do trong bản án.
Hướng dẫn như Nghị quyết trên là phức tạp, khó áp dụng. Vì vậy tại điều 3 Nghị quyết số 01/2013/NQ-HĐTP ngày 06/11/2013 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn áp dụng điều 60 của BLHS năm 1999 đến Điều 4 Nghị quyết số 02/2018/NQ-HĐTP ngày 15/5/2018 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn áp dụng điều 65 của BLHS năm 2015 đều quy định “Khi cho người phạm tội hưởng án treo, Tòa án phải ấn định thời
gian thử thách bằng hai lần mức hình phạt tù, nhưng không được dưới 01 năm và không được quá 05 năm Quy định này đơn giản, dễ áp dụng, khắc phục được những hạn chế của Nghị quyết số 01/2007/NQ-HĐTP về việc ấn định thời gian thử thách của án treo. Tuy nhiên việc người bị kết án có được trừ thời gian tạm giữ, tạm giam vào thời hạn chấp hành hình phạt tù đối với người phạm tội bị áp dụng hình phạt tù nhưng cho hưởng án treo như nghị quyết số 01/2007/NQ- HĐTP hay khơng thì BLHS năm 2015 và Nghị quyết số 02/2018/NQ-HĐTP ngày 15/5/2018 không quy định dẫn đến nhiều Tịa án lúng túng trong việc trừ
hay khơng trừ thời thời gian tạm giữ, tạm giam vào thời hạn chấp hành hình phạt tù đối với người phạm tội được hưởng án treo. Ngày 06/5/2021 Tòa án nhân dân tối cao ban hành công văn số 58/TANDTC-PC về việc xác định thời hạn chấp hành hình phạt tù nhưng cho hưởng án treo như sau:
Tòa án nhân dân tơi cao u câu các Tịa án nhân dân và Tòa án quân sụ các cấp, thủ truởng các đơn vị thuộc Tòa án nhân dân tối cao tổ chức thực hiện đúng quy định tại Điều 65 của Bộ luật Hình sự năm 2015 được sửa đổi, bổ sung năm 2017 và hướng dẫn tại Điều 4 của Nghị quyết số 02/2018/NQ-HĐTP ngày 15/5/2018 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn áp dụng Điều 65 Bộ luật Hình sự về án treo, theo đó thời gian tạm giữ, tạm giam khơng được trừ vào thời hạn chấp hành hình phạt tù đối với người phạm tội bị áp dụng hình phạt tù nhưng cho hưởng án treo. Trường hợp trong thời gian thử thách nếu họ phạm tội mới hoặc vi phạm nghĩa vụ buộc phải chấp hành hình phạt tù của bản án đã cho hưởng án treo thì khi giải quyết Tịa án trừ thời gian họ đã bị tạm giữ, tạm giam này vào bản án đã cho hưởng án treo hoặc bản án mới [60],
Theo cơng văn này thì Tịa án khơng được trừ thời gian tạm giữ, tạm giam khơng được trừ vào thời hạn chấp hành hình phạt tù nhung cho hưởng án treo.
Như vậy, việc ấn định thời gian thử thách đối với người được hưởng án treo về cơ bản thống nhất là không được dưới 01 năm và không được quá 05 năm, còn việc ấn định cụ thể thời gian thử thách vẫn có nhiều bất cập địi hởi phải có sự hướng dẫn khoa học hơn.
* Cách tính thời gian thử thách của án treo
Án treo có ý nghĩa và phát huy đúng tác dụng khi trong bản án cho hưởng án treo có một thời gian thử thách được tuyên đúng, đủ cho người phạm tội tự khẳng định mình về tính tự cải tạo, giáo dục để hồ nhập với cộng đồng. Qua đó, Tồ án cũng có điều kiện để kiểm tra sự đúng đắn trong việc áp dụng án treo trên cơ sở phân tích, đánh giá những thơng tin cần thiết từ hai chiều (phía cơ quan hoặc tổ chức xã hội và phía người phạm tội) về thái độ cải tạo, tu dưỡng của người phạm tội. Vì vậy mà cách tính thời gian thử thách như thê nào là hợp lí là một việc hêt sức quan trọng trong việc ân định thời gian thử thách của án treo. Trong lịch sử phát triển của chế định án treo, cách tính TGTT được quy định khác nhau qua từng thời kì.
Sắc lệnh số 21/SL ngày 14/02/1946 quy định thời gian thử thách của án treo được tính “bắt đầu từ ngày tuyên án ”. Thơng tư số 2308/NCPL ngày 01/12/1961, Tồ án nhân dân tối cao hướng dẫn: “Thời gian thử thách này bat đầu từ khi bản án đã trở thành nhất định”. Cơng văn số 1327/NCPL ngày
4/11/1965 gửi Tồ án nhân dân tỉnh Hà Tây, Toà án nhân dân tối cao lại hướng dẫn: “Thời gian thủ thách có thể tính từ ngày tun án sơ thẩm... Cần nói rõ
ngày bắt đầu tính thời gian thử thách (trong án) để cho việc chấp hành được dễ dàng ”. Một trong những lí do khiến TANDTC có sự thay đổi này là "... sẽ có tác dụng thiết thực giáo dục, ngăn ngừa ngay đối với người bị kết án. Người bị kết án sẽ hiểu rằng nếu y lại phạm tội mới trong khi chờ xét xử lại, tức lày đã phạm tội mới trong thời gian thử thách... ”. Ớ các giai đoạn này, cách tính thời gian thử thách của án treo thiếu sự thống nhất trong thực tiễn xét xử.
BLHS năm 1985 ban hành thì cách tính thời gian thử thách của án treo chưa được quy định cụ thể trong luật mà căn cứ vào các văn bản hướng dẫn áp dụng BLHS. Mục 4 phần VII Nghị quyết số 02/HĐTP ngày 05/01/1986 TANDTC hướng dẫn: “Thời gian thử thách là từ một năm đến năm năm, tỉnh từ
ngày bản án có hiệu lực pháp luật (bản án sơ thâm khơng bị kháng cáo, kháng nghị hoặc bản án phúc thâm cho hưởng án treo mới)”. Cách tính này giống với hướng dẫn tại Thơng tư số 2308/NCPL ngày 1/12/1961. Tuy nhiên, trường hợp người bị Toà án cấp sơ thẩm phạt tù nhưng cho hưởng án treo, bản án đó bị kháng nghị, kháng cáo. Trong thời gian chờ đợi toà phúc thẩm xét xử, người phạm tội lại phạm tội mới. Neu Tồ án khơng coi đây là phạm tội mới trong TGTT thì sẽ khơng cơng bằng. Người bị kết án trong thời gian chờ xét xử phúc
thâm sẽ không bị coi là phạm tội trong TGTT nên khơng được buộc họ thi hành hình phạt tù mà họ đã được hưởng án treo. Như vậy, sẽ không đảm bảo được yêu cầu đấu tranh phịng ngừa tái phạm. Chính vì vậy, ngày 6/4/1988 TANDTC ban hành thơng tư số 01/NCPL đã thay thế:
Thời gian thử thách của án treo được tính từ ngày tuyên án treo đầu tiên, cụ thể như sau: Nếu xử sơ thẩm thì thời gian thử thách tính từ ngày tuyên án và phải ghi rõ ngày, tháng, năm. Neu bị cáo đang bị tạm giam thì phải tuyên tha ngày bị cáo. Nếu án sơ thẩm bị kháng cáo hay kháng nghị (kể cả trường hợp án sơ thẩm đã có hiệu lực pháp luật nhưng bị kháng nghị theo trình tự giám đốc thẩm) mà khi xử phúc thẩm hoặc giám đốc thẩm vẫn y án treo của án sơ thẩm thì thời gian