6) Kết cấu bài:
2.3. Thực trạng hoạt động góp vốn bằng ngoại tệ và kiến nghị
2.3.1. Thực trạng hoạt động góp vốn bằng ngoại tệ.
Mặc dù Pháp luật về ngoại hối ở Việt Nam quy định rất rõ hoạt động góp vốn bằng ngoại tệ của nhà đầu tư nước ngoài khi thực hiện vào Việt nam phải thực hiện góp vốn thơng qua tài khoản góp vốn đầu tư trực tiếp (đầu tư trực tiếp) và tài khoản vốn đầu tư gián tiếp (đầu tư gián tiếp). Tuy nhiên, theo số liệu thống kê tình hình xử lý vi phạm hành chính của Sở Kế hoạch và Đầu tư thành phố Hồ Chí Minh 6 tháng năm 2016 tổng số dự án được cấp mới là 415 dự án, tổng số dự án đăng ký điều chỉnh là 120 dự án, tổng số dự án phát hiện sai phạm khi thực hiện thủ tục điều chỉnh là 60 dự án trong đó sai phạm về cam kết góp vốn (khơng góp vốn vào tài khoản vốn đầu tư) có 58 vụ15 chiếm 97% hồ sơ vi phạm trong lĩnh vực đầu tư cụ thể là một số vụ sau:
- Vụ việc Công ty TNHH Essentec Networks Vi D, nhà đầu tư Singapore thực hiện đầu tư vào Việt Nam, vốn dự án 1.000.000 USD. Theo Giấy Chứng nhận đăng ký đầu tư số 013887632**, chứng nhận lần đầu ngày 16/01/2016 công ty cam kết hồn tất góp vốn thực hiện dự án trước ngày 16/02/2106. Tuy nhiên, đến ngày 16/4/2016 công ty thực hiện thủ tục điều chỉnh Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư cơng ty vẫn chưa hồn tất góp vốn (góp vốn vào tài khoản thanh toán). Ngày 16/5/2016, Thanh tra Sở Kế hoạch và Đầu tư thành phố Hồ Chí Minh ban hành quyết định xử lí vi phạm hành chính với cơng ty và buộc cơng ty giảm vốn.
- Vụ việc công ty TNHH Index Korean**, nhà đầu tư Hàn quốc, Theo Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư số 013224526**, chứng nhận lần đầu 01/02/2016, vốn thực hiện dự án là 2.000.000 USD, cơng ty cam kết hồn tất góp vốn thực hiện dự
15 Sở Kế hoạch và Đầu tư TPHCM, “tình hình thu hút đầu tư nước ngồi 07 tháng đầu năm 2016”, Cổng thơng tin Sở Kế hoạch và Đầu tư TPHCM (15/8/2016), tham khảo tại:
“http://www.dpi.hochiminhcity.gov.vn/TinTuc/thongtinbaochi/lists/posts/post.aspx?CategoryId=2&ItemID= 57&PublishedDate=2016-08-03T15:00:00Z, ngày truy cập: 19/10/2016.
án trước ngày 20/3/2016. Ngày 22/5/2016, công ty thực hiện thủ tục điều chỉnh giấy chứng nhận đăng ký đầu tư tại Sở Kế hoạch và Đâu tư thì Thanh tra Sở Kế hoạch và Đầu tư thành phố Hồ Chí Minh phát hiện cơng ty góp vốn nhầm tài khoản thanh tốn vì vậy đã khơng cơng nhận phần vốn góp nhà đầu tư. Ngày 15/7/2016, Thanh tra Sở Kế hoạch và Đầu tư thành phố Hồ Chí Minh ban hành quyết định xử lý vi phạm hành chính đối với cơng ty và buộc cơng ty giảm vốn.
- Vụ việc công ty Cổ phần Gumi **, nhà đầu tư Hàn Quốc, Công ty hoạt động
theo Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư số 013162526**, Chứng nhận lần đầu ngày 03/3/2016, vốn thực hiện dự án là 500.000 USD, cơng ty cam kết hồn tất góp vốn thực hiện dự án trước ngày 19/4/2016. Ngày 01/6/2016, công ty thực hiện thủ tục điều chỉnh giấy chứng nhận đăng ký đầu tư tại Sở Kế hoạch và Đâu tư thì Thanh tra Sở Kế hoạch và Đầu tư thành phố Hồ Chí Minh phát hiện cơng ty góp vốn nhầm tài khoản thanh tốn vì vậy đã không công nhận phần vốn góp nhà đầu tư. Ngày 19/8/2016, Thanh tra Sở Kế hoạch và Đầu tư thành phố Hồ Chí Minh ban hành quyết định xử lý vi phạm hành chính đối với cơng ty và buộc cơng ty giảm vốn.
Pháp Luật Việt Nam đã quy định rõ về hoạt động góp vốn bằng ngoại tệ vào Việt Nam phải thực hiện thủ tục mở tài khoản vốn đầu tư. Vậy tại sao các nhà đầu tư nước ngồi lại khơng thực hiện đúng quy định? Căn cứ vào hồ tình trạng thực tế và luật pháp tại quốc gia của nhà đầu tư tác giả đưa ra một số nguyên nhân sau đây:
- Luật pháp tại quốc gia của nhà đầu tư không quy định về mở tài khoản vốn đầu tư. Điển hình theo Đạo luật số 19 Luật ngân hàng Singapore không quy định về mở tài khoản vốn khi thực hiện đầu tư, Điều 9A quy định “nhà đầu tư khi thực hiện đầu tư phải thực hiện thông qua tài khoản ngân hàng tại ngân hàng”16. Theo Điều 8 Đạo Luật ngân hàng Hàn Quốc quy định “nhà
đầu tư nước ngoài khi thực hiện hoạt động đầu tư phải thực hiện chuyển đổi
16Singapore Statutes, “banking Act”, Singapore statutes Online (01/7/2015), tham khảo tại:
http://statutes.agc.gov.sg/aol/search/display/view.w3p;page=0;query=DocId%3A1ee5bde2-36a7-43a6-b737- 6c6e4a2b8337%20Depth%3A0%20Status%3Ainforce;rec=0;whole=yes#pr9A-he-, ngày truy cập 11/8/2016.
ngoại tệ đầu tư thông qua tài khoản ngân hàng”. Như vậy, ta có thể thấy có
sự khơng trùng khớp pháp luật giữa các nước, việc này dể dẫn tới các nhà đầu tư không thực hiện đúng quy định do đồng nhất quy định pháp luật Việt Nam và đất nước họ.
- Nguyên nhân thứ hai là do công tác tuyên truyền pháp luật ở nước ta còn yếu. Hiện nay, hoạt động tuyên tuyền pháp luật nước ta chủ yếu hiện nay đối tượng chủ yếu là công dân Việt Nam. Việc tuyên truyền pháp luật cho nhà đầu tư nước ngoài hiện nay hầu như chưa được chú tâm tới.
2.3.2. Hậu quả pháp lý khi nhà đầu tư góp vốn ngoại tệ sai quy định.
Trường hợp nhà đầu tư thực hiện góp vốn sai tài khoản, khơng có nội dung như quy định pháp luật về quản lý ngoại hối thì phần vốn góp của nhà đầu tư khơng được công nhận do không thoả các điều kiện quy định pháp luật ngoại hối. Như vậy, cơng ty đã có hành vi vi phạm: “không đăng ký thay đổi kịp thời nội dung đăng
ký doanh nghiệp về vốn điều lệ”. Theo Khoản 3 Điều 28 Nghị đinh 50/2016/NĐ-CP
của Chính phủ quy định về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực kế hoạch và đầu tư “ Phạt tiền từ 10.000.000 đồng đến 20.000.000 đồng đối với hành vi
không đăng ký thay đổi với cơ quan đăng ký kinh doanh khi khơng góp đủ vốn Điều lệ như đã đăng ký.”
Điểm c Khoản 5 Điều 28 Nghị định 50/2016/NĐ-CP quy định áp dụng biện pháp khắc phục hậu quả đối với hành vi vi phạm trên “Buộc đăng ký điều chỉnh vốn
Điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp, cổ phần của các thành viên, cổ đơng bằng số vốn đã góp đối với hành vi vi phạm”.
Nếu theo quy định trên thì cơng ty buộc phải điều chỉnh vốn về vốn thực góp là 0 đồng. Trong trường hợp này, cơng ty sẽ cịn tồn tại hay khơng, cơng ty có bị thu hồi giấy phép hay khơng, vì trường hợp của công ty không nằm trong trường hợp
thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp theo quy định. 17Dự án của công ty cũng không nằm trong trường hợp phải chấm dứt hoạt động dự án đầu tư theo điều 48 Luật Đầu tư 2014.
Hồ sơ dự án công ty sẽ bị treo ở Sở Kế hoạch và Đầu tư không thể thực hiện bất kì thủ tục gì. Trong trường hợp này công ty sẽ bị vướn trong thủ tục mở tài khoản ngân hàng theo quy định Pháp lệnh ngoại hối 2013 và Thủ tục gia hạn thời gian góp vốn thực hiện dự án cụ thể:
- Theo Khoản 5 Điều 3 Thông tư 19/2014/TT-NHNN hướng dẫn quản lý ngoại hối của ngân hàng nhà nước: “Tài khoản vốn đầu tư trực tiếp” là tài khoản
thanh toán bằng ngoại tệ hoặc bằng đồng Việt Nam do doanh nghiệp có vốn đầu
tư trực tiếp nước ngoài, nhà đầu tư nước ngoài tham gia hợp đồng hợp tác kinh doanh mở tại một ngân hàng được phép để thực hiện các giao dịch liên quan đến hoạt động đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam. Như vậy, thủ tục mở tài khoản
vốn đầu tư trực tiếp sẽ tương tự như thủ tục mở tài khoản thanh tốn.
Theo Điều 8 Thơng tư 23/2014/TT-NHNN hướng dẫn về mở và sử dụng tài khoản thanh tốn tại tổ chức tín dụng thủ tục mở tài khoản thanh tốn gồm các hồ sơ:
“a) Giấy đề nghị mở tài khoản thanh toán kèm bản đăng ký mẫu dấu, mẫu chữ
ký (theo Phụ lục số 01 và Phụ lục số 02 đính kèm Thơng tư này) do người đại diện hợp pháp của tổ chức mở tài khoản ký tên, đóng dấu;
b) Các giấy tờ chứng minh tổ chức mở tài khoản thanh toán được thành lập và hoạt động hợp pháp, gồm: điều lệ, quyết định thành lập, giấy phép hoạt động, giấy
chứng nhận đăng ký kinh doanh hoặc giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp
hoặc giấy chứng nhận đầu tư; …..”
Khi nhận được hồ sơ mở tài khoản thanh toán, ngân hàng sẽ phải kiểm tra các giấy tờ trong hồ sơ và đối chiếu với các yếu tố đã kê khai tại giấy đề nghị mở tài khoản thanh tốn, đảm bảo sự khớp đúng, chính xác. Trong rường hợp cơng ty góp vốn sai tài khoản thì đa phần thời hạn góp vốn tại Giấy chứng nhận đầu tư/ giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đã hết do đó ngân hàng sẽ từ chối mở tài khoản vốn đầu tư trực tiếp cho công ty cho đến khi nào công ty thực hiện thủ tục gia hạn thời gian góp vốn tại Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư.
- Khơng thể điều chỉnh gia hạn thời gian góp vốn dự án. Căn cứ vào các quy định Pháp luật hiện hành, Sở Kế hoạch và Đầu tư sẽ khơng thể gia hạn thời gian góp vốn thực hiện dự án cho cơng ty do hiện nay chưa có thủ tục gia hạn.
Như vậy, trong các trường hợp cơng ty góp vốn sai tài khoản, việc khơng cơng nhận phần vốn góp của cơng ty sẽ dẫn đến cơng ty khơng thể hoạt động khi khơng có vốn, dự án sẽ bị treo vô thời hạn do không thể bị chấm dứt hay thu hồi. Sau đây vấn đề này sẽ được nói rõ hơn qua phần tình huống sau đây.