các qui tắc đặc biệt do Nhà nước ấn định. Tuy nhiên Luật Doanh nghiệp năm 2020 không đặt ra vấn đề đó.
1.4.2. Hệ quả pháp lý của giao dịch góp von thành lập cơng ty bằng quyền sử dụng đất quyền sử dụng đất
Giao dịch góp vốn thành lập cơng ty tạo ra một pháp nhân - công ty. Vậy, pháp nhân - cơng ty có từ thời điềm nào? Công ty là kết quả tạo ra từ
họp đồng, vậy, một cách logic, có thể suy ra rằng, thời điểm có hiệu lực của
hợp đồng cũng chính là thời điểm công ty xuất hiện. Tuy nhiên, cái mà chúng ta đang đề cập đến ờ đây là một pháp nhân - công ty, tức là đề cập đến một chủ thể pháp luật, được sáng tạo ra bởi pháp luật và quyền năng của nó cũng là do pháp luật trao cho chứ không phải là thừa nhận như của một tự nhiên nhân. Do đó, sự ra đời của nó phải tuân theo các qui tắc, thể thức luật định. Một cơng ty chỉ có tư cách pháp nhân kể từ thời điểm được cấp giấy phép
kinh doanh (Giấy chứng nhận đăng ký thành lập doanh nghiệp). Toàn bộ các
hoạt động tiến hành bắt đầu từ việc tìm kiếm cơ hội kinh doanh, tìm kiếm đối tác, ký kết hợp đồng công ty đến khi được cấp giấy phép kinh doanh được gọi
chung là hoạt động tiền công ty trong đỏ quan trọng nhất là các thoả thuận
hay hợp đồng tiền công ty. Hợp đồng tiền công ty là họp đồng được ký kết nhằm phục vụ cho việc thành lập công ty. Luật của các nước một cách trực
tiêp hay gián tiêp đêu có qui định vê vân đê này. Luật Doanh nghiệp năm 2020 (Điều 18) có qui định về loại họp đồng này nhưng khá thiếu sót về mặt xác định bản chất pháp lý của những thởa thuận này và những hậu quả của nó
liên quan tới người thứ ba, như sau:
“1. Người thành lập doanh nghiệp được ký họp đồng phục vụ cho việc
thành lập và hoạt động của doanh nghiệp trước và trong quá trình đăng ký doanh nghiệp.
2. Trường hợp được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp phải tiếp tục thực hiện quyền và nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng đã ký kết quy định tại khoản 1 Điều này và các bên phải thực hiện việc
chuyển giao quyền, nghĩa vụ theo họp đồng theo quy định của Bộ luật Dân sự, trừ trường hợp trong hợp đồng có thỏa thuận khác.
3. Trường hợp doanh nghiệp không được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, người ký kết hợp đồng theo quy định tại khoản 1 Điều này chịu trách nhiệm thực hiện hợp đồng; trường hợp có người khác tham gia thành lập doanh nghiệp thì cùng liên đới chịu trách nhiệm thực hiện họp đồng đó”.
Ngày nay, quan niệm về pháp nhân ở các nước chưa phải là đã đồng nhất. Chẳng hạn, ở một số nước, công ty hợp danh được cho rằng có tư cách pháp nhân, nhưng ớ một số nước lại qui định là khơng. Phần trình bày dưới đây dựa trên quan niệm rằng, tất cả các cơng ty thương mại đều có tư cách
pháp nhân, trừ các công ty dự phần, công ty thực tế và doanh nghiệp tư nhân.
Việc qui định cơng ty có tư cách pháp nhân có ý nghĩa đặc biệt quan
trọng mà nếu khơng có nó, cơng ty sẽ khơng thề thực hiện được chức năng
của mình. Hệ quả đáng kể nhất của tư cách pháp nhân là công ty có thể sớ hữu tài sản và thủ đắc quyền sử dụng đât. Những người đầu tư góp vốn vào
cơng ty và nó trở thành tài sản của công ty, công ty được tự do sử dụng, định
đoạt tài sản bao gồm cả việc thế chấp cho nhũng người cho vay như một chủ sở hữu. Sự phân định tài sản giữa công ty với những thành viên của nó bao
hàm cả việc bảo vệ tài sản của công ty trước các chủ nợ riêng của chủ sở hữu và giám đốc công ty. Tầm quan trọng của việc bảo vệ như thế thật rõ ràng.
Neu khơng có nó, cơng ty khó mà giao kết hợp đồng được, vì khơng thề bảo tồn được tập hợp tài sản để làm bảo đảm cho những chủ nợ của công ty. Tư cách pháp nhân đã tạo ra một cơ chế cho phép công ty được sỡ hữu tài sản, đóng vai trị như một quyền nắm giữ tài sản thế chấp linh hoạt dành cho chủ
nợ của công ty ưu tiên hơn so với các chủ nợ riêng cùa các thành viên của công ty; trong khi đó, tính trách nhiệm hữu hạn lại tạo ra một cơ chế khác,
nhằm bảo toàn tài sản cá nhân riêng biệt của cổ đông, giám đốc và những
người cho vay riêng cùa họ. Như vậy, tư cách pháp nhân và tính trách nhiệm
hữu hạn cùng lập nên một thể chế mặc nhiên trong đó, tài sản cá nhân của một
cổ đông được dùng để thế chấp cho những chủ nợ riêng của cổ đông đó, cịn
tài sản của cơng ty bảo đảm cho những chủ nợ của công ty.
Một ỷ nghĩa nữa của tư cách pháp nhân là, nếu khơng có tư cách pháp nhân, người thứ ba, khi xảy ra tranh chấp với công ty sẽ phải kiện từng thành
viên của cơng ty, và ở những cơng ty đại chúng có thể có hàng nghìn cổ đơng ở hàng trăm quốc gia khác nhau, việc này, rõ ràng là không thể thực hiện được. Nhưng cơng ty có tư cách pháp nhân, nên trong các vụ kiện, công ty chứ không phải các thành viên của nó là nguyên đơn hoặc bị đơn, tức là cơng ty hồn tồn có khả năng hưởng quyền và gánh vác nghĩa vụ như một thể nhân trước pháp luật thông qua tư cách pháp nhân của mình.
Tuy nhiên, ngay cả khi cơng ty có tư cách pháp nhân, nó vẫn càn có
những người đại diện - những người được chủ sở hữu công ty uỷ quyền để
hành động dưới danh nghĩa của cơng ty và vì lợi í ch của cơng ty. Và như vậy,
những người đại diện cơng ty có hai tư cách: khi họ hoạt động dưới danh
nghĩa cá nhân, họ đảm bảo bằng khối tài sản riêng của họ và, khi họ hoạt động nhân danh công ty, được đảm bảo bằng tài sản của công ty. Nhưng làm
sao để chắc chắn rằng, những người đại diện sẽ ln hành động chì vì lợi ích
của công ty và những chủ sở hữu công ty khi mà, trong nhiêu trường hợp, lợi
ích của hai bên đối nghịch nhau. Đây là một vấn đề khó khăn mà các công ty
phải giải quyết.
Công ty là một thực thể kinh doanh, tách biệt hoàn toàn với các thành
viên của mình; trong các quan hệ họp đồng, nó đóng vai trị là một bên đối
tác, có quyền và có nghĩa vụ; đế thực hiện chức nãng của mình, cơng ty cần
phải có tài sản riêng. Góp vốn là nội dung quan trọng có tính chất quyết định của hợp đồng thành lập công ty. Nghĩa vụ căn bản của các thành viên công ty do hợp đồng ấn định là nghĩa vụ góp vốn và các phần vốn góp của họ sẽ trở
thành tài sản của công ty. Luật công ty của các nước đều qui định rằng, trong
trường họp thành viên khơng góp vốn, chậm góp vốn hoặc góp khơng đủ số vốn đã cam kết thì cơng ty có quyền địi. Với việc góp vốn chậm, thành viên phải chịu trả một khoản lãi và có thể phải bồi thường thiệt hại do việc chậm
góp vốn gây ra cho cơng ty. Điều đó có nghĩa là, khi cam kết góp vốn, thành
viên đã tự ràng buộc mình trở thành con nợ của công ty và công ty là chủ nợ
của chính những thành viên của mình. Bộ luật Dân sự Trung Kỳ 1936 (Điều
1437) qui định: “Mồi hội viên đối với hội là người mắc nợ về phần mình đã
đóng góp, và phải góp ngay vào ngày hội thành lập; nếu không thời đương
nhiên là phải trả hoa lợi hay tiền lời của phần mình cho hội, chiếu theo số tiền lời luật định, nếu phần góp ấy là một số tiền, và cỏ khi lại phải bồi tồn hại
nhiều vì lẽ góp chậm nữa”, vốn góp vào cơng ty tài sản góp vốn sẽ trở thành tài sản của cơng ty. Do đó, để xác định hình thức vốn góp, trước tiên cần làm
rõ nội hàm của khái niệm tài sản. Ngày nay, theo sự phát triển của khoa học - kỹ thuật cũng như của nền kinh tế, nội hàm của khái niệm tài săn ngày càng
được mở rộng, và ngày càng xa rời lý thuyết cho rằng “vật” là hạt nhân quan
trọng của tài sản. Tri thức, công sức ngày nay cũng được coi là tài sản, thậm
chí, hiện nay,người ta cịn tranh luận khá gay gắt về việc có coi các thơng tin di truyền hay tính cách cá nhân, một bộ phận của cơ thể người... là tài sản
hay không. Rõ ràng, tài sản là một khái niệm động, luôn luôn biên đôi và có lẽ, theo đà phát triển như vũ bão của xã hội lồi người thì nội dung của khái
niệm này sẽ còn phát triển rộng hơn nữa. Tuy nhiên, trong bài khóa luận này, sẽ chỉ giới hạn khái niệm “tài sản” bao gồm tiền, vật có thực, quyền tài sản, tri thức, cơng sức và phân tích các qui định riêng biệt của pháp luật điều chỉnh
cách thức góp vốn vào cơng ty với một số loại tài sản. Góp vốn bàng “vật”
thực chất là việc chuyển quyền sở hữu từ thành viên sang cho công ty, nên luật các nước thường qui định nỏ chịu sự điều chinh của chế định hợp đồng mua bán. Theo đó, thành viên có nghĩa vụ phải giao vật, nếu là vật có đăng ký quyền sở hữu hoặc có các giấy tờ chứng nhận về nguồn gốc, bảo hành,... thì phải chuyển giao cả những giấy tờ đó cho cơng ty và có các nghĩa vụ khác
như nghĩa vụ của người bán trong hợp đồng mua bán.
Góp vốn bằng việc cho sử dụng tài sản, tức là bằng quyền hưởng dụng, thì quan hệ giữa thành viên với công ty được điều chỉnh bởi chế định thuê tài
sản trong việc giao nhận tài sản và sửa chữa; trách nhiệm về hư hỏng; trách nhiệm về thu hồi; điều khoản về không chịu trách nhiệm. Lúc này, thành viên
góp vốn có nghĩa vụ giống như cùa người chủ tài sản đem cho thuê. Vì thế, anh ta vẫn giữ được quyền sở hữu đối với tài sản. Điều này, dẫn đến hệ quả là khi công ty bị giải thể hoặc phá sản, anh ta được quyền lấy lại tài sản, không
giống như người đem tài sản (vật có thực) góp vào cơng ty, do đã chuyển giao quyền sở hữu nên không được lấy lại vật.
Khi góp tài sản vào cơng ty, thành viên nhận được một quyền lợi trong
công ty tương ứng với phần vốn góp của mình. Quyền lợi này bao gồm hai
nội dung là quyền kiểm sốt cơng ty và quyền được hưỏng một phần trong lợi
nhuận ròng của công ty, thường tỷ lệ thuận với phần vốn góp vào cơng ty. Luật cơng ty các nước đều qui định việc phân bổ quyền kiểm soát và thu nhập
như một qui tấc tuỳ nghi. Tỷ lệ vốn góp cũng qui định tỷ lệ phần nghĩa vụ mà
thành viên phải gánh chịu từ những rủi ro của cơng ty như thua lồ, phá sản. Vì
thế, xác định đúng giá trị phần vốn góp vào cơng ty có ý nghĩa rất quan trọng
bởi nó khơng chỉ cơ sở để xác định tài sản, khả năng của công ty trong con
mắt của người thứ ba mà còn là cơ sở để thành viên thực hiện quyền của mình cũng như phân chia rủi ro giữa các thành viên với nhau. Do tầm quan trọng
như thế nên luật của các nước thường dành ít nhất một điều luật để qui định
về việc định giá tài sản góp vốn. Thơng thường, giá trị tài sản góp vốn được xác định phải được tất cả các thành viên cơng ty nhất trí, trường hợp khác có
thế mời tổ chức giám định độc lập, những người này phải chịu trách nhiệm
liên đới trong trường hợp giám định sai gây thiệt hại cho công ty. Nếu tài sản
là tiền, là vật có thực hoặc quyền tài sản thì thường khơng có khó khăn gì
trong việc định giá; nhưng nếu tài sản góp vốn lại là tri thức, công sức hoặc
một dịch vụ cá nhân nào đó, là những tài sản khơng thể xác định được giá trị một cách cụ thể thì các thành viên phải thoã thuận với nhau tỷ lệ của phần vốn góp đó trong tổng số vốn góp vào cơng ty.
Tuy việc phân bổ lợi nhuận và thu nhập được xác định phụ thuộc vào sự thoả thuận của các thành viên công ty, nhưng luật công ty vẫn đưa ra các hạn chế đối với thoả thuận này. Luật của các nước đều có qui định rằng, một hợp đồng công ty hoặc điều lệ công ty mà qui định cho một thành viên được hưởng toàn bộ lãi hoặc ấn định tồn bộ phần lỗ cho mơt thành viên thì đều bị
vơ hiệu. Bộ luật Dân sự Pháp (Điều 1844 - 1): "Hợp đồng nào trao cho một
trong các thành viên quyền được toàn bộ lợi nhuận thì bị vơ hiệu”.
Giao dịch góp vốn thành lập cơng ty phải tn thủ các điều kiện có hiệu lực của giao dịch dân sự nói chung. Neu khơng đáp ứng các điều kiện có hiệu lực đó thì giao dịch đó bị vơ hiệu hoặc có thể bị vô hiệu, tức là công ty vô
hiệu.
Đặc trưng pháp lý cơ bản nhất của hợp đồng công ty là tạo ra một pháp
nhân - công ty, một thực thể có ý chí, có tài sản riêng và khác biệt với các thành viên công ty, trong hoạt động của mình, cơng ty có khả năng gây ảnh
hưởng rât lớn đên người thứ ba và cộng đông. Bộ luật Dân sự Pháp (Điêu
1833) qui định: “Mọi công ty phải có mục đích hợp pháp và được thành lập vì
lợi ích chung của các thành viên'". Một cơng ty được lập ra chỉ nhàm mục
đích lấy được quyền sử dụng đất, cịn các mục đích kinh doanh chỉ là hình thức che đậy thì cơng ty đó phải bị vơ hiệu do giả tạo. Mục đích của cơng ty bất hợp pháp thì hợp đồng bị vơ hiệu. Ngồi ra, nếu một cơng ty được thành
lập với mục đích để trốn tránh một nghĩa vụ tài sản hay che dấu một giao dịch khác thì cũng bị vô hiệu.