BẰNG QUYỀN SỬ DỤNG ĐẤT VÀ THựC TIỄN ÁP DỤNG
2.1. Quy định pháp luật về trình tự, thủ tục góp vốn thành lập công ty ty
Công ty là một thực thể kinh doanh được tạo nên bởi sự góp vốn của
thành viên sáng lập ra nó. Bởi vậy, góp vốn là nội dung quan trọng có tính chất quyết định trong việc thành lập công ty. Chẳng thế mà trong các Bộ luật
Dân sự, các Bộ luật Thương mại hay các đạo luật về công ty của các nước đều
nhấn mạnh tới việc góp vốn khi mở đầu cho phần nói về thành lập cơng ty hay khế ước lập hội. Tuy nhiên góp vốn thành lập cơng ty phải tuân theo các
thủ tục nhất định do pháp luật qui định. Góp vốn là hoạt động quan trọng nhất
trong q trình thành lập cơng ty, việc góp vốn được thực hiện theo các bước song song với việc thực hiện các thủ tục thành lập công ty. Theo quy định của
Luật Doanh nghiệp hiện nay, góp vốn thành lập cơng ty được thực hiện qua
các bước sau:
Bước 1. Thỏa thuận góp vốn
Như phần trên đã phân tích, trong hợp đồng thành lập cơng ty các thành
viên sẽ thỏa thuận góp vốn, trong đó phải bao gồm các điều khoản chính yếu: (i) Chủ thể góp vốn; (ii) Giá trị vốn góp; (iii) Hình thức của vốn góp; (iv)
Phương thức chuyển giao góp vốn; (v) Thời điểm góp vốn.
Bước 2. Thơng qua điều lệ cơng ty trong đó có ghi nhận tỷ lệ vốn góp
Khi thành lập cơng ty, các thành viên phải soạn thảo điều lệ công ty.
Trong điều lệ công ty phải có điều khoản về vốn góp, trong đó phải nêu phàn
vốn góp và giá trị vốn góp của mỗi thành viên đối với công ty trách nhiệm
hữu hạn và công ty hợp danh; số cổ phần của cổ đông sáng lập, loại cổ phần,
mệnh giá cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại đối
với công ty cô phân. Điêu lệ công ty phải được các thành viên sáng lập thông
nhất thông qua và cùng ký tên. Điều lệ công ty là một văn bản bắt buộc trong
hồ sơ đăng ký kinh doanh và được coi như luật của công ty, làm cơ sở cho
hoạt động của công ty sau này.
Bước 3. Đăng ký kinh doanh.
Các thành viên nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh cho cơ quan đăng ký
kinh doanh. Hồ sơ đăng ký kinh doanh gồm: Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh; Dự thảo điều lệ công ty; Danh sách thành viên với đầy đủ các thông
tin; Văn bản xác nhận vốn pháp định cúa cơ quan, tổ chức có thẩm quyền đối với công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định cùa pháp luật phải có vốn pháp định; Chứng chỉ hành nghề cùa Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và cá nhân khác đối với công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của
pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề.
Cơ quan đăng ký kinh doanh sẽ xem xét và cấp giấy chứng nhận đăng
ký kinh doanh. Cơng ty chính thức được thành lập và hoạt động kể từ thời điểm được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.
Bước 4. Chuyển giao vốn góp cho cơng ty.
Vấn đề này phải theo các quy định nói trên nhưng với các nguyên tắc
sau đây:
- Đối với tài sản có đãng kỷ hoặc giá trị quyền sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyên quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng đất cho cơng ty tại cơ quan nhà nước có thâm quyền. Việc chuyển quyền sở
hữu đối với tài sản góp vốn khơng phải chịu lệ phí trước bạ;
- Đối với tài sản khơng đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải được thực hiện bằng việc giao nhận tài sản góp vốn cỏ xác nhận bằng biên bản.
Biên bản giao nhận phải ghi rõ tên và địa chỉ trụ sở chính của cơng ty; họ, tên,
địa chỉ thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chúng thực cá nhân hợp pháp khác, số quyết định thành lập hoặc đăng ký của người góp
vốn; loại tài săn và số đon vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn và tỷ lệ của tổng giá trị tài sản đó trong vốn điều lệ của công ty; ngày giao nhận; chữ ký của người góp vốn hoặc đại diện theo uỷ quyền của người góp vốn và người đại diện theo pháp luật của cơng ty;
- Cơ phần hoặc phần vốn góp bằng tài sản không phải là tiền Việt
Nam, ngoại tệ tự do chun đơi, vàng chỉ được coi là thanh tốn xong khi quyền sở hữu hợp pháp đối với tài sản góp von đã chuyển sang cơng ty.
Tài sản góp vốn không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển
đổi, vàng phải được các thành viên, cồ đông sáng lập hoặc tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá. Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải
được các thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc nhất trí; nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điếm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập liên đới chịu trách nhiệm đối với các
khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bàng số chênh lệch giữa giá trị
được định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá.
Bước 5. Cấp giấy chứng nhận vốn góp
Đối với cơng ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh thì tại thời
điểm góp đủ giá trị phần vốn góp, thành viên được cơng ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp. Giấy chứng nhận phần vốn góp có các nội dung chủ yếu bao gồm: Tên, địa chỉ trụ sở chính của cơng ty; số và ngày cấp Giấy chúng nhận đăng ký kinh doanh; vốn điều lệ của công ty; Họ, tên, địa chỉ thường
trú, quốc tịch, sổ Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá
nhân hợp pháp khác đổi với thành viên là cá nhân; tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh đối với thành viên là tổ chức; Phần vốn góp, giá trị vốn góp của thành viên; sổ và ngày cấp giấy chửng nhận phần vốn góp; Họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp
luật của cơng ty.
Trường họp giây chứng nhận phân vơn góp bị mât, bị rách, bị cháy hoặc bị tiêu huỷ dưới hình thức khác, thành viên được cơng ty cấp lại giấy
chứng nhận phần vốn góp.
Đơi với cơng ty cơ phân thì giây chứng nhận phân vơn góp chính là cơ phiếu do công ty phát hành, cổ phiếu là chứng chì do cơng ty cố phần phát
hành hoặc bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần
của cơng ty đó. cổ phiếu có thể ghi tên hoặc khơng ghi tên. cổ phiếu phải có các nội dung chủ yếu sau đây: Tên, địa chỉ trụ sở chính của cơng ty; sổ và ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; số lượng cổ phần và loại cổ phần; Mệnh giá mồi cồ phần và tổng mệnh giá số cổ phần ghi trên cổ phiếu;
Họ, tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ
chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của cố đông là cá nhân; tên, địa
chỉ thường trú, quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh
của cổ đông là tổ chức đối với cổ phiếu có ghi tên; Tóm tắt về thủ tục chuyển
nhượng cổ phần; Chữ ký mẫu của người đại diện theo pháp luật và dấu cùa
công ty; số đăng ký tại sổ đăng ký cổ đông của công ty và ngày phát hành cố
2.2. Thực trạng pháp luật vê nội dung giao dịch góp vơn thành lập công ty bằng quyền sử dụng đất