CHƯƠNG II : THẾ CHẤP TÀI SẢN
1. KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA THẾ CHẤP TÀI SẢN:
Theo quy định tại Điều 2114 BLDS Pháp thì thế chấp là một quyền tài sản đối với bất động sản, được sử dụng để đảm bảo việc thực hiện nghĩa vụ dân sự. Qua khái niệm thế chấp được ghi nhận trong BLDS Pháp, có thể nhận thấy được thế chấp có những đặc điểm sau:
Thứ nhất, thế chấp là một quyền tài sản.
Quyền thế chấp ở đây được hiểu là khi bên có nghĩa vụ vi phạm hoặc không thực hiện đúng nghĩa vụ thì bên có quyền phát sinh quyền tài sản trên bất động sản của chủ thể vi phạm và khi bên có quyền thực hiện việc đăng ký thế chấp theo đúng thủ tục và trình tự do pháp luật quy định thì bên có quyền sẽ được bảo đảm thực hiện nghĩa vụ bằng bất động sản của bên có nghĩa vụ. Đây là một điểm rất khác biệt trong pháp luật của Pháp so với pháp luật của các quốc gia khác trên thế giới cũng như pháp luật Việt Nam. Theo quy định của pháp luật Việt Nam thì thế chấp là một biện pháp bảo đảm đồng thời là một hợp đồng dân sự. Biện pháp thế chấp phải đạt được sự thỏa thuận của bên có quyền và bên có nghĩa vụ và thông thường được xác lập ngay từ khi phát sinh nghĩa vụ chính. Còn nếu khi bên có nghĩa vụ vi phạm nghĩa vụ mà giữa hai bên không có một
16 Nội dung trong chương IV này chủ yếu được lấy thông tin từ bài viết “Thế chấp tài sản theo pháp luật của Pháp và Thái Lan” của ThS. Nguyễn Minh Oanh – Giảng viên trường Đại học Luật Hà Nội. Bài viết được đăng trên website của Trường Đại học Kiểm sát Hà Nội với đường link https://tks.edu.vn/thong-tin-khoa-hoc/chi- tiet/81/515 .
thỏa thuận bảo đảm nào thì bên có quyền không thể xử lý tài sản của bên có nghĩa vụ mà phải khởi kiện ra tòa án và khi đó nếu bên có nghĩa vụ có tài sản thì tòa án sẽ ra phán quyết và sẽ thi hành án trên khối tài sản của bên có nghĩa vụ để thực hiện nghĩa vụ.
Thứ hai, đối tượng của thế chấp theo quy định của pháp luật Pháp chỉ là bất động sản.
Như vậy, theo quy định của pháp luật Pháp thì chỉ với tài sản là bất động sản của bên có nghĩa vụ, được sử dụng để bảo đảm việc thực hiện nghĩa vụ thì mới được hiểu là thế chấp tài sản, còn quyền trên tài sản là động sản sẽ được coi là một quyền năng khác. Đây là điểm khác biệt lớn so với pháp luật Việt Nam hiện
hành, vì theo quy định của pháp luật Việt Nam thì thế chấp tài sản là việc một
bên (gọi là bên thế chấp) dùng tài sản thuộc sở hữu của mình để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ và không giao tài sản cho bên kia (bên nhận thế chấp) (Theo Khoản 1 Điều 317 BLDS 2015). Theo đó, đối tượng của thế chấp theo quy định của pháp luật Việt Nam chủ yếu là động sản hoặc bất động sản. Trước đây, theo quy định của BLDS 1995 thì pháp luật Việt Nam cũng từng quy định đối tượng
của thế chấp là bất động sản17 để phân biệt với biện pháp cầm cố tài sản. Tuy
nhiên, cho đến ngày nay thì điểm khác biệt của thế chấp và cầm cố tài sản theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành được thể hiện ở cách thức thực hiện là chuyển giao tài sản hoặc không chuyển giao tài sản.