b. Phương pháp thực chất
2.1. Thực trạng các quy định của pháp luật Việt Nam về thẩm quyền giải quyết
giải quyết ly hôn có yếu tố nƣớc ngoài:
Như chương 1 tác giả đã phân tích ở trên, có hai cách xác định tòa án có thẩm quyền tài phán đối với vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài nói chung cũng như vụ việc ly hôn có yếu tố nước ngoài nói riêng. Cách thứ nhất, trước tiên vì vấn đề thẩm quyền của tòa án liên quan đến quyền tự chủ quốc gia nên mỗi quốc gia tự tạo cho mình một hệ thống các tiêu chí, dấu hiệu để xác định những trường hợp nào cơ quan quyền lực của họ có thẩm quyền và trường hợp nào thì không. Cách thứ hai căn cứ vào các điều ước quốc tế đa phương hoặc song phương mà các quốc gia đã ký kết hay gia nhập để tuân theo các quy tắc đã thống nhất về thẩm quyền trong điều ước quốc tế đó.
Thẩm quyền của Tòa án Việt Nam giải quyết các vụ việc ly hôn có yếu tố nước ngoài là vấn đề thời sự luôn được các luật gia quan tâm. Đặc biệt trong giai đoạn hội nhập quốc tế hiện nay khi các quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài ngày càng tăng mạnh về số lượng và xuất hiện ngày càng nhiều vụ án ly hôn phức tạp thì việc tìm hiểu, nghiên cứu các quy định về thẩm quyền của Tòa án Việt Nam giải quyết các vụ việc ly hôn có yếu tố nước ngoài ngày càng trở nên cấp thiết. Quan hệ pháp lý về ly hôn có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam lần đầu được quy định trong Luật hôn nhân và gia đình được Quốc hội thông qua ngày 29/12/1986 có hiệu lực thi hành từ ngày 03/1/1987. Tuy nhiên, trong Luật hôn nhân và gia đình năm 1986 đã không quy định như thế nào là ly hôn có yếu tố nước ngoài và cũng không quy định tòa án nào có thẩm quyền giải quyết ly hôn có yếu tố nước ngoài theo thủ tục sơ thẩm, trình tự giải quyết tại tòa án cấp sơ thẩm là như thế nào?...
Trong thông tư liên ngành số 06/TTLN ngày 30/12/1986 của Tòa án nhân dân tối cao - Viện kiểm sát nhân dân tối cao - Bộ tư pháp đã hướng dẫn về thẩm quyền xét xử theo thủ tục sơ thẩm là Tòa án nhân dân cấp tỉnh và hướng dẫn về thủ tục trong quá trình giải quyết vụ án, theo đó Tòa án nhân dân tối cao còn có nhiều văn bản hướng dẫn về thủ tục giải quyết.
Tại Luật hôn nhân và gia đình được Quốc hội thông qua ngày 09/6/2000 có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2001 đã được sửa đổi, bổ sung 2010 đã có nhiều quy định về ly hôn có yếu tố nước ngoài và Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao cũng đã ra Nghị quyết hướng dẫn về ly hôn có yếu tố nước ngoài. Bên cạnh đó, Bộ luật tố tụng dân sự đã được Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa XI, kỳ họp thứ 5 thông qua ngày 15/6/2004 có hiệu lực từ ngày 01/5/2005 sửa đổi, bổ sung năm 2011 đã có nhiều quy định về thẩm quyền giải quyết ly hôn có yếu tố nước ngoài của Tòa án Việt Nam.
Với khuôn khổ hạn hẹp của Luận văn, tác giả chỉ tập trung đi sâu nghiên cứu các quy định của pháp luật hiện hành trong pháp luật Việt Nam cũng như điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hay tham gia về thẩm quyền giải quyết ly hôn có yếu tố nước ngoài. Có thể khẳng định đây là các văn bản hiện hành đã kế thừa có chọn lọc và khắc phục những hạn chế, tồn tại các quy định về thẩm quyền giải quyết ly hôn có yếu tố nước ngoài của các văn bản pháp luật trước.
Cụ thể, tác giả tập trung làm rõ thực trạng các quy định hiện hành của pháp luật Việt Nam về thẩm quyền giải quyết ly hôn có yếu tố nước ngoài gồm hai vấn đề lớn đó là vấn đề thẩm quyền chung và thẩm quyền riêng biệt. Tiếp theo, tác giả luận văn tìm hiểu các quy định của điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hay gia nhập có quy định thống nhất về thẩm quyền giải quyết ly hôn có yếu tố nước ngoài. Tuy nhiên, một vấn đề tạm gọi là quy tắc cần quán triệt khi xác định thẩm quyền xét xử quốc tế của Tòa án Việt Nam hay nói hẹp hơn khi xác định thẩm quyền giải quyết ly hôn có yếu tố nước ngoài của Tòa án Việt Nam đó là: khi có điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia về điều chỉnh quan hệ ly hôn có yếu tố nước ngoài trong đó có thống nhất về thẩm quyền giải quyết thì cần tuân theo các quy tắc
đã thống nhất trong điều ước quốc tế đó. Còn nếu trong trường hợp không có điều ước quốc tế thì thẩm quyền giải quyết ly hôn có yếu tố nước ngoài của Tòa án Việt Nam được xác định theo các quy định của pháp luật Việt Nam.
2.1.1 Thẩm quyền chung:
Vụ việc ly hôn có yếu tố nước ngoài liên quan đến “hai hay nhiều nước do đó Tòa án của hai hay nhiều nước có thể có thẩm quyền giải quyết theo những tiêu chí mà mỗi nước tự thiết lập. Trong một số trường hợp, pháp luật Việt Nam cho rằng Tòa án Việt Nam có thẩm quyền riêng biệt nên khi Tòa án nước ngoài giải quyết thì quyết định của họ sẽ không được công nhận và cho thi hành ở Việt Nam” [41, trg 82]. Riêng những trường hợp được thiết lập là thẩm quyền tài phán chung có nghĩa cả Tòa án Việt Nam và Tòa án nước ngoài đều có thẩm quyền giải quyết theo quy định của họ và quyết định của Tòa án nước ngoài có thể được công nhận và thi hành tại Việt Nam. Theo Nguyễn Trung Tín về thẩm quyền của Tòa án Việt Nam giải quyết các vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài theo Bộ luật tố tụng dân sự năm 2004: “Thẩm quyền riêng biệt khác với thẩm quyền chung ở hai điểm: thứ nhất, thẩm quyền chung được quy định chung cho các trường hợp, trong khi đó thẩm quyền riêng biệt chỉ quy định cho một số trường hợp cụ thể; thứ hai, thẩm quyền chung không có tính bắt buộc nguyên đơn phải kiện tới Tòa án quốc gia mà có thể chọn Tòa án quốc gia khác trong khi đó thẩm quyền riêng biệt mang tính chất áp đặt” [81, trg 79].
Về thẩm quyền của Tòa án Việt Nam giải quyết các vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài nói chung cũng như thẩm quyền của Tòa án Việt Nam giải quyết các vụ việc ly hôn có yếu tố nước ngoài nói riêng được quy định tại Chương XXXV về: “Thẩm quyền của Tòa án Việt Nam giải quyết các vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài” của Bộ luật tố tụng dân sự năm 2004 được sửa đổi, bổ sung năm 2011. Pháp luật Việt Nam đã đưa ra các tiêu chí để xác định thẩm quyền tài phán ly hôn của Tòa án Việt Nam. Chúng ta dễ dàng nhận thấy hai phương pháp được sử dụng trong Bộ luật tố tụng dân sự này để xác định thẩm quyền tài phán quốc tế về ly hôn của Tòa án Việt Nam đó là phương pháp quy dẫn và phương pháp liệt kê.
Theo phương pháp liệt kê thì thẩm quyền của Tòa án Việt Nam về giải quyết ly hôn có yếu tố nước ngoài căn cứ một trong số các tiêu chí:
Theo điểm b, khoản 2 Điều 410 Bộ luật tố tụng dân sự: “Bị đơn là công dân nước ngoài, người không quốc tịch cư trú, làm ăn, sinh sống lâu dài tại Việt Nam hoặc có tài sản trên lãnh thổ Việt Nam”. Hiểu như thế nào là “cư trú, làm ăn, sinh sống lâu dài tại Việt Nam”. Vấn đề này theo ý kiến ông Thái Công Khanh thì: “Nội dung của cụm từ này được thể hiện không chuẩn xác. Bởi lẽ có người cư trú ở Việt Nam nhưng làm ăn, sinh sống ở nước ngoài; có người cư trú ở nước ngoài nhưng làm ăn, sinh sống ở Việt Nam. Hơn nữa, có người được sinh ra ở Việt Nam nhưng sống ở nước ngoài; có người được sinh ra ở nước ngoài nhưng lại sống ở Việt Nam. Cụm từ “cư trú, làm ăn, sinh sống lâu dài tại Việt Nam” chỉ có thể sử dụng trong việc giao tiếp, xưng hô mà không thể sử dụng trong văn bản pháp quy của nhà nước. Chúng tôi đề nghị cụm từ “cư trú, làm ăn, sinh sống...” nên được thay thế bằng thuật ngữ “thường trú”. Thuật ngữ “thường trú” đã được sử dụng trong Luật hôn nhân và gia đình 2000 và trong các văn bản pháp quy khác. Trong pháp luật nhiều nước cũng sử dụng thuật ngữ “thường trú” mà không sử dụng cụm từ “cư trú, làm ăn, sinh sống...” [48].
Theo quan điểm của tác giả luận văn thì cụm từ trên được hiểu là chỉ cần có một trong những tiêu chí cư trú hoặc làm ăn hoặc sinh sống lâu dài tại Việt Nam thì lúc này Tòa án Việt Nam có thẩm quyền giải quyết. Có nghĩa, khi bị đơn là công dân nước ngoài, người không quốc tịch hoặc cư trú hoặc làm ăn hoặc sinh sống lâu dài ở Việt Nam thì điều kiện về thẩm quyền giải quyết của Tòa án đã thỏa mãn. Chỉ cần một trong các tiêu chí này tồn tại chứ không nhất thiết phải đồng thời vừa làm ăn, vừa sinh sống, vừa cư trú ở Việt Nam thì Tòa án Việt Nam mới có thẩm quyền giải quyết.
Bộ luật tố tụng dân sự Việt Nam 2004 sửa đổi, bổ sung năm 2011 quy định Tòa án Việt Nam có thẩm quyền giải quyết khi bị đơn là công dân nước ngoài, người không quốc tịch cư trú, làm ăn, sinh sống lâu dài tại Việt Nam điều này cũng đồng nghĩa với việc khi bị đơn là công dân nước ngoài, người không quốc tịch chỉ
tạm trú tại Việt Nam thì Tòa án Việt Nam không có thẩm quyền giải quyết các vụ việc ly hôn này.
Điểm b, khoản 2 Điều 410 Bộ luật tố tụng dân sự: “Tòa án Việt Nam giải quyết các vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài trong các trường hợp sau: b, Bị đơn là công dân nước ngoài, người không quốc tịch cư trú, làm ăn, sinh sống lâu dài tại Việt Nam hoặc có tài sản trên lãnh thổ Việt Nam”, với việc quy định này là rất phù hợp với nhiều hệ thống pháp luật khác. Tiêu chí “cư trú” của bị đơn đã được sử dụng rộng rãi trên thế giới để xác định thẩm quyền tài phán quốc tế của Tòa án mà không phụ thuộc vào nội dung vụ việc. Ví dụ Điều 3 Luật Tư pháp quốc tế Tunisi thì khi bị đơn cư trú tại Tunisi bất kể quốc tịch là gì lúc đó Tòa án Tunisi có thẩm quyền giải quyết tranh chấp dân sự, thương mại. Hay theo Điều 2 Nghị định Châu Âu số 44/2001 ngày 22/12/2000 khi bị đơn cư trú trên lãnh thổ của một nước thành viên thì nước thành viên này có thẩm quyền tài phán bất kể quốc tịch của bị đơn thuộc quốc gia nào.
Tiếp theo vẫn theo phương pháp liệt kê, thẩm quyền chung của Tòa án Việt Nam giải quyết các vụ việc ly hôn có yếu tố nước ngoài khi nguyên đơn hoặc bị đơn là công dân Việt Nam (điểm g khoản 2 Điều 410 Bộ luật tố tụng dân sự). Như vậy, với sự quy định này của Bộ luật tố tụng dân sự thì chỉ cần một bên là công dân Việt Nam thì Tòa án Việt Nam có thẩm quyền tài phán về ly hôn có yếu tố nước ngoài.
Bằng phương pháp quy dẫn, Bộ luật tố tụng dân sự đã xác định thẩm quyền tài phán của Tòa án Việt Nam đối với các vụ việc dân sự có tính chất quốc tế trong đó có vụ việc ly hôn có yếu tố nước ngoài. Tại khoản 1, Điều 410 Bộ luật tố tụng dân sự năm 2004 quy định chung về thẩm quyền của Tòa án Việt Nam giải quyết các vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài: “Thẩm quyền của Tòa án Việt Nam giải quyết các vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài được xác định theo quy định tại chương III của Bộ luật này, trừ trường hợp Chương này có quy định khác”. Với sự quy định tại khoản 1 Điều 410 Bộ luật tố tụng dân sự trên thẩm quyền tài phán quốc tế của Tòa án Việt Nam được xác định theo quy định của Chương III Bộ luật tố tụng dân sự. Nghĩa là, thẩm quyền tài phán quốc tế về ly hôn có yếu tố nước ngoài của
Tòa án Việt Nam không những được xác định theo các điểm tại khoản 2 Điều 410 Bộ luật tố tụng dân sự mà tác giả luận văn vừa phân tích ở trên mà còn theo khoản 1 Điều 410 Bộ luật tố tụng dân sự. “Vì khoản 1 Điều 410 quy dẫn đến Chương III của Bộ luật nên những yếu tố xác định Tòa án có thẩm quyền đối với quan hệ quốc nội được sử dụng để xác định thẩm quyền tài phán quốc tế của Tòa án Việt Nam” [41, trg 99].
Như vậy, ở phương pháp liệt kê, Bộ luật tố tụng dân sự cho chúng ta biết Tòa án Việt Nam có thẩm quyền tài phán nhưng ta lại không biết cụ thể Tòa án nơi nào có thẩm quyền giải quyết. Khác với phương pháp liệt kê, phương pháp quy dẫn tại khoản 1, Điều 410 Bộ luật tố tụng dân sự không những chỉ ra thẩm quyền tài phán quốc tế của Tòa án Việt Nam mà còn cho ta biết thẩm quyền theo lãnh thổ cụ thể của Tòa án Việt Nam.
Để cụ thể hơn chúng ta cùng xem xét một trường hợp ví dụ theo điểm b, khoản 2 Điều 410 Bộ luật tố tụng dân sự khi bị đơn trong vụ án ly hôn có yếu tố nước ngoài là công dân nước ngoài, người không quốc tịch cư trú, làm ăn, sinh sống lâu dài tại Việt Nam hoặc có tài sản trên lãnh thổ Việt Nam thì Tòa án Việt Nam có thẩm quyền tài phán quốc tế. Chiểu theo điểm a, khoản 1, Điều 35 Bộ luật tố tụng dân sự, Chương III thì Tòa án nơi bị đơn cư trú, làm việc, nếu bị đơn là cá nhân ...có thẩm quyền giải quyết theo thủ tục sơ thẩm những tranh chấp về dân sự, hôn nhân và gia đình... Như vậy, áp dụng quy định tại chương III của Bộ luật tố dụng dân sự được dẫn chiếu từ khoản 1, Điều 410 Bộ luật tố tụng dân sự thì chúng ta kết luận được Tòa án Việt Nam có thẩm quyền tài phán quốc tế khi bị đơn là công dân nước ngoài, người không quốc tịch cư trú, làm ăn sinh sống lâu dài tại Việt Nam hoặc có tài sản trên lãnh thổ Việt Nam và Tòa án nơi bị đơn cư trú, làm việc là Tòa án có thẩm quyền giải quyết.
Như vậy trong khi giải quyết các vụ việc ly hôn có yếu tố nước ngoài Tòa án cần viện dẫn Khoản 1, Điều 410 Bộ luật tố tụng dân sự là một căn cứ bên cạnh các điểm, khoản, điều tại phần thứ chín Bộ luật tố tụng dân sự. Bởi vì khi viện dẫn khoản 1, Điều 410 trên thì cũng đồng nghĩa cho phép áp dụng những quy định tại
Chương III Bộ luật tố tụng dân sự khi vụ việc có yếu tố nước ngoài. Việc viện dẫn đầy đủ như trên sẽ ra một phán quyết có căn cứ cụ thể, đầy thuyết phục về thẩm quyền giải quyết. Tuy nhiên trên thực tế thì không phải Thẩm phán nào cũng viện dẫn khoản 1, Điều 410 Bộ luật tố tụng dân sự như một căn cứ pháp luật để giải quyết vấn đề thẩm quyền Tòa án. Điều này thực sự rất đáng tiếc. Về vấn đề này tác giả xin được trở lại xem xét bằng những vụ việc thực tiễn tại Chương III luận văn.
Tuy nhiên, với trật tự bố cục của Điều 410 Bộ luật tố tụng dân sự hiện nay thì chưa thật rõ ràng, chuẩn xác dẫn đến nhiều cách hiểu, áp dụng pháp luật không thống nhất. Theo quan điểm tác giả luận văn nên chăng chúng ta cần thay đổi vị trí khoản 1 và khoản 2 trong Điều luật 410 này. Có nghĩa khoản 1 đổi thành khoản 2 và