TRONG LUẬT HèNH SỰ VIỆT NAM VÀ LUẬT HèNH SỰ ĐỨC
Bộ luật hỡnh sự Đức gồm 358 Điều, 24 Chƣơng cỏc tội XHTDTE thuộc "Chƣơng 13 về cỏc tội xõm phạm sự tự quyết về tỡnh dục". Cụ thể tại cỏc Điều 176, 176a, 176b, Điều 180, 184
2.1.1. Về dấu hiệu phỏp lý
Điều 176 BLHS Đức quy định:
(1) Ngƣời nào thực hiện những hành vi tỡnh dục ở ngƣời dƣới mƣời bốn tuổi (trẻ em) hoặc để cho trẻ em thực hiện những hành vi tỡnh dục ở mỡnh thỡ bị xử phạt với hỡnh phạt tự do từ sỏu thỏng đến mƣời năm
(2) Cũng bị xử phạt nhƣ vậy, ngƣời nào thỳc đẩy một trẻ em thực hiện những hành vi tỡnh dục ở ngƣời thứ ba hoặc để ngƣời thứ ba thực hiện ở trẻ em này… [44].
Điều 176a BLHS Đức quy định: "Lạm dụng tỡnh dục trẻ em trong cỏc trƣờng hợp của Điều 176 khoản 1 và 2 bị xử phạt với hỡnh phạt tự do khụng dƣới một năm nếu ngƣời thực hiện tội phạm trong thời gian năm năm cuối cựng đó bị kết ỏn cú hiệu lực về một tội phạm nhƣ vậy…" [44].
Điều 176b BLHS Đức quy định: "Nếu ngƣời thực hiện tội phạm gõy ra cỏi chết của trẻ em qua lạm dụng tỡnh dục (Điều 176 và 176a) ớt nhất là do khinh suất thỡ bị xử phạt với hỡnh phạt tự do suốt đời hoặc với hỡnh phạt tự do khụng dƣới mƣời năm" [34].
- BLHS Đức chỉ quy định đối tƣợng của tội phạm là người dưới 14 tuổi và ngƣời dƣới 16 tuổi,nhƣng ở đõy, BLHS Cộng hũa Liờn bang Đức quy định đối tƣợng rộng hơn khi quy định là "người", nghĩa là cú thể là cả em trai và trẻ em gỏi. BLHS Việt Nam cũng cú sự tƣơng đồng với BLHS Đức khi quy định đối tƣợng của tội phạm là trẻ em vậy ta cũng cú thể hiểu là trẻ em trai hoặc trẻ em gỏi, tuy nhiờn điểm khỏc biệt hơn về đối tƣợng của tội phạm trong BLHS Việt Nam là đó phõn ra 02 đối tƣợng của tội phạm đú là trẻ em dƣới 13 tuổi và trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dƣới 16 tuổi.
- Bộ luật hỡnh sự Đức quy định hành vi về nội dung XHTD đối với trẻ em, đú là: Lạm dụng tỡnh dục trẻ em. Hành vi này đƣợc quy định tại 3 Điều về lạm dụng tỡnh dục trẻ em, lạm dụng tỡnh dục trẻ em nghiờm trọng và lạm dụng tỡnh dục trẻ em với hậu quả chết ngƣời, hỗ trợ hành vi tỡnh dục của ngƣời chƣa thành niờn (quy định tại Điều 180), phỏt tỏn ấn phẩm khiờu dõm (quy định tại Điều 184). Nhƣ vậy nú cú phõn biệt cỏc trƣờng hợp khỏc nhau quy định tại ba điều 176, 176a, 176b. Bờn cạnh đú Bờn cạnh đú luật hỡnh sự Đức tại Điều 180 cũn quy định cả trƣờng hợp hỗ trợ cho những hành vi tỡnh
dục của ngƣời chƣa thành niờn:"Ngƣời nào hỗ trợ những hành vi tỡnh dục của một ngƣời dƣới mƣời sỏu tuổi ở hoặc trƣớc một ngƣời thứ ba hoặc những hành vi tỡnh dục của ngƣời thứ ba ở một ngƣời dƣới mời sỏu tuổi …" hay tại Điều 184 Phỏt tỏn những ấn phẩm khiờu dõm: "mời chào, giao cho một ngƣời dƣới 18 tuổi hoặc làm cho họ đƣợc tiếp cận hoặc trƣng bày cụng khai, treo, trỡnh chiếu hoặc bằng cỏch khỏc làm cho họ đƣợc tiếp cận hoặc…" việc quy định nhƣ này cho thấy tội phạm khụng chỉ xõm hại danh dự,nhõn phẩm của đứa trẻ mà cũn là bảo vệ trật tự an toàn xó hội, ghi nhận cả cỏc trƣờng hợp XHTD khỏc đõy cũng là điểm tiến bộ của phỏp luật hỡnh sự Đức so với Luật hỡnh sự Việt Nam
- Về chủ thể của tội phạm, Điều 176. 176a, 176b BLHS Đức khụng mụ tả "chủ thể" của hành vi xõm hại bởi thực tiễn xột xử ở Đức thừa nhận chủ thể của hành vi xõm hại trẻ em bao gồm cả nam và nữ. Điều luật này mụ tả đối tƣợng tỏc động của tội phạm là "trẻ em" vỡ theo luật hỡnh sự Đức nạn nhõn của hành vi XHTDTE bao gồm cả nam và nữ. Tuy nhiờn tại Điều 112, 114, 115, 116 BLHS Việt Nam mụ tả chủ thể của hành vi XHTDTE là "ngƣời nào". Với cỏch mụ tả nhƣ vậy cú thể hiểu chủ thể của hành vi XHTDTE gồm cả nam và nữ. Tuy nhiờn thực tiễn xột xử ở Việt Nam lại thừa nhận chủ thể của tội hiếp dõm là nam giới. Nhƣ vậy, quy định của BLHS Việt Nam đó khụng cú sự thống nhất với thực tiễn xột xử ở Việt Nam. Đõy cũng là điểm hạn chế của LHS Việt Nam cần khắc phục. Theo tỏc giả, nhà làm luật Việt Nam cần mụ tả dấu hiệu riờng "giới tớnh" của chủ thể vào ngay trong điều luật, tạo sự rừ ràng trong quy định của BLHS.
- Về hành vi khỏch quan, Điều 176, 176a, 176b, 180,184 BLHS Đức mụ tả hành vi khỏch quan của tội XHTDTE là "những hành vi tỡnh dục hoặc để cho trẻ em thực hiện những hành vi tỡnh dục ở mỡnh", xỳi giục, thỳc đẩy, tỏc động vào trẻ em qua cỏc ấn phẩm, hỗ trợ cho hành vi tỡnh dục,... Một hành
vi cấu thành cỏc tội khỏc nhau nhƣ lạm dụng tỡnh dục trẻ em, lạm dụng tỡnh dục trẻ em nghiờm trọng, lạm dụng tỡnh dục trẻ em gõy hậu quả chết ngƣời.
- Về thủ đoạn phạm tội XHTDTE, BLHS Đức nờu: "ngƣời nào thực hiện những hành vi tỡnh dục ở ngƣời dƣới mƣời 14 tuổi (trẻ em) hoặc để cho trẻ em thực hiện những hành vi tỡnh dục ở mỡnh…", xỳi giục, thỳc đẩy, tỏc động vào trẻ em qua cỏc ấn phẩm… khỏc với quy định của BLHS Đức, Luật hỡnh sự Việt Nam về thủ đoạn của tội XHTDTE là hành vi dựng vũ lực, đe dọa dựng vũ lực hoặc lợi dụng tỡnh trạng khụng thể tự vệ đƣợc của nạn nhõn, hoặc dựng mọi thủ đoạn cú tớnh chất dõm dục đối với nạn nhõn.
2.1.2. Về hỡnh phạt
Thứ nhất, BLHS Đức quy định từ 6 thỏng đến 10 năm tự cho loại tội này (Điều 176 quy định cụ thể), tuy nhiờn tại điểm 3 Điều 176 cũng quy định "trong những trƣờng hợp đặc biệt nghiờm trọng thỡ quyết định hỡnh phạt tự do khụng dƣới một năm".
Thứ hai, đó cú sự phõn húa TNHS của ngƣời giỳp sức, thụng qua những hành động giỏn tiếp thể hiện tại khoản 4 Điều 176 Bị xử phạt với hỡnh phạt tự do từ ba thỏng đến năm năm, ngƣời
- Thực hiện những hành vi tỡnh dục trƣớc một trẻ em,
- Thỳc đẩy một trẻ em thực hiện những hành vi tỡnh dục, khi hành vi khụng bị đe dọa với hỡnh phạt theo khoản 1 hoặc khoản 2,
- Tỏc động vào một trẻ em qua cỏc ấn phẩm (Điều 11 khoản 3) nhằm đƣa trẻ em đến với những hành vi tỡnh dục mà trẻ em cần phải thực hiện ở hoặc trƣớc ngƣời thực hiện tội phạm hoặc ở hoặc trƣớc một ngƣời thứ ba hoặc để ngƣời thực hiện tội phạm hoặc ngƣời thứ ba thực hiện những hành vi tỡnh dục ở mỡnh hoặc,
- Tỏc động vào một trẻ em qua giới thiệu tranh ảnh hoặc hỡnh ảnh cú tớnh khiờu dõm hoặc qua cho nghe những vật lƣu giữ õm thanh cú nội dung khiờu dõm hoặc qua những bài núi chuyện tƣơng tự.
Luật hỡnh sự Việt Nam thỡ khụng quy định cụ thể sự phõn húa TNHS của ngƣời giỳp sức, hoạt động giỏn tiếp thỳc đẩy…, mà cỏc hành động này đƣợc xem với vai trũ đồng phạm quy định tại Điều 20 BLHS Việt Nam. Theo tỏc giả nhà làm luật Việt Nam cũng nờn xem xột việc xõy dựng sự phõn húa TNHS của ngƣời đồng phạm trong từng điều luật cụ thể.
Khoản 5 Điều 176 cũng nờu: "(5) Bị xử phạt với hỡnh phạt tự do từ ba thỏng đến năm năm, ngƣời nào mời chào hoặc hứa đƣa đến một trẻ em cho một hành vi theo cỏc khoản 1 đến 4 hoặc ngƣời nào thỏa thuận với một ngƣời khỏc về một hành vi nhƣ vậy" [44].
Làm chết ngƣời với lỗi vụ ý hỡnh phạt tự chung thõn cũng đƣợc ỏp dụng cho ngƣời phạm tội theo quy định tại:
Điều 176b Lạm dụng tỡnh dục trẻ em với hậu quả chết ngƣời. Nếu thực hiện tội phạm gõy ra cỏi chết của trẻ em qua lạm dụng tỡnh dục (Điều 176 và 176a) ớt nhất là do khinh suất thỡ bị xử phạt với hỡnh phạt tự do suốt đời hoặc hỡnh phạt tự do khụng dƣới mƣời năm [44].
Vậy xột theo mức hỡnh phạt ỏp dụng thỡ Việt Nam nghiờm khắc hơn khi quy định khung hỡnh phạt thấp nhất cho loại tội này là 6 thỏng, cao nhất là tử hỡnh.
Xột theo tớnh nguy hiểm cho xó hội của hành vi tỏc giả đồng ý với quan điểm theo quy định của BLHS Việt Nam là khung hỡnh phạt thấp nhất cho loại tội này là 6 thỏng cao nhất là tử hỡnh.
Nhƣ vậy ta thấy BLHS Đức khụng quy định tội cƣỡng dõm trẻ em, hiếp dõm trẻ em, nú quy định tội lạm dụng tỡnh dục trẻ em đƣợc hiểu là bao gồm cỏc hành vi hiếp dõm trẻ em, cƣỡng dõm trẻ em, dõm ụ với trẻ em, giao cấu với trẻ em. Luật hỡnh sự Việt Nam cú xỏc định tội danh khỏc nhau cho cỏc trƣờng hợp XHTDTE.