1.4. CÁC TỘI XÂM HẠI TèNH DỤC TRẺ EM TRONG BỘ LUẬT
1.4.1. Tội hiếp dõm trẻ em (Điều 112 Bộ luật hỡnh sự)
Hiếp dõm trẻ em là hành vi dựng vũ lực, đe dọa dựng vũ lực hoặc lợi dụng tỡnh trạng khụng thể tự vệ đƣợc của nạn nhõn hoặc thủ đoạn khỏc giao cấu với trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dƣới 16 tuổi trỏi với ý muốn của họ hoặc hành vi giao cấu với trẻ em dƣới 13 tuổi [21, tr. 34].
Nhƣ vậy, đối tƣợng trẻ em chƣa đủ 13 tuổi là đối tƣợng đƣợc phỏp luật hỡnh sự bảo vệ nghiờm ngặt và tuyệt đối về cỏc hành vi XHTD. Bất luận trong trƣờng hợp nào (kể cả cú sự thỏa thuận, thậm chớ là sự chủ động từ phớa nạn nhõn) thỡ hành vi quan hệ tỡnh dục của ngƣời đó thành niờn với nạn nhõn đều bị coi là phạm tội hiếp dõm trẻ em.
Hiếp dõm trẻ em là tội phạm mới đƣợc quy định tại luật sửa đổi bổ sung một số điều của BLHS đƣợc Quốc hội thụng qua ngày 10- 05- 1997, trờn cơ sở tỏch một phần đoạn 2 khoản 1 và toàn bộ khoản 4 Điều 112 BLHS chƣa đƣợc sửa đổi vào ngày 10-05-1997 do yờu cầu của việc đấu tranh với tệ XHTDTE ngày càng nghiờm trọng thành điều 112. BLHS năm 1999 về cơ bản vẫn giữ lại cỏc dấu hiệu, cỏc tỡnh tiết định khung hỡnh phạt nhƣ Điều 112 BLHS năm 1985. Tuy nhiờn, cú bổ sung, sửa đổi cho phự hợp với thực tiễn xột xử và tỡnh hỡnh phỏt triển của xó hội.
Khỏch thể của tội phạm: Là sự phỏt triển về mặt tõm lý, sinh lý, quyền
bất khả xõm phạm về quan hệ tỡnh dục, nhõn phẩm danh dự của trẻ em.Thậm chớ cú trƣờng hợp cũn xõm hại đến sức khỏe tớnh mạng của nạn nhõn
Đối tƣợng phạm tội là trẻ em dƣới 16 tuổi.
Mặt khỏch quan của tội phạm: Hành vi khỏch quan của tội này là hành vi giao cấu với trẻ em thể hiện ở hai dạng:
Hành vi giao cấu với trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dƣới 16 tuổi trỏi ý muốn của họ bằng cỏch dựng vũ lực, đe dọa dựng vũ lực hoặc lợi dụng tỡnh trạng khụng thể tự vệ của nạn nhõn hoặc dựng thủ đoạn khỏc.
Hành vỡ giao cấu với trẻ em chƣa đủ 13 tuổi. Điều luật quy định mọi trƣờng hợp giao cấu với trẻ em chƣa đủ 13 tuổi đều là hành vi hiếp dõm trẻ em, dự cú sử dụng hay khụng sử dụng những thủ đoạn ở trờn. Sở dĩ đƣợc quy định nhƣ vậy vỡ nhà làm luật coi việc lợi dụng độ tuổi để cú đƣợc sự đồng ý của nạn nhõn cũng là một dạng cụ thể của thủ đoạn khỏc thủ đoạn lợi dụng tỡnh trạng khụng thể cú khả năng biểu lộ ý chớ đỳng đắn đƣợc [4, tr. 147].
Thủ đoạn dựng vũ lực là dựng sức mạnh là dựng sức mạnh vật chất tỏc động vào cơ thể của nạn nhõn để thực hiện hành vi giao cấu, vớ dụ: đẩy ngó, xụ đẩy, xộ quần ỏo giữ chặt chõn tay nạn nhõn, búp cổ nạn nhõn vật ngó đố bẹp sự khỏng cự của nạn nhõn
Thủ đoạn đe dọa dựng vũ lực là hành vi đƣa ra thụng tin đe dọa sẽ dựng vũ lực với nạn nhõn nếu nạn nhõn khụng để cho ngƣời phạm tội thực hiện hành vi giao cấu nhƣ: đe dọa sẽ gõy thƣơng tớch, sẽ giết sẽ đốt nhà, sẽ bắt cúc ngƣời thõn… của nạn nhõn hoặc ngƣời thõn của nạn nhõn. Thủ đoạn đe dọa bằng vũ lực này phải đủ mạnh để làm tờ liệt hoàn toàn ý chớ khỏng cự của nạn nhõn, làm cho nạn nhõn sợ hói phải để cho ngƣời phạm tội giao cấu trỏi ý muốn với mỡnh.
Lợi dụng tỡnh trạng khụng thể tự vệ đƣợc của nạn nhõn là thủ đoạn lợi dụng tỡnh trạng nạn nhõn vỡ một lý do nào đú mà khụng thể khỏng cự đƣợc, chống lại hành vi giao cấu nhƣ lợi dụng lỳc trẻ em bị ốm đau nằm liệt giƣờng, trẻ em đang mờ man bất tỉnh, ngất xỉu, bị bệnh động kinh… ngƣời phạm tội đó thực hiện tội phạm [23, tr. 102].
Thủ đoạn khỏc là trƣờng hợp chủ thể sử dụng một thủ đoạn ngoài cỏc hành vi núi trờn để tƣớc bỏ khả năng khỏng cự của nạn nhõn. Đõy là một quy định mở của phỏp luật hỡnh sự, nhằm trỏnh bỏ lọt tội phạm. Vỡ trờn thực tế hành vi phạm tội ngày càng tinh vi và nhiều thủ đoạn hơn. Thự c tế cú trƣờng hợp ngƣời phạm tội thực hiện hành vi khụng thuộc một trong cỏc hành vi cụ
thể đó đƣợc quy định trong cấu thành nhƣng hành vi này bản chất lại là hành vi hiếp dõm trẻ em và việc truy cứu ngƣời phạm tội là cần thiết. Cỏc trƣờng hợp dựng thủ đoạn khỏc cú thể đƣợc hiểu là ngƣời phạm tội cho trẻ em lợi dụng sự kộm hiểu biết của mỡnh để thực hiện hành vi giao cấu…
Giao cấu trỏi với ý muốn của của trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dƣới 16 tuổi cú ý nghĩa quan trọng trong việc định tội danh. Hành vi giao cấu đƣợc coi là trỏi ý muốn với nạn nhõn khi hành vi đú khụng đƣợc nạn nhõn đồng ý, chấp nhận. Trong trƣờng hợp thụng thƣờng và nạn nhõn cú thể biểu lộ đƣợc ý chớ một cỏch đỳng đắn thỡ tớnh chất trỏi ý muốn đƣợc thể hiện qua thỏi độ phản đối của nạn nhõn. Trƣờng hợp nạn nhõn miễn cƣỡng chấp nhận việc giao cấu vỡ một lý do nào đú thỡ hành vi khụng cấu thành tội này [21, tr. 33]. Nếu giao cấu cú sự đồng ý của trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dƣới 16 tuổi thỡ cú thể cấu thành tội giao cấu với trẻ em (Điều 115 bộ BLHS) hay tội mua dõm ngƣời chƣa thành niờn phạm tội (Điều 256 BLHS)
Mọi trƣờng hợp giao cấu với trẻ em chƣa đủ 13 tuổi đều phạm tội hiếp dõm trẻ em (khụng phụ thuộc vào ý chớ nạn nhõn là thuận tỡnh đồng ý hay bị ộp buộc, cƣỡng ộp phải giao cấu). Trẻ em chƣa đủ 13 tuổi chƣa phỏt triển đầy đủ về mặt tõm sinh lý, cỏc em cũn non nớt, chƣa ý thức đƣợc hành vi, việc làm của mỡnh, cỏc em dễ bị dụ dỗ, lụi kộo, mua chuộc. Ở đõy ta cú thể núi ngƣời phạm tội đó lợi dụng độ tuổi của cỏc em để cú đƣợc sự đồng ý của cỏc em, cú thể xem đõy là hành vi dựng thủ đoạn khỏc, lợi dụng tỡnh trạng khụng cú khả năng biểu lộ ý chớ đỳng đắn của trẻ em dƣới 13 tuổi. Việc nhà làm luật quy định nạn nhõn dƣới 13 tuổi dự cú đồng ý để ngƣời phạm tội giao cấu thỡ hành vi giao cấu này vẫn bị coi là phạm tội hiếp dõm trẻ em xuất phỏt từ luận điểm: ở độ tuổi dƣới 13 trẻ em cũn non nớt yếu ớt, chƣa cú khả năng biểu lộ ý chớ đỳng đắn, dễ bị ngƣời khỏc lụi kộo rủ rờ, mua chuộc, khú cú thể tự vệ đƣợc, nờn cần đƣợc bảo vệ một cỏch đặc biệt nhằm bảo đảm sự phỏt triển
bỡnh thƣờng. lành mạnh của cỏc em mà cần phải trừng trị thật nghiờm khắc đối với hành vi XHTD đối với cỏc em.
Việc xỏc định tuổi của bị hại cú ý nghĩa quan trọng trong việc giải quyết cỏc vụ ỏn XHTDTE vỡ đõy là căn cứ để truy cứu TNHS cú lợi cho bị hại. Việc xỏc định tuổi của ngƣời bị tội phạm tỏc động đƣợc coi là trẻ em là một yờu cầu bắt buộc hết sức quan trọng của cỏc cơ quan tiến hành tố tụng. Quỏ trỡnh chứng minh tuổi của ngƣời bị tội phạm xõm hại là trẻ em cú thể bao gồm: bản sao giấy khai sinh, nếu khụng cú giấy khai sinh thỡ phải cú cỏc tài liệu chứng minh ngƣời đú chƣa đủ 16 tuổi. Thậm chớ cú trƣờng hợp cú giấy khai sinh rồi những vẫn khụng xỏc nhận đƣợc chớnh xỏc độ tuổi của ngƣời bị tội phạm xõm hại thỡ cần phải cú sự giỏm định nếu cú một trong cỏc bờn yờu cầu giỏm định hoặc khiếu nạn về tuổi của nạn nhõn; vỡ cú những trƣờng hợp tuy đó cú giấy khai sinh nhƣng vẫn chƣa chớnh xỏc về tuổi của ngƣời bị tội phạm xõm hại, làm cho việc xột xử vụ ỏn khụng sỏt thực và khụng đỳng đắn.
Thực tiễn xột xử cho thấy, cú rất nhiều trƣờng hợp việc xỏc định tuổi của ngƣời bị tội phạm xõm hại gặp rất nhiều khú khăn, cỏc cơ quan tiến hành tố tụng đó ỏp dụng nhiều biện phỏp nhƣng vẫn khụng xỏc định đƣợc độ tuổi của ngƣời đú. Vớ dụ nhƣ địa bàn nơi cú số lƣợng ngƣời dõn tộc thiểu số sinh sống nhiều, việc làm giấy khai sinh ở giai đoạn trƣớc đõy khụng đầy đủ, cho nờn cú nhiều trƣờng hợp đến nay vẫn chƣa cú giấy khai sinh hoặc làm giấy khai sinh sau khi sinh 5 đến 10 năm (thậm chớ nhiều hơn) nờn ngày thỏng năm sinh trong giấy khai sinh khụng chớnh xỏc, cú trƣờng hợp ngƣời bị hại khụng biết ngày thỏng năm sinh của mỡnh nờn cỏc cơ quan tiến hành tố tụng hỏi đến cha mẹ ngƣời bị hại, cú ngƣời thỡ bảo họ sinh con họ (bị hại) vào mựa mƣa của năm, cú ngƣời núi sinh vào mựa hạ của năm…, vỡ vậy cơ quan tiến hành tố tụng rất khú khăn trong việc xỏc định đỳng đắn độ tuổi của ngƣời bị hại, gõy khú khăn cho quỏ trỡnh xỏc định tớnh xỏc thực của vụ ỏn, dẫn đến phải cú một sự tuõn thủ thống nhất về vấn đề này.
Hiện nay, việc xỏc định tuổi của bị hại đƣợc hƣớng dẫn tại thụng tƣ số 01/2011/TTLT-VKSNDTC-TANDTC-BCA-BTP-BLDTBXH ngày 12 thỏng 7 năm 2011 hƣớng dẫn thi hành một số quy định của Bộ luật tố tụng hỡnh sự về thủ tục tố tụng đối với ngƣời tham gia tố tụng là ngƣời chƣa thành niờn. Theo đú, Việc xỏc định tuổi của bị can, bị cỏo là ngƣời chƣa thành niờn do cơ quan tiến hành tố tụng thực hiện theo quy định của phỏp luật. Trƣờng hợp đó ỏp dụng cỏc biện phỏp hợp phỏp mà vẫn khụng xỏc định đƣợc chớnh xỏc ngày, thỏng, năm sinh của bị can, bị cỏo thỡ tuổi của họ đƣợc xỏc định nhƣ sau:
+ Trƣờng hợp xỏc định đƣợc thỏng sinh cụ thể nhƣng khụng xỏc định đƣợc ngày thỡ trong thỏng đú lấy ngày cuối cựng của thỏng đú làm ngày sinh của bị can, bị cỏo;
+ Trƣờng hợp xỏc định đƣợc quý cụ thể của năm, nhƣng khụng xỏc định đƣợc ngày thỏng nào trong quý đú thỡ lấy ngày cuối cựng của thỏng cuối cựng trong quý đú làm ngày sinh của bị can, bị cỏo;
+ Trƣờng hợp xỏc định đƣợc cụ thể nửa đầu năm hay nửa cuối của năm, nhƣng khụng xỏc định đƣợc ngày thỏng nào trong nửa đầu năm hoặc nửa cuối năm đú thỡ lấy ngày 30 thỏng 6 hoặc ngày 31 thỏng 12 của năm đú làm ngày sinh cho bị can, bị cỏo;
+ Trƣờng hợp khụng xỏc định đƣợc năm sinh của bị can, bị cỏo là ngƣời chƣa thành niờn thỡ phải tiến hành giỏm định để xỏc định tuổi của họ [47].
Sau khi xỏc định chớnh xỏc ngày thỏng năm sinh của bị hại, cơ quan tiến hành tố tụng phải xem xột tuổi của bị hại ở thời điểm bị xõm hại vỡ điều này sẽ giỳp xem xột quyết định tội danh, hỡnh phạt đối với bị can, bị cỏo. Theo quy định cảu phỏp luật Việt Nam, việc tớnh tuổi của bị hại là ngƣời chƣa thành niờn phải đƣợc tớnh chớnh xỏc theo ngày thụng qua việc so sỏnh giữa ngày thỏng năm sinh của ngƣời đú với ngày thỏng ngƣời đú bị xõm hại.
Vớ dụ: Lờ Thị A sinh ngày 31/08/2000, thỡ tớnh đến ngày 31/08/2013 A mới đủ 13 tuổi. Nếu đến ngày 30/08/2013 Nguyễn Văn B cú hành vi giao cấu với A thỡ B vẫn bị truy cứu về tội hiếp dõm trẻ em.
Trong thực tiễn để xỏc định độ tuổi của bị hại là một vấn đề rất khú khăn đối với cơ quan tiến hành tố tụng. Cú trƣờng hợp một bị hại cú đến 2 hoặc 3 giấy khai sinh gốc nhƣng lại khỏc ngày, thỏng, năm sinh, hoặc cú một giấy khai sinh nhƣng lại chỉ ghi năm sinh. Cũng cú trƣờng hợp lời khai của bố mẹ bị hại và giấy tờ lý lịch trong hồ sơ về ngày, thỏng, năm sinh là giống nhau nhƣng cơ quan tiến hành tố tụng lại thu đƣợc những chứng cứ chứng minh khỏc với tài liệu kể trờn. Hoặc trƣờng hợp khụng xỏc định đƣợc năm sinh của bị hại thỡ phải tiến hành giỏm định tuổi của họ. Nhƣng kết quả giỏm định lại mõu thuẫn với tài liệu điều tra khỏc nờn gặp ớt nhiều khú khăn trong việc đỏnh giỏ, sử dụng tài liệu chứng cứ. Vỡ vậy, khi cú mõu thuẫn về tuổi của bị hại cần phải điều tra, xỏc minh để xỏc định lại tuổi của bị hại một cỏch cú căn cứ và chớnh xỏc
Việc xỏc định cú sự giao cấu trỏi ý muốn của nạn nhõn là một vấn đề khỏ phức tạp. Ta cần phải căn cứ vào nhiều yếu tố để xỏc định cú hay khụng cú sự giao cấu trỏi ý muốn. Cỏc yếu tố đú là: bạo lực, sự đe dọa hoặc cỏc thủ đoạn khỏc mà ngƣời phạm tội sử dụng nhằm làm tờ liệt ý chớ khỏng cự của trẻ em hay khụng, thỏi độ phản khỏng của trẻ em trƣớc, trong là sau khi bị hiếp dõm (nhƣ cú biểu hiện chửi mắng, kờu khúc, chửi mắng, kờu khúc, gào thột, vật lộn, cấu xộ đỏnh lại …) đƣợc biểu hiện nhƣ thế nào, hiện trƣờng ngƣời phạm tội thực hiện hành vi hiếp dõm cú yếu tố bỡnh thƣờng hay khụng, nhõn thõn của hai ngƣời, ý kiến nhận xột của những cơ quan, tổ chức xó hội nơi hai ngƣời cụng tỏc, của cha mẹ của bạn bố hai bờn… Thực tế để xỏc định cú hành vi giao cấu trỏi ý muốn hay khụng cũng là một vấn đề phức tạp vỡ cú trƣờng hợp lỳc đầu trẻ em đồng ý nhƣng sau lại khụng đồng ý hoặc ngƣợc lại, vỡ vậy để xỏc định giao cấu trỏi ý muốn hay thuận tỡnh của của trẻ em, đảm bảo xột xử cụng bằng, đỳng ngƣời đỳng tội thỡ khụng thể căn cứ với lời khai của bờn nào mà phải xem xột tất cả cỏc yếu tố trờn. Một lần nữa lƣu ý rằng ở đõy chỉ
xột đối với trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dƣới 16 tuổi, vỡ mọi trƣờng hợp giao cấu với trẻ em dƣới 13 tuổi là phạm tội hiếp dõm trẻ em.
Một vấn đề quan trọng trong mặt khỏch quan của tội phạm là cần phải xỏc định dấu hiệu hậu quả (đó giao cấu với nạn nhõn) cú phải là dấu hiệu bắt buộc cấu thành tội hiếp dõm trẻ em hay khụng hiện nay cú nhiều quan điểm khỏc nhau về vấn đề này.
Quan điểm thứ nhất cho rằng, tội hiếp dõm trẻ em là tội cú cấu thành
tội phạm vật chất. Nếu ngƣời phạm tội chƣa giao cấu đƣợc với ngƣời bị hại thỡ chƣa coi là đó phạm tội hiếp dõm vỡ ngƣời bị hại chƣa phạm tội hiếp dõm. Đối với cỏc tội cấu thành hỡnh thức, điều luật thƣờng dựng từ nhằm để chỉ mục đớch của ngƣời phạm tội. Vớ dụ: tội hoạt động nhằm lật đổ chớnh quyền (Điều 79), tội xõm phạm an ninh lónh thổ (Điều 81), tội phản bội tổ quốc (Điều 78), … ngay trong điều luật về tội hiếp dõm đó thể hiện hành vi giao cấu là dấu hiệu khỏch quan của cấu thành (dấu hiệu bắt buộc). " Ngƣời nào dựng vũ lực, đe dọa dựng vũ lực hoặc lợi dụng tỡnh trạng khụng thể tự vệ đƣợc của nạn nhõn hoặc thủ đoạn khỏc giao cấu với nạn nhõn", chứ khụng quy định nhƣ tội cƣớp "nhằm" chiếm đoạt.
Quan điểm thứ hai cho rằng, tội hiếp dõm trẻ em cú CTTP hỡnh thức.
Mặc dự ngƣời phạm tội chƣa giao cấu đƣợc với ngƣời bị hại nhƣng vẫn coi là phạm tội hiếp dõm
Tỏc giả đồng ý với quan điểm thứ hai này. Xuất phỏt từ khỏi niệm: CTTP vật chất là CTTP mà mặt khỏch quan của nú đƣợc duy định bằng cỏc dấu hiệu của hành vi phạm tội, cũng nhƣ cả cỏc dấu hiệu của hậu quả phạm tội nữa (tức là hậu quả nguy hiểm cho xó hội trong trƣờng hợp này đƣợc nhà làm luật coi là dấu hiệu bắt buộc của CTTP). CTTP hỡnh thức là cấu thành mà mặt khắc quan của nú đƣợc phỏp luật hỡnh sự quy định bằng cỏc dấu hiệu của hành vi phạm tội (mà khụng cần chỉ ra hậu quả phạm tội) [3, tr. 347]. Trong
điều luật này chỉ quy định một dấu hiệu hành vi nguy hiểm cho xó hội - hành