và cụng ty đối vốn dẫn đến sự thay đổi về yếu tố thành viờn và cơ cấu tổ chức quản lý của cụng ty
Điều 196, Điều 197 và Điều 198 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định cỏc trường hợp chuyển đổi hỡnh thức giữa cụng ty TNHH và cụng ty cổ phần. Cú thể thấy, cụng ty TNHH là cụng ty đối vốn nhưng lại cú những đặc điểm mang tớnh đối nhõn, thể hiện ở chỗ, cụng ty xem trọng yếu tố nhõn thõn của cỏc thành viờn trong cụng ty. Số lượng thành viờn cụng ty TNHH được giới hạn tối đa là 50 thành viờn và giữa cỏc thành viờn cũng cú mối quan hệ gần gũi, thõn thiết với nhau. Trong khi đú, cụng ty cổ phần là cụng ty đối vốn điển hỡnh do khụng chỳ trọng đến yếu tố nhõn thõn của cỏc thành viờn mà chỳ trọng vào phần vốn gúp của thành viờn trong cụng ty. Cụng ty cổ phần được quyền phỏt hành chứng khoản ra cụng chỳng để huy động vốn một cỏch rộng rói, và khi đú số lượng thành viờn cụng ty cú thể lờn tới hàng trăm, hàng nghỡn người. Hiện nay, Luật Doanh nghiệp 2014 chỉ quy định về số lượng thành viờn tối thiểu trong cụng ty cổ phần là 03 thành viờn mà khụng quy định về số lượng thành viờn tối đa.
Do vậy, dưới gúc độ xem xét về yếu tố thành viờn và cơ cấu tổ chức quản lý của cụng ty thỡ việc chuyển đổi hỡnh thức giữa cụng ty TNHH và cụng ty cổ phần cú mang những đặc điểm của sự chuyển đổi giữa cụng ty cú tớnh chất đối nhõn và cụng ty cú tớnh chất đối vốn.
Để thấy rừ được sự thay đổi về yếu tố thành viờn và cơ cấu tổ chức quản lý của cụng ty khi chuyển đổi hỡnh thức giữa cụng ty TNHH và cụng ty cổ phần, xét một trường hợp cụ thể là trường hợp chuyển đổi hỡnh thức từ cụng ty TNHH sang cụng ty cổ phần (Điều 196 Luật Doanh nghiệp 2014). Đối với trường hợp chuyển đổi từ cụng ty cổ phần sang cụng ty TNHH cũng cú những sự thay đổi tương tự theo hướng ngược lại.
Thứ nhất,việc chuyển đổi hỡnh thức cụng ty dẫn tới sự thay đổi về yếu
tố thành viờn cụng ty
Thành viờn cụng ty là một nội dung cơ bản khi nghiờn cứu phỏp luật về cụng ty núi chung, bởi lẽ hầu hết cỏc vấn đề phỏp lý về cụng ty như thành lập cụng ty; tổ chức quản lý cụng ty; chế độ tài chớnh trong cụng ty hay chế độ trỏch nhiệm cụng ty… đều liờn quan tới thành viờn cụng ty. Mỗi loại hỡnh cụng ty lại cú chế độ phỏp lý khỏc nhau đối với thành viờn trong cụng ty, và chế độ phỏp lý đối với thành viờn cũng là một trong những tiờu chớ để phõn biệt cỏc loại hỡnh cụng ty cũng như xem xét việc chuyển đổi hỡnh thức giữa cụng ty đối nhõn và cụng ty đối vốn.
Khi chuyển đổi hỡnh thức từ cụng ty TNHH sang cụng ty cổ phần, yếu tố thành viờn trong cụng ty (hay tớnh đối nhõn) trong cụng ty TNHH ban đầu sẽ khụng được chỳ trọng trong cụng ty cổ phần chuyển đổi, thay vào đú yếu tố vốn gúp của thành viờn trong cụng ty (hay tớnh đối vốn) cổ phần là vấn đề được quan tõm sau khi cụng ty đó chuyển đổi.
Luật Doanh nghiệp 2014 giới hạn số lượng thành viờn tối đa của cụng ty TNHH là 50 người và cỏc thành viờn đều cú mối quan hệ gần gũi nhau, do đú cơ cấu tổ chức của cụng ty TNHH cũng tương đối gọn nhẹ. Khi chuyển đổi sang cụng ty cổ phần, do cụng ty cổ phần chỉ quy định số lượng thành viờn tối thiểu là 03 trong khi khụng quy định được số lượng thành viờn tối đa do đú, khi số lượng thành viờn tăng lờn, cụng ty khú cú thể kiểm soỏt được nhõn thõn cỏc thành viờn cũng như giữa cỏc thành viờn sẽ khụng thể cú sự liờn hệ, gần gũi như
trong cụng ty TNHH. Tương tự như vậy, cụng ty cổ phần chuyển đổi sang cụng ty TNHH cần giảm số lượng thành viờn để đảm bảo điều kiện khụng quỏ 50 thành viờn. Và với số lượng thành viờn cũn trong cụng ty TNHH chuyển đổi khụng quỏ lớn, cỏc thành viờn hoặc đó cú những mối quan hệ nhất định và muốn duy trỡ cụng việc làm ăn, hoặc sẽ dần trở nờn cú sự gần gũi nhau. Như vậy khi chuyển đổi hỡnh thức giữa cụng ty TNHH và cụng ty cổ phần, đó cú sự chuyển đổi về yếu tố thành viờn liờn quan tới nhõn thõn của cỏc thành viờn.
Thứ hai, việc chuyển đổi hỡnh thức cụng ty dẫn tới sự thay đổi về cơ
cấu tổ chức quản lý của cụng ty trước và sau khi chuyển đổi.
Cơ cấu tổ chức quản lý của cụng ty TNHH hai thành viờn trở lờn được quy định tài Điều 55 Luật Doanh nghiệp 2014, bao gồm: Hội đồng thành viờn, Chủ tịch Hội đồng thành viờn, Giỏm đốc hoặc Tổng giỏm đốc. Cụng ty TNHH cú từ 11 thành viờn trở lờn phải thành lập Ban kiểm soỏt; trường hợp cú ớt hơn 11 thành viờn, cú thể thành lập Ban kiểm soỏt phự hợp với yờu cầu quản trị cụng ty. Đối với cụng ty TNHH một thành viờn do tổ chức làm chủ sở hữu được tổ chức quản lý và hoạt động theo một trong hai mụ hỡnh: Chủ tịch cụng ty, Giỏm đốc hoặc Tổng giỏm đốc và Kiểm soỏt viờn; hoặc Hội đồng thành viờn, Giỏm đốc hoặc Tổng giỏm đốc và Kiểm soỏt viờn (Điều 78), và cụng ty TNHH một thành viờn do cỏ nhõn làm chủ sở hữu cú Chủ tịch cụng ty, Giỏm đốc hoặc Tổng giỏm đốc, trong đú Chủ tịch cụng ty cú thể kiờm nhiệm hoặc thuờ người khỏc làm Giỏm đốc hoặc Tổng giỏm đốc (Điều 85).
Trong khi đú, cụng ty cổ phần cú quyền lựa chọn tổ chức quản lý và hoạt động theo một trong hai mụ hỡnh: (1) Đại hội đồng cổ đụng, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soỏt và Giỏm đốc hoặc Tổng giỏm đốc. Trường hợp cụng ty cổ phần cú dưới 11 cổ đụng và cỏc cổ đụng là tổ chức sở hữu dưới 50% tổng số cổ phần của cụng ty thỡ khụng bắt buộc phải cú Ban kiểm soỏt; hoặc (2) Đại hội đồng cổ đụng, Hội đồng quản trị và Giỏm đốc hoặc Tổng giỏm đốc. Trường hợp này ớt nhất 20% số thành viờn Hội đồng quản trị phải là
thành viờn độc lập và cú Ban kiểm toỏn nội bộ trực thuộc Hội đồng quản trị. Cỏc thành viờn độc lập thực hiện chức năng giỏm sỏt và tổ chức thực hiện kiểm soỏt đối với việc quản lý điều hành cụng ty.
Cú thể thấy, cụng ty TNHH cú cơ cấu tổ chức quản lý đơn giản, gọn nhẹ hơn so với cụng ty cổ phần, và yếu tố thành viờn (về số lượng thành viờn, mối quan hệ giữa cỏc thành viờn) là một trong những nguyờn nhõn quan trọng dẫn tới sự khỏc biệt về cơ cấu tổ chức quản lý cụng ty. Như vậy, khi chuyển đổi hỡnh thức từ cụng ty TNHH sang cụng ty cổ phần, cụng ty phải điều chỉnh cơ cấu tổ chức quản lý theo hướng quy mụ và chuyờn nghiệp hơn so với cụng ty được chuyển đổi.
Ngoài ra, sau khi chuyển đổi hỡnh thức từ cụng ty TNHH sang cụng ty cổ phần, khụng phải mọi thành viờn của cụng ty chuyển đổi (cụng ty cổ phần) đều cú quyền biểu quyết cỏc vấn đề quyết sỏch của cụng ty. Trong cụng ty TNHH, Hội đồng thành viờn bao gồm tất cả cỏc thành viờn cụng ty là cơ quan quyết định cao nhất của cụng ty, cú quyền đưa ra cỏc chớnh sỏch và quyết định chiến lược phỏt triển và hoạt động chung của cụng ty. Khụng cần xem xét tới phần vốn gúp vào cụng ty, mọi thành viờn cụng ty TNHH đều đương nhiờn thuộc Hội đồng thành viờn và cú quyền biểu quyết. Trong khi đú, Đại hội đồng cổ đụng là cơ quan quyết định cao nhất của cụng ty cổ phần, và chỉ bao gồm tất cả cổ đụng cú quyền biểu quyết.
Trong trường hợp chuyển đổi từ cụng ty TNHH sang cụng ty cổ phần, khụng phải mọi thành viờn của cụng ty mới đều cú thể tham gia vào cuộc họp của Đại hội đồng cổ đụng nếu thành viờn đú khụng sở hữu cổ phiếu phổ thụng hay cổ phiếu ưu đói biểu quyết, hay núi một cỏch khỏc, quyền lợi của thành viờn cụng ty mới sẽ phụ thuộc vào loại cổ phần và số lượng cổ phần thành viờn đú sở hữu.
Từ những phõn tớch trờn, cú thể thấy việc chuyển đổi hỡnh thức giữa cụng ty TNHH và cụng ty cổ phần (và ngược lại) đó dẫn đến sự thay đổi về
yếu tố thành viờn (yếu tố nhõn thõn của cỏc thành viờn và yếu tố vốn gúp của cỏc thành viờn) và cơ cấu tổ chức quản lý của cụng ty và thể hiện được sự thay đổi về tớnh đối nhõn và tớnh đối vốn giữa cỏc loại cụng ty.