2.3.1. Quy định của pháp luật chứng khoán về bảo vệ quyền sở hữu tài sản đầu tư hữu tài sản đầu tư
Quyền sở hữu và việc bảo vệ quyền sở hữu được quy định khá đầy đủ trong Bộ luật Dân sự 2005. Điều 255 Bộ luật Dân sự quy định về bảo vệ quyền sở hữu như sau:
1. Quyền sở hữu của cá nhân, pháp nhân và chủ thể khác được pháp luật công nhận và bảo vệ.
2. Khơng ai có thể bị hạn chế, bị tước đoạt trái pháp luật quyền sở hữu đối với tài sản của mình.
3. Chủ sở hữu có quyền tự bảo vệ, ngăn cản bất kỳ người nào có hành vi xâm phạm quyền sở hữu của mình, truy tìm, địi lại tài sản bị người khác chiếm hữu, sử dụng, định đoạt khơng có căn cứ pháp luật.
Bộ luật dân sự năm 2005 quy định đầy đủ các biện pháp bảo vệ quyền sở hữu của chủ sở hữu tài sản nói chung như quyền truy tìm và địi lại tài sản (Điều 256), quyền yêu cầu ngăn chặn hoặc chấm dứt hành vi cản trở trái pháp luật đối với việc thực hiện quyền sở hữu, quyền chiếm hữu hợp pháp (Điều 259),
quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại (Điều 260).
Đối với việc bảo vệ tài sản đầu tư chứng khoán, Luật chứng khoán 2006 và các văn bản hướng dẫn thi hành đã quy định một số vấn đề như sau:
Tổ chức lưu giữ tồn bộ chứng khốn niêm yết trên TTCKTT là Trung tâm Lưu ký chứng khoán. Để bảo vệ quyền sở hữu của nhà đầu tư gửi giữ chứng khoán, Điều 56 Luật chứng khoán quy định:
Chứng khoán dưới dạng vật chất hoặc phi vật chất, các tài sản khác của khách hàng do Trung tâm Lưu ký chứng khoán hoặc thành viên lưu ký quản lý là tài sản của chủ sở hữu và không được coi là tài sản của Trung tâm lưu ký chứng khoán hoặc thành viên lưu ký. Trung tâm lưu ký chứng khốn hoặc thành viên lưu ký khơng được sử dụng chứng khoán của khách hàng gửi tại Trung tâm lưu ký chứng khoán hoặc thành viên lưu ký để thanh toán các khoản nợ của Trung tâm lưu ký chứng khoán hoặc thành viên lưu ký [8]. Điều luật này đã góp phần khẳng định mặc dù Trung tâm lưu ký chứng khoán hoặc thành viên lưu ký nắm quyền chiếm giữ chứng khoán, nhưng quyền sở hữu chứng khoán của nhà đầu tư là bất khả xâm phạm. Chứng khoán lưu ký luôn là tài sản của chủ sở hữu, và tổ chức lưu giữ chứng khốn khơng được lợi dụng quyền chiếm hữu của mình để sử dụng số chứng khốn này vào mục đích riêng. Nhằm bổ sung thêm về quyền tự định đoạt của nhà đầu tư đối với chứng khốn thuộc sở hữu của mình, Điều 57 của Luật Chứng khoán quy định thêm: "Trung tâm lưu ký chứng khoán và thành viên lưu ký có trách nhiệm bảo mật các thơng tin liên quan đến sở hữu chứng khốn của khách hàng, từ chối việc điều tra, phong tỏa, cầm giữ, trích chuyển tài sản của khách hàng mà khơng có sự đồng ý của khách hàng" [8]. Việc phong tỏa, cầm giữ tài khoản của khách hàng là hành vi làm cản trở việc thực hiện quyền chủ sở hữu của nhà đầu tư, có khả năng gây thiệt hại về mặt tài chính cho khách hàng. Việc điều tra, phong tỏa, cầm giữ, trích chuyển chứng khốn trong tài
khoản của nhà đầu tư chỉ được thực hiện khi có lệnh của nhà đầu tư, hoặc trong trường hợp thực hiện theo yêu cầu của cơ quan nhà nước có thẩm quyền.
Hoạt động đầu tư của nhà đầu tư trên TTCKTT chủ yếu liên quan đến các cơng ty chứng khốn với tư cách là nhà môi giới, là nơi khách hàng mở tài khoản giao dịch chứng khoán, đặt lệnh giao dịch chứng khoán. Để bảo vệ quyền sở hữu của nhà đầu tư trong mối quan hệ với cơng ty chứng khốn, Luật Chứng khoán quy định về nghĩa vụ của cơng ty chứng khốn như sau:
- Quản lý tách biệt chứng khoán của từng nhà đầu tư, tách biệt tiền và chứng khoán của nhà đầu tư với tiền và chứng khoán của cơng ty chứng khốn;
- Mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp cho nghiệp vụ kinh doanh chứng khốn tại cơng ty hoặc trích lập quỹ bảo vệ nhà đầu tư để bồi thường thiệt hại cho nhà đầu tư do sự cố kỹ thuật và sơ suất của nhân viên trong công ty [8, Điều 71]
Việc quản lý tách biệt chứng khoán của từng nhà đầu tư là để phục vụ hai mục đích: thứ nhất, tránh việc nhầm lẫn trong hạch tốn tài khoản của các nhà đầu tư với nhau; thứ hai, để nhà đầu tư dễ dàng kiểm tra số dư tài khoản
của mình, gián tiếp tạo điều kiện thực hiện quyền tự bảo vệ tài sản đầu tư. Quy định về việc mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp cho nghiệp vụ kinh doanh chứng khốn, việc trích lập quỹ bảo vệ nhà đầu tư là quy định mới của Luật Chứng khoán 2006. Trước đây, tại Nghị định số 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998 của Chính phủ và Nghị định số 144/2003/NĐ-CP chưa có quy định về vấn đề này, dẫn đến việc cơng ty chứng khốn khơng chủ động được trong việc bồi thường cho khách hàng, dẫn đến nhà đầu tư bị thiệt thòi trong các trường hợp quyền sở hữu tài sản đầu tư bị xâm hại. Tuy nhiên, dù nay đã được pháp luật ghi nhận, nhưng quy định này hiện chưa được thực thi nhiều trên thực tế. Ở Việt Nam hiện nay có trên 60 cơng ty chứng khốn hoạt động, nhưng mới có duy nhất một cơng ty thực hiện việc mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp cho nghiệp vụ kinh doanh chứng khốn của cơng ty là Cơng ty
Chứng khoán Đại Việt. Thực tế này xuất phát từ hai nguyên nhân, thứ nhất là bản thân các cơng ty chứng khốn chưa quan tâm đến nghĩa vụ này, mà luật pháp lại khơng có quy định chế tài tương ứng khi các cơng ty chứng khốn vi phạm quy định mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp. Thứ hai là các cơng ty bảo hiểm hoạt động tại Việt Nam cịn đang dè dặt trong việc cung cấp dịch vụ này, bởi đây là một sản phẩm bảo hiểm rất mới mẻ, lại có độ rủi ro cao trong bối cảnh TTCK còn sơ khai như ở Việt Nam (hệ thống đường truyền lạc hậu, hay gặp sự cố kỹ thuật, mới đây nhất là ngày 27, 28, 29/5/2008, SGDCK Thành phố Hồ Chí Minh phải ngừng giao dịch 3 ngày do lỗi hệ thống; nhân sự các công ty chứng khốn cịn chưa chun nghiệp nên hay mắc lỗi nghiệp vụ dẫn đến thiệt hại cho nhà đầu tư).
Liên quan đến việc bảo vệ quyền sở hữu của nhà đầu tư đối với số dư tiền có trong tài khoản giao dịch chứng khốn, kể từ khi TTCKTT đi vào hoạt động, tiền đầu tư chứng khoán của nhà đầu tư luôn được gửi trực tiếp tại công ty chứng khoán, hạch toán chung vào tài khoản giao dịch chứng khoán cùng với chứng khoán thuộc sở hữu của nhà đầu tư. Bởi vậy nên mới có quy định như tại Điều 71 Luật Chứng khoán nêu trên về nghĩa vụ của công ty chứng khoán phải quản lý tách biệt tiền của nhà đầu tư với tiền của công ty chứng khốn để tránh việc cơng ty chứng khoán sử dụng tiền của nhà đầu tư.
Tuy nhiên, việc cơng ty chứng khốn trực tiếp nhận tiền gửi của nhà đầu tư, quản lý tiền gửi của nhà đầu tư có sự mâu thuẫn với nghiệp vụ kinh doanh của công ty chứng khốn. Cơng ty chứng khốn khơng được thực hiện các nghiệp vụ tín dụng, ngân hàng, chỉ được thực hiện các nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán theo quy định của pháp luật chứng khoán. Bởi vậy, việc cơng ty chứng khốn quản lý tiền của nhà đầu tư chứng khốn là có sự mâu thuẫn với quy định về nghiệp vụ kinh doanh của cơng ty chứng khốn. Thêm nữa, việc cơng ty chứng khốn quản lý tiền của nhà đầu tư gây ra cho nhà đầu tư một thiệt thòi về lãi suất tiền gửi. Nếu tiền này do ngân hàng quản lý, nhà đầu tư ln được hưởng lãi, ít nhất là theo lãi suất khơng kỳ hạn. Nhưng trong
trường hợp tiền này do công ty chứng khốn quản lý, việc nhà đầu tư có được hưởng lãi hay không, với lãi suất như thế nào lại phụ thuộc vào thỏa thuận giữa nhà đầu tư và công ty chứng khốn. Trên thực tế nhiều nhà đầu tư khơng chú ý đến vấn đề này, dẫn đến hệ quả là nhiều cơng ty chứng khốn cũng tảng lờ nghĩa vụ trả lãi cho nhà đầu tư. Ngồi ra, việc cơng ty chứng khoán được quyền quản lý tiền của nhà đầu tư cũng dẫn đến tình trạng lợi dụng tiền của nhà đầu tư vào các mục đích riêng của cơng ty chứng khốn, ví dụ, tự trích xuất tiền của nhà đầu tư để thanh toán các giao dịch mua bán tự doanh của chính cơng ty chứng khốn; hoặc khi cơng ty chứng khoán cần vay vốn mà khơng có tài sản đảm bảo, công ty sẽ cầm cố tài khoản tiền gửi của nhà đầu tư (tài khoản tổng), trên cơ sở đó ngân hàng thương mại sẽ cấp cho cơng ty một khoản tín dụng với hạn mức dựa trên cơ sở số dư trên tài khoản tổng số tiền gửi của các nhà đầu tư chứng khốn của cơng ty chứng khoán. Mặc dù nhà đầu tư không thể biết về hành vi vi phạm này của cơng ty chứng khốn, nhưng đây là hành vi vi phạm nghĩa vụ về việc không được sử dụng được sử dụng tiền, chứng khốn trên tài khoản của khách hàng khi khơng được khách hàng ủy thác, đồng thời nó sẽ gây thiệt hại cho khách hàng khi mà công ty chứng khốn khơng thực hiện được nghĩa vụ trả nợ, ngân hàng sẽ có biện pháp xử lý tài sản đảm bảo là số dư tiền trong tài khoản của nhà đầu tư.
Để khắc phục tình trạng nêu trên, Quyết định số 27/2007/QĐ-BTC ngày 24/4/2007 của Bộ Tài chính về việc ban hành Quy chế tổ chức và hoạt động cơng ty chứng khốn đã có quy định về việc cơng ty chứng khốn khơng được trực tiếp nhận tiền giao dịch chứng khoán của khách hàng. Theo đó, khách hàng của cơng ty chứng khoán phải mở tài khoản tiền tại ngân hàng thương mại do cơng ty chứng khốn lựa chọn (Điều 32 Quyết định 27). Khi thực hiện giao dịch mua chứng khoán, nhà đầu tư mới chuyển tiền từ tài khoản tiền gửi tại ngân hàng vào tài khoản giao dịch chứng khoán để đảm bảo đủ số tiền ký quỹ mua chứng khoán. Phương thức kết nối tài khoản ngân hàng và tài khoản chứng khốn của nhà đầu tư như vậy có tính chất tương đối thủ
các cơng ty chứng khốn hiện nay đang làm theo cách này. Một số công ty như Cơng ty Chứng khốn Ngân hàng TMCP Á Châu (ACBS), Công ty Chứng khốn Hướng Việt (Morgan Stanley Gateway Securities Co,), Cơng ty Chứng khoán Ngân hàng Sài Gịn Hà Nội (SHBS)... thì sử dụng phương pháp ưu việt hơn, là kết nối trực tiếp giữa hai hệ thống tài khoản, khi khách hàng đặt lệnh mua chứng khốn tại cơng ty chứng khốn, cơng ty chứng khốn có u cầu ngân hàng quản lý tài khoản tiền gửi phong tỏa số tiền mua chứng khoán tương ứng, sau đó khi có kết quả khớp lệnh thì làm lệnh thanh tốn hoặc lệnh giải phóng phong tỏa số tiền này cho nhà đầu tư, tức là giảm đi một thủ tục mà nhà đầu tư phải làm là làm lệnh chuyển tiền từ tài khoản tiền gửi vào tài khoản chứng khoán.
Việc chuyển tiền giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư về cho ngân hàng quản lý giúp hạn chế các hành vi xâm hại của các công ty chứng khoán đối với số dư tiền gửi đầu tư chứng khoán, tạo điều kiện cho sự phát triển lành mạnh của thị trường.
Nhằm bảo vệ quyền sở hữu tài sản của nhà đầu tư, pháp luật chứng khốn cịn đặt ra một số quy định cụ thể như:
* Các quy định pháp luật về việc tăng vốn điều lệ:
Như trên đã phân tích, việc tăng vốn điều lệ luôn làm giảm giá trị số cổ phiếu mà cổ đông hiện hữu đang nắm giữ. Bởi vậy, pháp luật chứng khoán quy định khá chặt chẽ về thủ tục tăng vốn điều lệ đối với các công ty đang niêm yết, cụ thể, Luật Chứng khoán 2006 quy định như sau:
Điều kiện để được chào bán chứng khoán ra công chúng tăng vốn điều lệ (Điều 12 Luật Chứng khốn):
- Có mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm chào bán ít nhất là 10 tỷ đồng; - Hoạt động kinh doanh của năm liền trước năm chào bán phải có lãi; Khơng có lỗ lũy kế tính đến năm chào bán;
chào bán được Đại hội đồng cổ đông thông qua;
Việc chào bán chứng khốn ra cơng chúng phải được đăng ký tại UBCKNN, hồ sơ đăng ký bao gồm:
- Giấy đăng ký chào bán; - Bản cáo bạch;
- Điều lệ của tổ chức phát hành;
- Quyết định của Đại hội đồng cổ đông thông qua phương án chào bán và phương án sử dụng vốn thu được từ đợt phát hành;
- Cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có).
Việc phát hành cổ phiếu tăng vốn điều lệ luôn luôn phải được sự đồng ý của Đại hội đồng cổ đông, thể hiện bằng nghị quyết hoặc quyết định của Đại hội đồng cổ đông thông qua phương án chào bán và phương án sử dụng vốn thu từ đợt phát hành. Điều này thể hiện ý chí của nhà đầu tư đối với các vấn đề liên quan đến số cổ phần thuộc sở hữu của mình, theo đó bất kể việc tăng giảm giá trị cổ phần sau đó là do quyền định đoạt của nhà đầu tư.
* Các quy định pháp luật về hành vi thao túng thị trường:
Thao túng thị trường là hành vi được thông đồng để thực hiện việc mua, bán chứng khoán nhằm tạo ra cung, cầu giả tạo; giao dịch chứng khốn bằng hình thức cấu kết, lơi kéo người khác liên tục mua, bán để thao túng giá chứng khoán; kết hợp hoặc sử dụng các phương pháp giao dịch khác để thao túng giá chứng khốn. Nghị định số 36/2007/NĐ-CP ngày 8/3/2008 của Chính phủ về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán và TTCK và Thông tư số 97/2007/TT-BTC của Bộ Tài chính ban hành ngày 8/8/2007 về việc hướng dẫn thi hành một số điều của Nghị định số 36/2007/NĐ-CP ngày 8/3/2008 của Chính phủ về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khốn và TTCK quy định cụ thể về hành vi thao túng thị trường như sau:
nhà đầu tư cá nhân hoặc nhà đầu tư tổ chức thực hiện các hành vi giao dịch để làm cho mọi nhà đầu tư khác hiểu sai lệch về thị trường, cụ thể về các khoản giao dịch như sau:
a) Tạo ra giao dịch vòng tròn, tức là người này bán cho người kia, sau một vòng giao dịch trở về người bán ban đầu, nhưng giữa các người bán và người mua đều không thu được lợi nhuận, chỉ nhằm tạo ra cho loại chứng khốn đó thường xun có giao dịch mua bán trên thị trường;
b) Tạo ra giao dịch giữa người bán và người mua nhưng không hưởng lợi nhuận, các chi phí về giao dịch đó đều do người thứ ba chi trả;
c) Giao dịch để tạo cho mức giá của loại chứng khốn đó được duy trì ổn định (khơng tăng, khơng giảm trên thị trường) được coi đó là giao dịch nhằm duy trì ổn định giá trên thị trường;
d) Giao dịch để nhằm tạo ra mức giá đóng cửa hoặc giá mở cửa mới cho loại chứng khốn đó trên thị trường [3].
Đây là hành vi bị cấm theo quy định tại Điều 9 của Luật Chứng khoán. Hành vi thao túng thị trường gây ảnh hưởng đến lợi ích của các nhà đầu tư khác trên thị trường do nó tạo ra cung, cầu giả tạo, khiến cho các nhà đầu tư khác nhầm tưởng về xu hướng của thị trường, dẫn đến các quyết định mua