các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư
Như chúng ta đã biết, khi đặt lệnh mua bán chứng khốn trên TTCKTT có nhiều chủ thể tham gia vào quá trình đặt lệnh, nhận lệnh, xử lý lệnh và truyền lệnh của khách hàng vào hệ thống giao dịch của TTGDCK/ SGDCK. Mỗi chủ thể khi tham gia vào quá trình thực hiện lệnh mua bán chứng khốn của khách hàng lại có sự tham gia của nhiều cá nhân và hệ thống với những mức độ ảnh hưởng khác nhau đến lệnh giao dịch của khách hàng. Chính vì vậy, chúng ta có thể khẳng định rằng trên thực tế có rất nhiều yếu tố tác động đến quyền tham gia thị trường và thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư và khả năng lệnh giao dịch của các nhà đầu tư bị xâm phạm là rất cao. Những yếu tố tác động đến lệnh giao dịch của nhà đầu tư là không thể tránh khỏi, điều này địi hỏi phải có những quy định nhằm bảo vệ quyền tham
gia thị trường và thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư nhằm đảm bảo lợi ích cao nhất của nhà đầu tư khi tham gia thị trường. Đề thấy rõ thực trạng xâm phạm đến quyền tham gia thị trường và thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư, chúng ta sẽ thực hiện phân tích, đánh giá mức độ liên quan, sự tác động của từng chủ thể tham gia thị trường lên các lệnh giao dịch mà các nhà đầu tư đã thực hiện.
* Các hành vi xâm phạm quyền tham gia thị trường và thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư khi đặt lệnh và giao dịch tại các cơng ty chứng khốn.
Chủ thể đầu tiên nhà đầu tư tiếp cận khi đặt lệnh mua, bán chứng khốn là cơng ty chứng khốn. Các cơng ty chứng khốn thực hiện các cơng việc theo một q trình từ khi nhận lệnh, xử lý lệnh, truyền và nhập các lệnh giao dịch của nhà đầu tư vào hệ thống giao dịch của TTGDCK/ SGDCK. Đây là một chu trình khép kín, trong đó lệnh mua bán chứng khoán của các nhà đầu tư được đặt tại các công ty chứng khốn, các cơng ty chứng khoán sẽ kiểm tra lệnh của khách hàng để đảm bảo tuân theo các quy định về hình thức và nội dung của lệnh, truyền và nhập lệnh của nhà đầu tư vào hệ thống giao dịch của TTGDCK/ SGDCK. Ở chiều ngược lại, các lệnh giao dịch của nhà đầu tư sau khi được so khớp tại TTGDCK/ SGDCK sẽ được gửi kết quả về cho Cơng ty chứng khốn, các cơng ty chứng khốn căn cứ vào kết quả thực hiện lệnh mà TTGDCK/ SGDCK gửi về, thực hiện thông báo cho khách hàng và thực hiện thanh toán bù trừ theo quy định của pháp luật. Chu trình nhận lệnh của cơng ty chứng khốn nêu trên có nhiều giai đoạn khác nhau và có sự tham gia của nhiều cá nhân khác nhau, các hệ thống xử lý khác nhau. Vì vậy sẽ có những sự tác động khác nhau lên lệnh giao dịch mà nhà đầu tư đã đặt.
Khi muốn thực hiện một lệnh mua/ bán chứng khoán, nhà đầu tư sẽ đặt lệnh tại một cơng ty chứng khốn mà nhà đầu tư đó mở tài khoản giao dịch. Theo quy định hiện hành và tùy thuộc vào khả năng cung cấp dịch vụ
của từng công ty chứng khốn khác nhau, nhà đầu tư có thể đặt lệnh theo một trong ba cách thức đặt lệnh sau đây:
Nhà đầu tư trực tiếp đặt lệnh tại quầy giao dịch của Công ty chứng khoán. Theo cách này, nhà đầu tư sẽ đến quầy giao dịch của Công ty chứng khốn, điền các thơng tin cần thiết vào phiếu lệnh và chuyển cho nhân viên mơi giới của Cơng ty chứng khốn để các nhân viên này nhận và nhập lệnh vào hệ thống giao dịch của cơng ty chứng khốn trước khi truyền vào TTGDCK/ SGDCK. Khi nhận lệnh giao dịch của khách hàng, nhân viên môi giới sẽ thực hiện ghi rõ thời điểm nhận lệnh (ngày, giờ, phút nhận lệnh);
Nhà đầu tư đặt lệnh mua/ bán chứng khoán qua điện thoại. Theo cách này, nhà đầu tư sẽ gọi điện đến quầy giao dịch của Công ty chứng khốn, cung cấp cho nhân viên mơi giới của cơng ty chứng khốn, số tài khoản và mật khẩu bảo mật tài khoản. Sau đó nhà đầu tư sẽ thực hiện đọc các lệnh mua/ bán chứng khoán, số lượng và giá chứng khoán đặt bán. Nhân viên môi giới sẽ ghi nhận lệnh của khách hàng và nhập vào hệ thống giao dịch của cơng ty chứng khốn;
Nhà đầu tư đặt lệnh qua Internet. Theo cách đặt lệnh này, nhà đầu tư sẽ trực tiếp đặt lệnh của mình qua hệ thống internet. Khi sử dụng dịch vụ, nhà đầu tư được cấp một tài khoản và một mật khẩu riêng. Khi có nhu cầu đặt lệnh, nhà đầu tư truy cập tài khoản giao dịch trực tuyến của mình tại trang web của công ty chứng khốn, nhập thơng tin về người sử dụng và mật khẩu, nếu thông tin người sử dụng và mật khẩu trùng với thông tin người sử dụng và mật khẩu có trên hệ thống, tài khoản giao dịch trực tuyến của nhà đầu tư sẽ kích hoạt, nhà đầu tư sẽ tự mình thực hiện đặt lệnh mua bán của mình vào hệ thống giao dịch của cơng ty chứng khốn.
Với ba cách thức đặt lệnh nêu trên, ta thấy có rất nhiều yếu tố tác động đến việc đặt lệnh của khách hàng. Trong đó đặc biệt là các cách thức đặt lệnh trực tiếp tại quầy giao dịch và qua điện thoại. Với hai cách đặt lệnh này, nhà
đầu tư sẽ đặt lệnh thông qua các nhân viên mơi giới chứng khốn của các cơng ty chứng khốn. Ở đây có sự tham gia của các cá nhân và thực hiện một cách thủ cơng, chính vì vậy, khả năng làm sai lệch và xâm phạm quyền lợi của khách hàng là rất rõ ràng. Như đã phân tích ở trên, theo quy định của Luật Chứng khoán và các văn bản hướng dẫn thi hành, khi nhận lệnh giao dịch của khách hàng, nhân viên môi giới của các cơng ty chứng khốn bắt buộc phải ghi rõ thời điểm nhận lệnh của khách hàng. Nội dung ghi nhận phải ghi chi tiết và đầy đủ các nội dung ngày nhận lệnh, giờ nhận lệnh, phút nhận lệnh. Trên thực tế, việc thực hiện những quy định trên đây ít khi được các nhân viên môi giới tuân thủ nghiêm túc. Bản thân khách hàng cũng không mấy khi quan tâm đến quy định này để kiểm tra và tự bảo vệ quyền lợi của mình. Tuy nhiên, việc khơng tuân thủ quy định này không phải là nhược điểm lớn nhất của hai cách thức đặt lệnh nêu trên.
Với sự tham gia một cách thủ cơng vào q trình đặt lệnh của khách hàng như trên, ngoại trừ các sai sót khách quan và những sự cố ngoài ý muốn, khả năng nhân viên mơi giới và cơng ty chứng khốn có thể can thiệp và xâm phạm vào lệnh của khách hàng là rất lớn. Về nguyên tắc, nhân viên môi giới phải tuân thủ nghiêm chỉnh trình tự nhận và nhập lệnh của khách hàng, lệnh đến trước thì nhập trước, lệnh đến sau thì nhập sau. Tuy nhiên, do cố ý hoặc vì lý do cá nhân, nhân viên mơi giới có thể phá vỡ trật tự của lệnh nêu trên và có thể ưu tiên nhập lệnh của những khách hàng khác đến sau. Hành vi này có thể xảy ra theo các trường hợp sau đây:
Các nhà đầu tư là những người quen, người thân của nhân viên mơi giới có mở tài khoản tại cơng ty chứng khốn. Vì tình cảm cá nhân, vì sự quen biết, nhân viên mơi giới hồn tồn có thể ưu tiên nhận lệnh và nhập lệnh của những khách hàng là người quen, người thân vào hệ thống giao dịch trước khi thực hiện các lệnh giao dịch của các khách hàng bình thường khác.
viên khác trong công ty chứng khoán. Pháp luật Việt Nam không cấm các nhân viên môi giới, nhân viên công ty chứng khoán tham gia đầu tư trên TTCK. Vì vậy, lợi dụng vị trí và cơng việc của mình, nhân viên mơi giới hồn tồn có thể ưu tiên nhập lệnh của bản thân hoặc lệnh của những cán bộ khác trong cơng ty trước lệnh khách hàng.
Đặc biệt, vì lợi ích cá nhân của chính mình mà nhân viên mơi giới có thể vi phạm quy định về trật tự lệnh để ưu tiên nhập lệnh của một số khách hàng có mối quan hệ đặc biệt. Thực tế TTCK Việt Nam cuối năm 2007 đã chứng minh những hạn chế của cách thức nhận lệnh và nhập lệnh thủ công này và tạo điều kiện cho những hành vi khơng minh bạch có cơ hội phát triển. Khi TTCK tăng trưởng q nóng, giá chứng khốn liên tục tăng cao, khối lượng giao dịch tăng quá nhiều, vượt quá khả năng nhận lệnh và nhập lệnh của các cơng ty chứng khốn. Việc đặt lệnh tại các cơng ty chứng khốn là tương đối khó khăn và nếu có đặt được lệnh thì khả năng khớp lệnh cũng khó thành cơng vì khối lượng lệnh q nhiều và chỉ có một số ít lệnh được nhập vào hệ thống trước mới có khả năng thành cơng. Trong trường hợp này, quy định bắt buộc phải ghi rõ thứ tự, thời điểm nhận lệnh cũng chỉ mang tính hình thức, bởi vì thực tế, trong cùng một thời điểm, nhân viên mơi giới có thể nhận rất nhiều lệnh khác nhau của nhiều khách hàng khác nhau. Và với số lượng khách hàng đặt lệnh q đơng thì nhân viên mơi giới khó có thể tuân thủ quy định về ghi thời điểm nhận lệnh cũng như tuân thủ nghiêm chỉnh trình tự lệnh theo đúng quy định của pháp luật.
Việc phân loại khách hàng và chính sách phân biệt đối xử của các cơng ty chứng khốn đối với họ cũng là biểu hiện sự xâm phạm quyền, lợi ích hợp pháp của khách hàng. Đối với bất kỳ tổ chức nào cũng luôn tồn tại hai loại khách hàng khác nhau là: khách hàng bình thường và khách hàng đặc biệt. Những khách hàng đặc biệt ln chiếm số lượng ít trong số những khách hàng của cơng ty chứng khốn nhưng lại có những đóng góp khơng nhỏ vào doanh thu và lợi nhuận của cơng ty chứng khốn vì số lượng và giá trị giao
dịch luôn ở mức rất cao nhưng nhu cầu và địi hỏi của nhóm khách hàng này cũng rất cao. Chính vì vậy, để đảm bảo lợi ích của khách hàng và của chính bản thân cơng ty chứng khốn, các cơng ty chứng khốn sẵn sàng có sự phân loại khách hàng và đồng nghĩa với sự phân loại khách hàng là phân loại cách phân biệt đối xử. Đối với khách hàng nhỏ lẻ, khách hàng bình thường, việc nhận lệnh và đặt lệnh được thực hiện theo cách thông thường, tức là khách hàng đến trước được đặt lệnh trước, nhập lệnh trước, khách hàng đến sau đặt lệnh và nhập lệnh sau. Tuy nhiên, với những khách hàng đặc biệt, trình tự ưu tiên như trên khơng tồn tại, những khách hàng đặc biệt này ln ln có đặc quyền được đặt lệnh bất kỳ thời điểm nào và lệnh giao dịch của khách hàng đặc biệt luôn được ưu tiên thực hiện trước các khách hàng khác. Thậm chí, những khách hàng đặc biệt cịn có những kênh riêng với một hệ thống nhân sự và công cụ hỗ trợ riêng để đảm bảo việc đặt lệnh của khách hàng một cách nhanh nhất từ khâu đặt lệnh, truyền lệnh đến nhập lệnh vào hệ thống giao dịch tại sàn giao dịch của SGDCK/ TTGDCK.
Đối với cách thức đặt lệnh qua Internet, có thể nói đây là cách thức đặt lệnh cơng bằng và lý tưởng nhất để đảm bảo tính minh bạch và bình đẳng của các nhà đầu tư. Với cách thức đặt lệnh này, các nhà đầu tư tự mình đặt các lệnh mua bán trên tài khoản của mình. Nhà đầu tư tự quyết định thời điểm đặt lệnh, mức giá và khối lượng chứng khoán đặt mua. Chỉ cần những thao tác đặt lệnh đơn giản, lệnh giao dịch của nhà đầu tư được trực tiếp truyền vào hệ thống giao dịch của Cơng ty chứng khốn mà không cần phải thông qua bất kỳ một nhân viên môi giới hay một cá nhân nào khác. Mọi hoạt động của nhà đầu tư đều được thực hiện một cách tự động và xử lý bởi hệ thống phần mềm giao dịch của cơng ty chứng khốn. Với cách thức đặt lệnh này, khả năng xâm phạm hoặc can thiệp vào lệnh giao dịch của nhà đầu tư đã được hạn chế rất nhiều.
Việc sàng lọc khách hàng, ưu tiên cho những khách hàng có giá trị giao dịch lớn qua Internet cịn được thể hiện thơng qua việc hạn chế giá trị tối
thiểu của mỗi lệnh đặt. Theo đó, chỉ khi đặt lệnh với giá trị tối thiểu theo quy định của cơng ty chứng khốn các nhà đầu tư mới được phép đặt lệnh qua Internet, với các lệnh giao dịch nhỏ hơn giá trị tối thiểu, các nhà đầu tư phải đặt lệnh qua điện thoại hoặc trực tiếp đến quầy giao dịch của công ty chứng khốn. Ví dụ như quy định của Cơng ty chứng khoán Ngân hàng Ngoại thương Việt Nam (VCBS) thì chỉ khi khách hàng đặt lệnh có giá trị từ 20.000.000 đồng trở lên thì khách hàng mới có thể đặt lệnh giao dịch qua Internet [23]. Quy định này của VCBS đã hạn chế rất nhiều lệnh của các nhà đầu tư nhỏ, số lượng giao dịch ít, giá trị giao dịch thấp.
Một hành vi xâm phạm quyền tham gia thị trường và thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư qua việc đặt lệnh cũng cần phải nhắc đến đó chính là việc các cơng ty chứng khốn ưu tiên thực hiện lệnh tự doanh trước lệnh của khách hàng. Theo quy định của Luật Chứng khốn thì các cơng ty chứng khốn cũng có quyền tham gia đặt lệnh mua bán cho chính cơng ty trên thị trường tập trung. Điều này phát sinh một thực tế là các lệnh giao dịch của chính cơng ty chứng khốn cũng được đặt và giao dịch như các khách hàng khác của cơng ty chứng khốn. Lường trước khả năng các công ty chứng khốn sẽ vì lợi ích của chính mình và ưu tiên thực hiện lệnh tự doanh trước lệnh của khách hàng, Luật Chứng khốn đã có quy định tại khoản 4 Điều 71 u cầu các cơng ty chứng khốn phải ưu tiên thực hiện lệnh của khách hàng trước lệnh tự doanh của cơng ty. Trên thực tế có rất nhiều trường hợp cơng ty chứng khốn vi phạm quy định này và đã ưu tiên thực hiện lệnh tự doanh trước lệnh của khách hàng. UBCKNN đã nhiều lần phải xử phạt các công ty chứng khốn vì lỗi ưu tiên lệnh tự doanh của các cơng ty chứng khốn, nhưng thực tế hiện tượng ưu tiên lệnh này cũng khơng có xu hướng giảm. Nguyên nhân trước hết là vì yếu tố lợi nhuận, với tư cách là một chủ thể tham gia thị trường, yếu tố lợi nhuận luôn là mối quan tâm hàng đầu của các cơng ty chứng khốn khi thực hiện các lệnh tự doanh, cũng giống như những nhà đầu tư khác, lệnh tự doanh của công ty chứng khoán cũng phải đảm bảo các yếu tố về giá và thời gian để được ưu tiên khớp lệnh, chính vì vậy, để đảm bảo hiệu
quả cao nhất, các công ty chứng khốn khơng ngần ngại vi phạm các quy định của pháp luật để ưu tiên thực hiện lệnh tự doanh của mình. Tuy nhiên, cũng phải thừa nhận rằng, quy định một cách chung chung như khoản 4 Điều 71 trên đây cũng đã làm khó cho các cơng ty chứng khốn. Ngồi tư cách là một nhà đầu tư tham gia thị trường, các cơng ty chứng khốn khi tham gia TTCK cịn đóng vai trị là một nhà tạo lập thị trường. Nghĩa là sự tham gia của các cơng ty chứng khốn vào TTCKTT còn mang ý nghĩa tạo xu thế thị trường và tạo tính thanh khoản cho thị trường. Chính vì vậy, lệnh tự doanh của các cơng ty chứng khốn khơng chỉ mang lại lợi nhuận cho chính cơng ty đó mà nó cịn mang ý nghĩa lớn cho toàn bộ các nhà đầu tư tham gia thị trường. Vì vậy, việc