Vai trũ của HĐLĐ ngày càng được khẳng định. Hợp đồng lao động cú vị trớ quan trọng trong việc thiết lập và vận hành quan hệ lao động. Nú là cơ sở phỏp lý quan trọng để bảo đảm quyền lợi cho người lao động, giải quyết tranh chấp lao động cỏ nhõn và là một cụng cụ phỏp lý hữu hiệu để Nhà nước quản lý, điều chỉnh quan hệ lao động. Kết quả thực tế thực hiện cho thấy đa số cỏc doanh nghiệp, người lao động đó thấy được vai trũ và thực sự quan đến đến vấn đề ký kết HĐLĐ, một số vụ đỡnh cụng cú nội dung đũi ký kết hợp đồng lao động; số lao động đó giao kết HĐLĐ hiện nay trong cỏc doanh
42
nghiệp đạt khoảng 96,6%, trong đú cụng ty nhà nước đạt 99,2%, doanh nghiệp cú vốn đầu tư nước ngoài đạt khoảng 96,2%, doanh nghiệp khỏc đạt khoảng 93,9%; tỷ lệ ký kết HĐLĐ khụng xỏc định thời hạn khoảng 36,6%, xỏc định thời hạn từ 12 thỏng đến 36 thỏng khoảng 46,8%, cũn lại là hợp đồng lao động mựa vụ chiếm khoảng 16,6% [27].
Theo bỏo cỏo của Thanh tra lao động thỡ qua thanh tra theo vựng 123 doanh nghiệp trờn địa bàn 19 tỉnh, thành phố (tăng 02 tỉnh với 24 doanh nghiệp so với năm 2011); phỏt hiện 1.201 sai phạm (trung bỡnh là 9,7 sai phạm/doanh nghiệp), ban hành 18 quyết định xử phạt vi phạm hành chớnh với số tiền phạt là: 433.700.000 đồng. Tại cỏc doanh nghiệp được thanh tra, sai phạm phổ biến là: chưa thực hiện chế độ bỏo cỏo theo quy định; hợp đồng lao động chưa thể hiện đầy đủ cỏc nội dung theo quy định; chưa huấn luyện an toàn, vệ sinh lao động; chưa kiểm định cỏc loại mỏy, thiết bị cú yờu cầu nghiờm ngặt về an toàn lao động; trả lương vào ngày nghỉ phộp và ngày lễ khụng đỳng quy định; chưa phõn loại lao động làm cụng việc nặng nhọc, độc hại, nguy hiểm để thực hiện chế độ về tiền lương, bảo hiểm xó hội, khỏm sức khỏe cho người lao động theo quy định; xử lý kỷ luật lao động khụng đỳng trỡnh tự, thủ tục quy định [28]. Từ những con số trờn cú thể hỡnh dung ra tỷ lệ cỏc sai phạm về hợp đồng, trong đú cú HĐLĐ vụ hiệu hiện rất lớn. Việc giải quyết cỏc HĐLĐ vụ hiệu phự hợp với quy định của phỏp luật và hài hũa quyền lợi của cỏc bờn là một việc rất quan trọng. Hiện nay cỏc cỏc loại vụ hiệu của HĐLĐ rất đa dạng và gõy khụng ớt khú khăn trong việc xử lý. Cú rất nhiều HĐLĐ do tranh chấp về quyền lợi như tiền lương, cụng việc, chấm dứt hợp đồng... cỏc bờn khởi kiện ra tũa ỏn thỡ mới ngỡ ngàng khi tũa ỏn tuyờn HĐLĐ đú vụ hiệu. Xử lý một số loại HĐLĐ vụ hiệu từng phần phổ biến hiện nay:
- HĐLĐ quy định khụng trả lương trong thời gian thử việc hoặc quy định tiền lương thấp hơn mức quy định của Luật và thỏa ước lao động tập thể:
43
Trong tỡnh hỡnh kinh tế khú khăn hiện nay việc doanh nghiệp muốn cú về mỡnh một nguồn lao động mà khụng tốn chi phớ là điều dễ hiểu và một lực lượng sinh viờn mới ra trường muốn tỡm một cụng việc làm thử để kiếm kinh nghiệm (khụng cần lương) là điều thường gặp. Vậy là, cung và cầu tiếp xỳc nhau, cả hai bờn đều thỏa thuận trong thời gian thử việc người lao động sẽ khụng nhận lương hoặc làm việc với mức lương thấp hơn mức lương tối thiểu quy định trong thỏa ước lao động và luật phỏp (tất cả đều dựa trờn cơ sở tự nguyện). Tuy nhiờn, đõy là thỏa thuận bị vụ hiệu và phải được điều chỉnh dựa trờn phỏp luật lao động. Trường hợp này phỏp luật quy định xử lý trường hợp đồng vụ hiệu từng phần, tức là phần quy định sai đú vụ hiệu và thay thế bằng phần quy định tương ứng của luật hoặc thỏa ước. Như vậy, dự thỏa thuận khụng trả lương hoặc trả lương thấp hơn mức quy định cho người lao động nhưng người sử dụng lao động buộc phải trả ớt nhất 85% mức lương của cụng việc đú cho người lao động đối với trường hợp thử việc hoặc bằng mức lương tối thiểu theo thỏa ước lao động hoặc luật nếu người lao động đú nhận lương thấp hơn mức quy định và ỏp dụng mức lương này từ ngày người lao động bắt đầu làm việc.
- HĐLĐ quy định khụng được ký kết hợp đồng lao động với nhiều người cựng lỳc: Để người lao động cú thể đảm bảo được cụng việc, trỏnh làm lộ thụng tin cụng ty... nờn người sử dụng lao động thường ghi điều khoản Trong thời gian thực hiện hợp đồng lao động với cụng ty thỡ người lao động khụng được ký kết hợp đồng lao động với người khỏc và đứng ở vị trớ người lao động (đang cần việc) thỡ sẵn sàng chấp nhận thỏa thuận này và hợp đồng lao động được ký kết. Tuy nhiờn, đõy là thỏa thuận bị vụ hiệu vỡ điều 21 Bộ luật Lao động 2012 quy định Người lao động cú thể giao kết hợp đồng lao động với nhiều người sử dụng lao động, nhưng phải bảo đảm thực hiện đầy đủ cỏc nội dung đó giao kết”. Trường hợp này cũng thuộc trường
44
hợp HĐLĐ vụ hiệu từng phần và cỏch thức xử lý là hủy bỏ điều khoản vi phạm, thay bằng quy định tương ứng của phỏp luật. Như vậy, người lao động được quyền ký kết hợp đồng lao động với nhiều người sử dụng lao động cựng lỳc, miễn là họ đảm bảo thực hiện đầy đủ cỏc nội dung mà mỡnh đó cam kết trong hợp đồng lao động.
- HĐLĐ quy định về việc lao động nữ khụng được mang thai: Nhằm đảm bảo lợi ớch tối ưu cho cụng ty, người sử dụng lao động thường ghi điều khoản Trong thời gian... năm kể từ ngày hợp đồng lao động được ký kết, lao động nữ khụng được mang thai, nếu vi phạm sẽ bị chấm dứt hợp đồng lao động. Tuy nhiờn, thỏa thuận trờn bị vụ hiệu và người lao động nữ trong thời gian mang thai khụng bị người sử dụng lao động đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động, nếu đơn phương chấm dứt sẽ phải nhận lại người lao động và trả tiền cụng những ngày đó chấm dứt hợp đồng. Bởi khoản 3 điều 155 Bộ luật Lao động 2012 quy định Người sử dụng lao động khụng được sa thải hoặc đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động đối với lao động nữ vỡ lý do kết hụn, mang thai, nghỉ thai sản, nuụi con dưới 12 thỏng tuổi, trừ trường hợp người sử dụng lao động là cỏ nhõn chết, bị Tũa ỏn tuyờn bố mất năng lực hành vi dõn sự, mất tớch hoặc là đó chết hoặc người sử dụng lao động khụng phải là cỏ nhõn chấm dứt hoạt động.
- HĐLĐ quy định sau khi nghỉ việc khụng được làm một số cụng việc: Với mục đớch bảo đảm tớnh bảo mật, người sử dụng lao động thường ghi điều khoản: Trong thời hạn... năm kể từ ngày người lao động nghỉ việc thỡ khụng được làm cho những đối thủ cạnh tranh của cụng ty, mở cụng ty hoạt động cựng ngành nghề với cụng ty… . Tuy nhiờn, đõy là thỏa thuận vụ hiệu vỡ quyền và nghĩa vụ của người lao động đối với người sử dụng lao động đó chấm dứt kể từ khi hợp đồng lao động kết thỳc. Nghĩa là người lao động được làm những gỡ mà mỡnh thớch miễn sao khụng vi phạm điều cấm của
45
phỏp luật. Trường hợp này điều khoản trờn sẽ vụ hiệu và ỏp dụng quy định của phỏp luật.
Thực tiễn cho thấy cú một số loại HĐLĐ vụ hiệu toàn bộ phổ biến hiện nay như sau:
- HĐLĐ đó ký kết sai thẩm quyền:
Bờn người sử dụng lao động khụng thuộc cỏc trường hợp:
+ Người đại diện theo phỏp luật quy định tại Điều lệ của doanh nghiệp hoặc người được người đại diện theo phỏp luật ủy quyền đối với doanh nghiệp hoạt động theo Luật doanh nghiệp;
+ Người đại diện theo phỏp luật quy định tại Điều lệ hợp tỏc xó, liờn hiệp hợp tỏc xó hoặc người được người đại diện theo phỏp luật ủy quyền đối với hợp tỏc xó, liờn hiệp hợp tỏc xó hoạt động theo Luật hợp tỏc xó;
+ Người đứng đầu cơ quan, đơn vị, tổ chức hoặc người được người đứng đầu cơ quan, đơn vị, tổ chức ủy quyền đối với cơ quan nhà nước, đơn vị sự nghiệp, tổ chức chớnh trị, tổ chức chớnh trị - xó hội cú sử dụng lao động làm việc theo chế độ hợp đồng lao động;
+ Người đứng đầu tổ chức hoặc người được người đứng đầu tổ chức ủy quyền đối với cơ quan, tổ chức, chi nhỏnh, văn phũng đại điện của nước ngoài hoặc quốc tế đúng tại Việt Nam;
+ Chủ hộ hoặc người đại diện hộ gia đỡnh cú thuờ mướn, sử dụng lao động; + Cỏ nhõn trực tiếp sử dụng lao động.
Bờn người lao động khụng đỏp ứng được cỏc điều kiện: + Người lao động từ đủ 18 tuổi trở lờn;
+ Người lao động chưa thành niờn từ đủ 15 tuổi đến dưới 18 tuổi và cú sự đồng ý bằng văn bản của người đại diện theo phỏp luật của người lao động; + Người đại diện theo phỏp luật đối với người dưới 15 tuổi và cú sự đồng ý của người dưới 15 tuổi;
46
đồng lao động bằng văn bản, kốm theo danh sỏch họ tờn, tuổi, giới tớnh, địa chỉ thường trỳ, nghề nghiệp và chữ ký của từng người lao động ủy quyền.
Trong trường hợp này hiện nay phỏp luật quy định trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận được quyết định tuyờn bố hợp đồng lao động vụ hiệu toàn bộ do người ký kết hợp đồng lao động khụng đỳng thẩm quyền, Ủy ban nhõn dõn cấp huyện nơi doanh nghiệp đúng trụ sở chớnh hoặc nơi đặt cơ sở sản xuất kinh doanh, đơn vị, chi nhỏnh của doanh nghiệp chỉ đạo Phũng Lao động - Thương binh và Xó hội hướng dẫn người sử dụng lao động và người lao động ký lại hợp đồng lao động theo đỳng thẩm quyền. Nội dung của hợp đồng lao động ký lại theo đỳng thẩm quyền là nội dung mà người lao động và người sử dụng lao động đó thỏa thuận trong hợp đồng lao động bị tuyờn bố vụ hiệu, trừ trường hợp hai bờn cú thỏa thuận khỏc. Hợp đồng lao động được ký lại theo đỳng thẩm quyền cú hiệu lực kể từ ngày ký. Thời gian người lao động bắt đầu làm việc theo hợp đồng lao động do người ký kết khụng đỳng thẩm quyền cho đến khi ký lại hợp đồng lao động theo đỳng thẩm quyền thỡ quyền và lợi ớch của mỗi bờn được thực hiện theo thỏa thuận trong hợp đồng lao động bị tuyờn bố vụ hiệu do người ký kết khụng đỳng thẩm quyền. Thời gian người lao động bắt đầu làm việc theo hợp đồng lao động do người ký kết khụng đỳng thẩm quyền cho đến khi ký lại hợp đồng lao động theo đỳng thẩm quyền được tớnh là thời gian làm việc cho người sử dụng lao động để làm căn cứ thực hiện chế độ theo quy định của phỏp luật về lao động [8, Điều 14].
- HĐLĐ vụ hiệu do đối tượng của hợp đồng là cụng việc bị cấm theo quy định của phỏp luật. Những cụng việc bị cấm như buụn bỏn, vận chuyển thuốc phiện, hàng lậu, hàng giả… Những trường hợp này hầu như sẽ khụng thể sửa đổi được hợp đồng, vỡ vậy phải xử lý quyền lợi và nghĩa vụ của cỏc bờn khi HĐLĐ bị tuyờn vụ hiệu toàn bộ. Theo quy định tại điều 15 Thụng tư 30/2013/TT-BLĐTBXH thỡ xử lý như sau: Người sử dụng lao động cú trỏch
47
nhiệm trả cho người lao động một khoản tiền do hai bờn thỏa thuận nhưng ớt nhất cứ mỗi năm làm việc bằng một thỏng lương tối thiểu vựng ỏp dụng đối với địa bàn nơi người sử dụng lao động đặt cơ sở sản xuất kinh doanh hoặc đơn vị, chi nhỏnh mà người lao động làm việc do Chớnh phủ cụng bố tại thời điểm cú quyết định tuyờn bố hợp đồng lao động vụ hiệu toàn bộ. Thời gian làm việc của người lao động là thời gian làm việc theo hợp đồng lao động bị tuyờn bố vụ hiệu. Thời gian thử việc, học nghề, tập nghề tại doanh nghiệp, cơ quan, tổ chức, thời gian được người sử dụng lao động cử đi học; thời gian nghỉ hưởng chế độ theo quy định của Luật bảo hiểm xó hội, nghỉ việc riờng cú hưởng lương theo Khoản 1 Điều 116 của Bộ luật lao động, nghỉ việc khụng hưởng lương nếu được người sử dụng lao động đồng ý, nghỉ để hoạt động cụng đoàn theo quy định của phỏp luật về cụng đoàn, thời gian phải ngừng việc, nghỉ việc khụng do lỗi của người lao động, thời gian nghỉ vỡ bị tạm đỡnh chỉ cụng việc và thời gian bị tạm giữ, tạm giam nhưng được trở lại làm việc do được cơ quan nhà nước cú thẩm quyền kết luận khụng phạm tội được tớnh là thời gian làm việc cho người sử dụng lao động. Thời gian làm việc thực tế của người lao động được tớnh theo năm, trường hợp cú thỏng lẻ thỡ dưới 06 thỏng được tớnh bằng 1/2 năm; từ đủ 06 thỏng trở lờn được làm trũn 01 năm làm việc [8, Điều 15].
Trường hợp người lao động đó cú thời gian làm việc cho người sử dụng lao động theo cỏc hợp đồng lao động khỏc trước đú từ đủ 12 thỏng trở lờn mà chưa được người sử dụng lao động chi trả trợ cấp thụi việc, trợ cấp mất việc làm thỡ ngoài khoản tiền trả cho người lao động như trờn, người sử dụng lao động cú trỏch nhiệm chi trả trợ cấp thụi việc theo quy định của phỏp luật về lao động đối với thời gian người lao động đó làm việc cho người sử dụng lao động theo cỏc hợp đồng lao động khỏc trước đú. Tiền lương làm căn cứ tớnh trợ cấp thụi việc là tiền lương bỡnh quõn 06 thỏng liền
48
kề trước khi chấm dứt hợp đồng lao động liền kề trước hợp đồng lao động bị tuyờn bố vụ hiệu toàn bộ do cụng việc bị phỏp luật cấm. Trường hợp tiền lương bỡnh quõn 06 thỏng liền kề trước khi chấm dứt hợp đồng lao động liền kề trước hợp đồng lao động bị tuyờn bố vụ hiệu toàn bộ do cụng việc bị phỏp luật cấm thấp hơn mức lương tối thiểu vựng do Chớnh phủ cụng bố tại thời điểm cú quyết định tuyờn bố hợp đồng lao động vụ hiệu toàn bộ thỡ được tớnh bằng mức lương tối thiểu vựng.
- HĐLĐ vụ hiệu về hỡnh thức và thời hạn của hợp đồng là loại vụ hiệu rất thường gặp. Đối với những loại vi phạm ký HĐLĐ xỏc định thời hạn dưới 1 năm để làm cụng việc cú tớnh chất thường xuyờn từ 1 năm trở lờn thỡ quan điểm trước kia của tũa ỏn là phụ thuộc vào ý chớ của người lao động. Nếu khi ký kết và trong quỏ trỡnh thực hiện HĐLĐ đến trước khi hợp đồng hết hạn, mà người lao động hoàn toàn tự nguyện và khụng phản đối thỡ tũa ỏn cần chấp nhận việc chấm dứt hợp đồng khi hợp đồng đú hết hạn. Nếu người lao động khụng tự nguyện chấp nhận thỡ tũa ỏn buộc NSDLĐ phải ký lại hợp đồng khụng xỏc định thời hạn với người lao động [33]. Đến năm 2004, cựng với sự sửa đổi BLLĐ năm 2002 quan điểm của ngành tũa ỏn đó cú sự thay đổi theo hướng tuyờn bố HĐLĐ vụ hiệu và buộc cỏc bờn phải ký kết lại HĐLĐ theo đỳng loại hợp đồng quy định [35]. Quan điểm này vẫn được giữ cho đến hiện nay khi BLLĐ 2012 sửa đổi.
Đối với cỏc trường hợp mà cỏc bờn ký HĐLĐ cú thời hạn trờn 3 năm thỡ quan điểm của ngành tũa ỏn cũng cú sự thay đổi theo sự thay đổi của BLLĐ. Năm 2001 tũa ỏn cho rằng cần coi việc ký HĐLĐ với thời hạn trờn 3 năm là một thỏa thuận cú lợi hơn cho người lao động, được phỏp luật khuyến khớch bảo vệ nến khụng bị coi là trỏi phỏp luật [34]. Nhưng theo BLLĐ 2002 thỡ quan điểm của tũa ỏn lại thay đổi theo hướng thỏa thuận trờn là vi phạm và