về tội cố ý cụng bố thụng tin sai lệch hoặc che giấu sự thật trong hoạt động chứng khoỏn
Đối chiếu với cỏc quy định của phỏp luật cú liờn quan và thực tế nền kinh tế thị trường hiện nay thỡ quy định này của Bộ luật Hỡnh sự cũn rất nhiều tồn tại, hạn chế cần phải được nghiờn cứu, bổ sung để hoàn thiện. Cụ thể:
Thứ nhất, một trong những nguyờn nhõn lớn dẫn đến sự chậm trễ được xỏc định là do trong quỏ trỡnh thi hành Bộ luật Hỡnh sự, việc làm rừ như thế nào là "gõy hậu quả nghiờm trọng, rất nghiờm trọng, đặc biệt nghiờm trọng" và "thu lời bất chớnh lớn, rất lớn, đặc biệt lớn" chưa cú hướng dẫn nờn cơ quan tiến hành tố tụng cũn gặp nhiều khú khăn. Ngoài ra, việc Luật khụng quy định chi tiết rừ ràng sẽ dẫn đến bỏ lọt tội phạm do khụng đủ căn cứ chứng minh phạm tội, ngược lại cơ quan tố tụng dễ dàng hỡnh sự húa cỏc hoạt động trong lĩnh vực chứng khoỏn. Điều này dẫn đến việc cỏc cơ quan tố tụng dễ bị nảy sinh tõm lý "ngại" trong quỏ trỡnh xử lý vụ việc.
Thụng tư số 10 ra đời đó định lượng húa hậu quả này. Theo đú, Khoản 4 Điều 4 Thụng tư số 10 quy định cụ thể về thiệt hại cả vật chất, cụ thể:
"Điều 4. 4.
a) Gõy hậu quả nghiờm trọng là trường hợp gõy thiệt hại về vật chất cho nhà đầu tư với số tiền từ 01 tỷ đồng đến dưới 03 tỷ đồng;
b) Gõy hậu quả rất nghiờm trọng hoặc đặc biệt nghiờm trọng là trường hợp gõy thiệt hại về vật chất cho nhà đầu tư từ 03 tỷ đồng trở lờn.
…
c) Thu lợi bất chớnh lớn là thu được khoản lợi cú giỏ trị từ 500 triệu đồng trởlờn từ viờc ̣ thưc ̣ hiờṇ hành vi ph ạm tội nờu trờn [6, Khoản 4 Điều 4].
Tuy nhiờn, nếu so sỏnh với đặc thự hoạt động của thị trường chứng khoỏn thỡ cỏc mức thiệt hại vật chất định tội, định khung này vẫn cũn hơi thấp. Với mức thiệt hại và thu lợi bõt chớnh khỏ thấp như trong Thụng tư số 10 đó bị xem xột xử lý hỡnh sự, sẽ làm tăng cỏc trường hợp bị xử lý, tăng ỏp lực cho cỏc Sở Giao dịch chứng khoỏn, Ủy ban Chứng khoỏn Nhà nước trong truy xuất, xử lý thụng tin cỏc giao dịch cú dấu hiệu vi phạm. Giỏ giao dịch mỗi ngày trờn thị trường chứng khoỏn cú thể lờn tới nghỡn tỷ đồng và cú thể cũn cao hơn nữa, vỡ vậy, nếu quy định mức tối thiểu thấp thỡ sẽ khú cú thể kiểm soỏt nổi cũn cơ quan phỏp luật thỡ sẽ bị quỏ tải.
Thứ hai, khi quy định về hậu quả phi vật chất, Khoản 4 Điều 4 Thụng tư số 10 quy định:
Gõy ảnh hưởng đến việc thực hiện chớnh sỏch, phỏp luật của Nhà nước về thị trường chứng khoỏn; làm mất niềm tin của nhà đầu tư vào thị trường chứng khoỏn; làm ảnh hưởng đến sự cụng bằng, tớnh minh bạch, cụng khai và an toàn của thị trường chứng khoỏn.
Trong cỏc trường hợp này phải tựy vào từng trường hợp cụ thể để đỏnh giỏ mức độ hậu quả do tội phạm gõy ra thuộc loại nào: nghiờm trọng, rất nghiờm trọng hay đặc biệt nghiờm trọng [6, Khoản 4 Điều 4]. Quy định này vẫn cũn rất mơ hồ, chưa rừ ràng. Việc gõy hậu quả phi vật chất mức độ nào thỡ bị voi là nghiờm trọng, rất nghiờm trọng hay đặc biệt nghiờm trọng? Ai là người đỏnh giỏ? Nếu giao hết cho Cơ quan điều tra đỏnh
giỏ vấn đề này thỡ về lý thuyết, vai trũ của Cơ quan điều tra thường thiờn về hướng buộc tội, nờn dễ bị rơi vào khả năng hỡnh sự húa cỏc vụ việc chứng khoỏn. Cũn nếu giao cho liờn ngành đỏnh giỏ thỡ thực tế với lợi thế ỏp đặt ý chớ, nờn cũng khú trỏnh khỏi vẫn thuộc về quan điểm của Cơ quan điều tra.
Thứ ba, chưa cú một văn bản hướng dẫn thế nào là thụng tin sai lệch? Chứng minh sự sai lệch đú như thế nào?
Thứ tư, về chủ thể của tội cố ý cụng bố thụng tin sai lệch hoặc che giấu sự thật trong hoạt động chứng khoỏn quy định tại Thụng tư số 10:
- Tại Điểm a Khoản 3 Điều 4 Thụng tư số 10 quy định về nhúm chủ thể tội phạm bao gồm: "Chủ tịch Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viờn hoặc Chủ tịch cụng ty, Giỏm đốc hoặc Tổng giỏm đốc, Giỏm đốc tài chớnh hoặc Kế toỏn trưởng của tổ chức phỏt hành, tổ chức niờm yết, tổ chức đăng ký giao dịch, cụng ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoỏn, cụng ty đầu tư chứng khoỏn" [6]; quy định này vẫn cũn thiếu vỡ chức danh Chủ tịch Hội đồng quản trị, Giỏm đốc, Tổng Giỏm đốc,… khụng cho thấy rằng đõy là những người đại diện theo phỏp luật của tổ chức đú mà cú thể chỉ là chức danh tạm thời để thuận tiện hơn trong kinh doanh. Vỡ cú một số phỏp nhõn người đại diện khụng phải Chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc khụng phải Giỏm đốc nờn họ khụng cú quyền cụng bố thụng tin trong hoạt động chứng khoỏn.
- Phỏp luật cú quy định chủ thể phải là người cú nghĩa vụ cụng bố hoặc đồng phạm.
Tuy nhiờn, nếu thụng tin của cụng ty đó được cụng bố mà người sử dụng thụng tin cố tỡnh cụng bố thụng tin sai lệch dưới nhiều hỡnh thức như cố tỡnh cắt xộn thụng tin đó được cụng ty cụng bố hoặc đưa ra những nhận định bất lợi cho cụng ty liờn quan đến việc chào bỏn, niờm yết, giao dịch, hoạt động kinh doanh chứng khoỏn, tổ chức thị trường, đăng ký, lưu ký, bự trừ hoặc thanh toỏn chứng khoỏn gõy hậu quả nghiờm trọng thỡ cú bị truy cứu trỏch nhiệm hỡnh sự về tội này khụng [21, tr. 24].
Đõy khụng phải là trường hợp đồng phạm, mà cũng khụng phải là người cú nghĩa vụ cụng bố nhưng Bộ luật Hỡnh sự và cỏc văn bản hướng dẫn lại khụng quy định về chủ thể này. Vớ dụ: phúng viờn, người đưa tin, người biờn tập bài viết của phúng viờn, tổng biờn tập cỏc bỏo (bỏo viết, bỏo điện tử).
Thứ năm, theo quy định của Thụng tư số 52/2012/TT-BTC quy định việc cụng bố thụng tin phải được thực hiện phải được cụng bố trờn website của cụng ty mỡnh đồng thời với việc bỏo cỏo lờn Ủy ban Chứng khoỏn Nhà nước. Tuy nhiờn trờn thực tế, cỏc tổ chức cố tỡnh cụng bố chậm hoặc khụng "đồng thời". Nếu việc cụng bố chậm, khụng "đồng thời" gõy hậu quả nghiờm trọng thỡ chủ thể cú nghĩa vụ cụng bố cú phải chịu trỏc nhiệm hỡnh sự khụng? Bộ luật Hỡnh sự khụng quy định về hành vi chậm cụng bố, như vậy cú thể bị bỏ lọt tội phạm.
Thứ sỏu, cần cú sự liờn kết, sự thống nhất giữa cỏc ngành phỏp luật cú liờn quan để bịt lỗ hổng về phỏp lý và chế tài xử phạt để trỏnh bỏ lọt tội phạm. Luật Chứng khoỏn đó quy định, đối với cỏc hành vi nghiờm trọng như giao dịch nội dỏn, thao tỳng thị trường, chào bỏn chứng khoỏn trỏi phộp, tổ chức thị trường trỏi phỏp luật, niờm yết chứng khoỏn sai,… thỡ tựy vào tớnh chất và mức độ vi phạm cú thể bị truy cứu trỏch nhiệm hỡnh sự. Nhưng Bộ luật Hỡnh sự hiện hành chưa quy định cỏc tội danh về hành vi này trong lĩnh vực chứng khoỏn. Cũn nhiều hành vi vi phạm phỏp luật về chứng khoỏn nhưng Bộ luật Hỡnh sự khụng quy định, gõy thiệt hại nghiờm trọng về tài sản hoặc thiệt hại về tinh thần của cỏ nhõn, tổ chức hoặc của Nhà nước.
Mặt khỏc, một số hành vi vi phạm phỏp luật đang "nổi cộm" hiện nay như: người bị cấm giao dịch chứng khoỏn nhưng mượn danh người khỏc để mua bỏn chứng khoỏn, giao dịch giả tạo, cung cấp tài liệu giả, làm sai lệch hoặc tiờu hủy tài liệu giao dịch để lừa đảo và tung tin đồn, sai sự thật làm khuynh đảo thị trường chứng khoỏn và gõy thiệt hại cho cỏc nhà đầu tư;… nhưng lại khụng được nhà làm luật hỡnh sự húa và trong Bộ luật Hỡnh sự. Vỡ
vậy, dẫn đến việc cỏc hành vi vi phạm này vẫn ngang nhiờn diễn ra, gõy hậu quả nghiờm trọng cho cỏ nhõn, tổ chức, xó hội.
Thứ bảy, về chủ thể phạm tội cố ý cụng bố thụng tin sai lệch hoặc che giấu sự thật trong hoạt động chứng khoỏn, Điều 181a Bộ luật Hỡnh sự quy định: "người nào cố ý cụng bố thụng tin sai lệch...", như vậy, chủ thể phạm tội cú thể là bất kỳ ai. Nhưng Thụng tư số 10 lại quy định rừ những chủ thể đặc biệt. Giữa Thụng sư số 10 và Bộ luật Hỡnh sự đó khụng cú sự thống nhất và theo nguyờn tắc hiệu lực cao hơn thỡ Thụng tư số 10 khụng được quy định trỏi với Bộ luật Hỡnh sự, những gỡ trỏi sẽ đương nhiờn bị hủy bỏ.
Thứ tỏm, Bộ luật Hỡnh sự và cỏc văn bản hướng dẫn cũng chưa cú một quy định cụ thể nào về về thẩm quyền đỏnh giỏ mức độ hậu quả thiệt hại xảy ra. Từ đú, dẫn đến việc trồng chộo trong việc xỏc định thẩm quyền, hoặc đựn đẩy trong những trường hợp phức tạp.