II. NHỮNG HẠN CHẾ, VƯỚNG MẮC TRONG THỰC HIỆN LUẬT PHÁ SẢN NĂM
4.Cỏc quy định về vai trũ của Toà ỏn và Thẩm phỏn phụ trỏch việc giải quyết phỏ sản
giải quyết phỏ sản
4.1. Vai trũ của Toà ỏn trong quỏ trỡnh giải quyết phỏ sản được Luật Phỏ sản quy định là quỏ lớn, khụng hợp lý.
Điều này thể hiện ở chỗ, Toà ỏn nước ta phải tự mỡnh thành lập ra cỏc thiết chế (Tổ quản lý tài sản, Tổ thanh toỏn tài sản trước đõy và Tổ quản lý, thanh lý tài sản hiện nay), trong đú cú sự tham gia của nhiều cỏn bộ, cụng chức nhà nước để làm nhiều cụng việc liờn quan đến quỏ trỡnh giải quyết việc phỏ sản (Điều 9). Trong khi đú, ở cỏc nước, việc thực hiện cỏc cụng việc này, lại do cỏc thiết chế do chớnh cỏc đương sự (chủ nợ và con nợ) thành lập ra. Vớ dụ, ở nhiều nước, việc quản lý tài sản và quản lý hoạt động của doanh nghiệp sau khi cú Quyết định mở thủ tục phỏ sản được tiến hành bởi cỏc nhõn viờn quản lý tài sản (quản tài viờn) do cỏc chủ nợ tự thoả thuận quyết định lựa chọn từ cỏc tổ chức xó hội - nghề nghiệp và Nhà nước mà cụ thể là Toà ỏn chỉ cú vai trũ trong việc phờ duyệt, thừa nhận sự lựa chọn đú của cỏc bờn mà thụi. Trong khi đú, theo Luật Phỏ sản năm 2004, việc quản lý tài sản và thanh lý tài sản được xỏc định là một nhiệm vụ của cơ quan nhà nước và được thực hiện bởi một thiết chế (Tổ quản lý và thanh lý tài sản) do Toà ỏn thành lập, gồm đại diện của Toà ỏn, cơ quan thi hành ỏn dõn sự, chủ nợ, con nợ, người lao động. Quy định này của Luật Phỏ sản cú thể cũn phự hợp trong điều kiện kinh tế - xó hội của nước ta hiện nay, nhất là khi chỳng ta chưa cú một đội ngũ những người cú chuyờn mụn nghiệp vụ về quản lý tài sản của con nợ nhưng trong tương lai, quy định này sẽ là khụng phự hợp.
4.2. Về việc thành lập Tổ Thẩm phỏn phụ trỏch việc giải quyết phỏ sản.
Nghị quyết số 03/2005/NQ-HĐTP ngày 27/4/2005 của Hội đồng Thẩm phỏn Toà ỏn nhõn dõn tối cao cú hướng dẫn cỏc trường hợp cần phải do Tổ Thẩm phỏn gồm 3 người tiến hành thủ tục phỏ sản, trong đú cú cỏc trường hợp sau: Cần giải quyết tranh chấp về khoản nợ; Tuyờn bố giao dịch là vụ hiệu; Giải quyết tiếp vụ ỏn mà doanh nghiệp bị yờu cầu mở thủ tục phỏ sản là đương sự
trong vụ ỏn đú; Doanh nghiệp bị yờu cầu mở thủ tục phỏ sản cú bất động sản, cú nhiều chủ nợ hoặc người mắc nợ tại nhiều tỉnh khỏc nhau hoặc ở nước ngoài.
Thụng thường, vụ phỏ sản nào cũng cú tranh chấp về khoản nợ, cú thể là nợ phải trả cho chủ nợ, cú thể là nợ phải thu từ người mắc nợ. Mỗi vụ phỏ sản đều cú nhiều người tham gia và vỡ vậy, chắc chắn sẽ cú những chủ nợ hoặc người mắc nợ ở nhiều tỉnh khỏc. Nếu ỏp dụng đỳng quy định của Nghị quyết 03 của Hội đồng Thẩm phỏn thỡ hầu như vụ phỏ sản nào cũng phải do Tổ Thẩm phỏn gồm ba người tiến hành. Quy định này đũi hỏi cỏc Toà ỏn địa phương, nhất là nơi cú những vụ phỏ sản phức tạp như trờn phải cú nhiều Thẩm phỏn và điều này là rất khú thực hiện được trong giai đoạn hiện nay.
Chẳng hạn ở Toà kinh tế Thành phố Hồ Chớ Minh chỉ cú 8 thẩm phỏn và nếu thành lập thỡ chưa được 03 Tổ, trong khi đú, số vụ phỏ sản mà Toà kinh tế TP Hồ Chớ Minh thụ lý từ ngày Luật Phỏ sản năm 2004 cú hiệu lực đến cho đến hết năm 2006 là 22 vụ. Thực hiện quy định này thỡ mỗi Thẩm phỏn phải tham gia giải quyết hơn 8 vụ, nhưng thực tiễn cỏc vụ giải quyết phỏ sản tại thành phố Hồ Chớ Minh cho đến nay chỉ cú 01 Thẩm phỏn tiến hành, kể cả những vụ phỏ sản cú những dấu hiệu như quy định tại Nghị quyết 036.