Tổng tài sản = Tổng nguồn vốn = Nợ phải trả + Nguồn vốn chủ sở hữu. Trong quá trình SXKD, công ty con có nhu cầu vốn nhưng do không được phát hành cổ phiếu (theo khoản 3 Điều 46 Luật Doanh nghiệp) nên đi vay, nếu số nợ vay lớn hơn nguồn vốn chủ sở hữu, chẳng hạn nợ bằng 2 trong khi nguồn vốn chủ sở hữu bằng 1; lúc đó:
Tổng tài sản = Tổng nguồn vốn =Nợ phải trả+ Nguồn vốn chủ sở hữu = 3 50% Tổng tài sản = 1,5
Nếu theo các điều khoản nêu trên, công ty mẹ có quyền quyết định bán hoặc đầu tư (bao gồm đầu tư ra ngoài, góp vốn mua cổ phần ở doanh nghiệp khác) tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn giá trị vốn mà công ty mẹ đã đầu tư vào công ty con : 1,5 1; nhưng chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác trong phạm vi số vốn điều lệ đã đầu tư vào công ty con (theo giả định bằng 1); tức là bán cái không phải của mình. Rõ ràng đã có sự nghịch lý về quyền hạn và trách nhiệm, nghĩa vụ của công ty mẹ đối với công ty con. Khi điều này xảy ra sẽ ảnh hưởng lớn đến nền kinh tế xã hội.
≥
Tương tự như vậy tại khoản 2b Điều 30 Luật DNNN, HĐQT quyết định hoặc phân cấp cho TGĐ “quyết định các dự án đầu tư, góp vốn, mua cổ phần của các công ty khác, bán tài sản của công ty có giá trị đến 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong sổ kế toán của công ty”.
Để tránh sự nghịch lý này nên chăng cần chỉnh lại “...giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong sổ kế toán của công ty với điều
kiện không được vượt quá tổng mức vốn điều leä”. Có như thế mới tránh được
những xáo trộn xảy ra khi công ty con vào tình trạng mất khả năng chi trả.
3.2.3 Xác định lại vốn Nhà nước khi đầu tư góp vốn tại các doanh nghiệp khác khác
Theo khoản 1c Điều 37 Nghị định 153/2004/NĐ-CP ngày 9/8/2004 (sau đây gọi là Nghị định 153), Vốn điều lệ của công ty mẹ được hình thành từ chuyển đổi TCT, công ty thành viên hạch toán độc lập của TCT, công ty nhà nước độc lập là số vốn Nhà nước đầu tư và ghi trong Điều lệ công ty mẹ gồm “Vốn nhà nước được TCT, công ty thành viên hạch toán độc lập của TCT, công ty Nhà nước độc lập góp vào các công ty cổ phần, công ty TNHHtừ hai thành viên trở lên, công ty liên doanh với nước ngoài và đầu tư ra nước ngoài”. Nhưng thực tế khi doanh nghiệp đem góp vốn, mua cổ phần liên doanh với các đối tác, ngoài vốn Nhà nươc còn có vốn doanh nghiệp tự huy động.
Do đó cần thay đổi cách xác định vốn Nhà nước ở các doanh nghiệp liên doanh, liên kết theo tỷ lệ vốn Nhà nước trên tổng vốn, chứ không thể là toàn bộ số vốn mà doanh nghiệp tham gia liên doanh, liên kết.
3.2.4 Xác định lại chủ sở hữu của các công ty con do các doanh nghiệp thành viên thành lập thành viên thành lập
Theo Quyết định số 1848/QĐ-UB ngày 19/5/2003 của UBND TP HCM v/v tổ chức lại TCT Bến Thành hoạt động theo mô hình công ty mẹ-công ty con, thì công ty con là các doanh nghiệp do TCT sở hữu toàn bộ hoặc một phần vốn điều lệ nhưng có quyền chi phối. Đặc điểm của TCT là có những doanh nghiệp TCT hoặc do một DNTV tham gia góp vốn đầu tư, nhưng cũng có những doanh nghiệp do nhiều công ty thành viên và TCT cùng góp vốn đầu tư với các đối tác bên ngoài thành lập. Nếu theo Quyết định trên thì các công ty con của các DNTV hạch toán độc lập trở thành công ty con của TCT (công ty mẹ) mà lẽ ra nó sẽ ở vị trí là công ty con của công ty thành viên (công ty cháu). Do đó cần điều chỉnh theo hướng chỉ có doanh nghiệp nào do TCT trực tiếp đầu tư và nắm cổ phần, vốn góp chi phối thì mới trở thành công ty con của TCTï sau khi chuyển đổi; còn đối với các doanh nghiệp do các DNTV đầu tư thì sẽ trở thành công ty con của các DNTV, trừ trường hợp DNTV đồng ý chuyển giao cho TCT giữ quyền chi phối.
3.2.5 Nâng cao vai trò của Ban kiểm soát
Tại các công ty cổ phần, Ban kiểm soát do cổ đông (chủ sở hữu) bầu ra nhằm thực hiện chức năng kiểm soát độc lập các hoạt động kinh doanh của công ty.
Theo quy định hiện hành, Ban kiểm soát do HĐQT thành lập giúp HĐQT “kiểm tra, giám sát tính hợp pháp, chính xác và trung thực trong quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, trong ghi chép sổ sách kế toán, báo cáo tài chính và việc chấp hành Điều lệ công ty, nghị quyết, quyết định của HĐQT, quyết định của Chủ tịch HĐQT” (khoản 1 Điều 37 – Luật DNNN).
Mặt khác theo Quyết định số 271/2003/QĐ-TTg ngày 31/12/2003 của Thủ Tướng Chính phủ, việc giám sát của chủ sở hữu bao gồm giám sát trước, trong, và sau hoạt động của doanh nghiệp. Như vậy việc đầu tư tài sản cho TCT nhưng không cử đại diện tham gia vào Ban kiểm soát, chủ sở hữu sẽ khó nắm bắt kịp thời các vấn đề nảy sinh trong quá trình SXKD của doanh nghiệp, chỉ thực hiện việc giám sát trước và sau hoạt động của doanh nghiệp, tức là chỉ giải quyết hậu quả khi sự việc đã xảy ra. Hơn nữa khi Ban kiểm soát chịu sự chỉ đạo trực tiếp từ HĐQT thì liệu có khách quan trong thực hiện đúng chức trách nhiệm vụ của mình là:“kiểm tra, giám sát tính hợp pháp, chính xác và trung thực trong quản lý”, tức là kiểm tra giám sát nhiệm vụ quản lý của HĐQT. Nhiệm vụ, quyền hạn, trách nhiệm của Ban kiểm soát rất lớn nhưng
không quy định mức độ xử phạt khi vi phạm mà chỉ ghi chung chung là chịu trách nhiệm trước HĐQT và Pháp luật. Bởi sẽ có tình trạng Ban kiểm soát thông đồng với doanh nghiệp báo cáo không trung thực tình hình tài chính của doanh nghiệp, nhất là khi thành viên ban kiểm soát công ty mẹ làm thành viên kiểm soát ở công ty con.
Từ những phân tích trên, để nâng cao hoạt động giám sát của chủ sở hữu thì Ban kiểm soát cần hoạt động một cách độc lập hoặc chủ sở hữu cần cử đại diện vào Ban kiểm soát. Bên cạnh đó cần quy định rõ việc xử lý các vi phạm của thành viên Ban kiểm soát.
3.2.6 Quyền chi phối của công ty mẹ đối với công ty con
Khoản 8 Điều 3 Luật DNNN quy định “Quyền chi phối là quyền định đoạt đối với điều lệ hoạt động, việc bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức các chức danh quản lý chủ chốt, việc tổ chức quản lý và các quyết định quản lý quan trọng khác của doanh nghiệp đó”. Như vậy ở đây quyền chi phối được xem như là quyền định đoạt. Trên thực tế quyền chi phối là quyền tương đối, còn quyền định đoạt là quyền quyết định của chủ sở hũu tài sản, không thể đồng nhất quyền chi phối là quyền định đoạt
Tại khoản 5 Điều 3 Luật DNNN : “Doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp chi phối của Nhà nước là Doanh nghiệp mà cổ phần hoặc vốn góp của Nhà nước chiếm trên 50% vốn điều lệ, Nhà nước giữ quyền chi phối đối với doanh nghiệp đó”.
Nhưng tại khoản 2b Điều 77 Luật Doanh nghiệp thì “Đối với quyết định về loại cổ phần và số lượng cổ phần được quyền chào bán của từng loại, sửa đổi bổ sung Điều lệ công ty; tổ chức giải thể công ty; bán hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong sổ sách kế toán của công ty thì phải được số cổ đông đại diện ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp chấp thuận. Tỷ lệ cụ thể do điều lệ công ty quy định”.
Tương tự tại khoản 2b Điều 39 đề cập đến quyết định của Hội đồng thành viên được thông qua tại cuộc họp:”Đối với quyết định bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong sổ sách kế toán của công ty hoặc tỷ lệ nhỏ hơn quy định tại điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty, tổ chức lại giải thể công ty thì phải được số phiếu đại diện cho ít nhất 75% số vốn của các thành viên dự họp chấp thuận”. Tại khoản 3 Điều 39 quyết định của Hội đồng thành viên được thông qua bằng văn bản khi được số thành viên đại diện ít nhất 65% vốn điều lệ.
Như vậy về quyền chi phối của chủ sở hữu giữa hai bộ luật đã cóù độ “chênh”. TCT hoạt động theo Luật DNNN có quyền chi phối doanh nghiệp
khác (công ty con) khi có vốn góp cổ phần chi phối trên 50% vốn điều lệ. Nhưng do các công ty con hoạt động theo Luật Doanh nghiệp, nên TCT không thể thực hiện được quyền chi phối đối với công ty con nếu có số phiếu biểu quyết thấp hơn 65% trong Đại hội đồng cổ đông (đối với công ty cổ phần); hoặc số phiếu đại diện thấp hơn 75% số vốn của các thành viên dự họp hay 65% vốn điều lệ (công ty TNHH hai thành viên trở lên).
Cho nên với tỷ lệ nắm giữ trên 50% vốn điều lệ thì quyền chi phối đến mức nào đó chứ không thể là quyền định đoạt. Do đó trong thời gian tới, khái niệm về quyền chi phối của doanh nghiệp trong Luật DNNN và các điều khoản của Luật Doanh nghiệp cần được điều chỉnh sao cho có sự đồng bộ và nhất quán, để cho công ty mẹ thực sự thể hiện được quyền chi phối đối với công ty con. Việc điều chỉnh theo hướng công ty mẹ nắm giữ tỷ lệ vốn điều lệ càng cao thì quyền chi phối càng rộng; khi tỷ lệ vốn điều lệ đạt đến mức nào đó (chẳng hạn trên 85%) thì quyền chi phối trở thành quyền định đoạt.
3.2.7 Cơ chế đầu tư trong nội bộ công ty mẹ-công ty con
Quan trọng nhất trong mối quan hệ theo mô hình công ty mẹ-công ty con, đó là mối quan hệ về vốn và kèm theo đó là sự tự chủ hoàn toàn trong mối quan hệ chồng chéo, qua lại giữa công ty mẹ và công ty con, giữa các công ty con với nhau, giữa nội bộ công ty mẹ-công ty con với bên ngoài.
Các quy định hiện hành mới nêu lên việc góp vốn xuôi công ty mẹ đầu tư vào công ty con, chưa đề cập đến việc đầu tư ngược công ty con đầu tư vào công ty mẹ, hay đầu tư ngang các công ty con đầu tư lẫn nhau. Trong quan hệ đầu tư vốn, các công ty có thể đầu tư lẫn nhau và đầu tư vào công ty mẹ, khi công ty mẹ và công ty con đa dạng hóa sở hữu, nếu việc đầu tư đó mang lại hiệu quả. Quyết định số 155/2004/QĐ-TTg ngày 24/8/2004 của Thủ tướng về ban hành tiêu chí, danh mục TCT Nhà nước, số ngành nghề lĩnh vực kinh doanh Nhà nước nắm giữ toàn bộ vốn điều lệ hay cổ phần chi phối đã giảm xuống, với chủ trương CPH các TCT kể cả công ty mẹ, thì việc các công ty con đầu tư vào công ty mẹ và đầu tư lẫn nhau hoàn toàn có thể xảy ra trong thời gian tới. Vấn đề ở đây là nên đưa ra một hình thức đầu tư nội bộ như thế nào để tránh tình trạng đầu tư ảo, vòng vo khó kiểm soát. Do đó các cơ quan chức năng nên nghiên cứu, chỉnh sửa vấn đề đầu tư vốn trong nội bộ công ty mẹ- công ty con sao cho mô hình mới hoạt động phù hợp với điều kiện thực tế.
3.2.8 Các cơ chế chính sách khác
TCT hoạt động theo mô hình công ty mẹ-công ty con là một bước chuyển để tiến tới hình thành tập đoàn kinh tế. Qua nghiên cứu kinh nghiệm
các nước có nền kinh tế phát triển cho thấy, quá trình hình thành và phát triển tập đoàn kinh tế cần có sự hỗ trợ của Nhà nước. Tuy nhiên Nhà nước phải căn cứ vào mức độ phát triển, nhu cầu của nền kinh tế, nhu cầu liên kết của các doanh nghiệp và áp dụng nguyên tắc của nền kinh tế thị trường để hỗ trợ quá trình tích tụ, tập trung vốn và quá trình hợp tác hóa, phân công chuyên môn hóa giữa các doanh nghiệp để hỗ trợ việc hình thành và thúc đẩy sự phát triển các tập đoàn kinh tế. Đồng thời Nhà nước cần ban hành khuôn khổ pháp luật về sáp nhập, đầu tư góp vốn, mua cổ phần, mua bán doanh nghiệp; khuyến khích hợp tác giữa doanh nghiệp quy mô lớn và doanh nghiệp quy mô nhỏ, tạo hành lang pháp lý cho các công ty tự tái cơ cấu phù hợp với nền kinh tế thị trường. Từ đó giúp cho doanh nghiệp có thể đối phó với những thay đổi của thị trường; cạnh tranh có hiệu quả với các tập đoàn nước ngoài ở cả trong và ngoài nước. Trong quá trình này không nên dùng giải pháp hành chính thuần túy để hình thành và phát triển tập đoàn kinh tế. Phương pháp mệnh lệnh hành chính chỉ được sử dụng như một biện pháp hỗ trợ có hiệu quả cho các giải pháp kinh tế và thể chế khác khi cần thiết. Có như vậy mới khắc phục những tồn tại của mô hình TCT hiện nay và phù hợp với xu hướng chung trên thế giới về phát triển tập đoàn kinh tế.
Những giải pháp kiến nghị ở trên có thể tóm tắt trong bảng sau: Các giải pháp, kiến
nghị
Nội dung Kỳ vọng