Trên thực tế hầu hết mọi khoản cho vay của NHTM đều có tài sản bảo đảm. Tài sản bảo đảm bằng cầm cố, thế chấp, bảo lãnh chính là nguồn thu nợ thứ hai của NH từ tài sản bảo đảm.
Bên cạnh tối đa hoá lợi nhuận, tính cạnh tranh thì yêu cầu đảm bảo an toàn (gồm có an toàn thanh khoản và an toàn tín dụng, các an toàn khác...) luôn được đặt lên hàng đầu bởi lý do “Ngân hàng luôn kinh doanh bằng tiền của người khác” [Quan điểm của các nhà ngân hàng Anh] bởi trên thực tế vốn chủ sở hữu của NH thường chiếm một phần rất nhỏ (10%) mà thôi. Số vốn còn lại NH huy động từ các cá nhân, tổ chức, DN khác. Việc luật hóa các quy định liên quan đến hoạt động cho vay của NH trước khi có Quy chế cho vay 1627/2001/QĐ-NHNN cũng đặt ra nguyên tắc bắt buộc khi vay vốn tại các TCTD đó là nguyên tác bảo đảm tiền vay. Quy chế cho vay 1627/2001/QĐ- NHNN ra đời đã trao quyền tự chủ cho các NH, theo đó các NH được toàn quyền lựa chọn khách hàng vay trong việc cho vay có bảo đảm hoặc cho vay không có bảo đảm trừ trường hợp một số khoản cho vay theo chỉ định của chính phủ.
Xuất phát từ những phân tích trên đây thì việc đặt ra các biện pháp bảo đảm tiền vay đã tạo cơ sở, tiền đề an toàn trong hoạt động cho vay của các NHTM nói chung bởi “rủi ro tín dụng là đặc trưng tiêu biểu nhất, dễ xảy ra nhất trong hoạt động NH”, do vậy khi cho vay NH luôn yêu cầu khách hàng phải cam kết kèm theo các điều kiện vay vốn, điều khoản về tài sản bảo đảm tiền vay. Các điều kiện về tài sản bảo đảm tiền vay có thể kể đến như: trị giá tài sản bảo đảm so với nghĩa vụ được bảo đảm; tính thanh khoản của tài sản
bảo đảm; tính hợp pháp của tài sản bảo đảm…Chính vì vậy khi đến hạn thanh toán các khoản nợ mà khách hàng không trả được gốc và lãi cũng như không được NH gia hạn nợ thì NH buộc phải xử lý tài sản bảo đảm và đương nhiên tài sản bảo đảm mà khách hàng vay dùng bảo đảm cho khoản nợ đó sẽ được xử lý theo hợp đồng tín dụng cũng như theo quy định của pháp luật. Nói tóm lại mục đích của việc xử lý tài sản bảo đảm tiền vay là nhằm thu hồi nợ mà khách hàng đã vay của NHTM khi khách hàng vay không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ trả nợ.
Các cách thức xử lý tài sản bảo đảm:
- Thứ nhất:Trường hợp tài sản được xử lý theo thỏa thuận:
Tài sản bảo đảm được xử lý theo thỏa thuận giữa các TCTD trực tiếp cho vay và bên bảo đảm tại hợp đồng tín dụng hoặc hợp đồng bảo đảm. Các NH cho vay và khách hàng có thể thỏa thuận sửa đổi, bổ sung hoặc thỏa thuận mới về việc xử lý tài sản bảo đảm, việc thỏa thuận này phải được lập thành văn bản.
Phương thức xử lý tài sản bảo đảm theo thỏa thuận trong trường hợp cầm cố, thế chấp được quy định tại Điều 336 và Điều 355 Bộ luật Dân Sự 2005:
Trường hợp đã đến hạn thực hiện nghĩa vụ dân sự mà bên có nghĩa vụ không thực hiện hoặc thực hiện nghĩa vụ không đúng thỏa thuận thì tài sản cầm cố/thế chấp được xử lý theo phương thức do các bên đã thỏa thuận hoặc được bán đấu giá theo quy định của pháp luật để thực hiện nghĩa vụ. Bên nhận cầm cố/thế chấp được ưu tiên thanh toán từ số tiền bán tài sản cầm cố/thế chấp.
Phương thức xử lý tài sản cầm cố, thế chấp theo thỏa thuận bao gồm:
+ Bán các tài sản bảo đảm tiền vay: bán tài sản bảo đảm là việc các NH hoặc bên bảo đảm hoặc các bên phối hợp để bán tài sản trực tiếp cho người mua hoặc uỷ quyền cho bên thứ ba (NH uỷ quyền cho trung tâm bán đấu giá
tài sản hoặc DN bán đấu giá tài sản thực hiện việc bán tài sản bảo đảm tiền vay) bán tài sản cho người mua.
+ Nhận chính tài sản bảo đảm để thay thế cho việc thực hiện nghĩa vụ được bảo đảm. Đó là việc NH trực tiếp nhận tài sản bảo đảm, lấy giá tài sản bảo đảm được định giá khi xử lý làm cơ sở để thanh toán nợ gốc, lãi vay, lãi quá hạn của bên bảo đảm sau khi trừ đi các NH và bên bảo đảm lập biên bản nhận tài sản bảo đảm để thay thế cho việc thực hiện nghĩa vụ được bảo đảm. Sau khi nhận tài sản bảo đảm để thay thế cho việc thực hiện nghĩa vụ được bảo đảm, NH được làm thủ tục nhận chuyển giao quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản bảo đảm hoặc được bán, được chuyển nhượng tài sản bảo đảm cho bên mua, bên nhận chuyển nhượng tài sản theo quy định của pháp luật. Sau khi tài sản bảo đảm đã được xử lý để thu hồi nợ, NH hoặc bên bảo đảm tiến hành xóa đăng ký xử lý tài sản, xóa đăng ký giao dịch bảo đảm theo quy định của pháp luật về đăng ký giao dịch bảo đảm.
Trong trường hợp bảo lãnh: NH được trực tiếp nhận các khoản tiền hoặc tài sản từ bên thứ ba trong trường hợp bên thứ ba có nghĩa vụ trả tiền hoặc tài sản cho khách hàng vay, bên bảo lãnh. Khi khách hàng vay không trả được nợ hoặc bên thứ ba, bảo lãnh bằng tài sản không thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh, NH có quyền chuyển giao quyền thu hồi lại hoặc uỷ quyền cho bên thứ ba xử lý tài sản bảo đảm. Bên thứ ba là tổ chức có tư cách pháp nhân và được thực hiện quyền thu hồi nợ hoặc xử lý tài sản bảo đảm theo quy định của pháp luật. Các NH hoặc bên bảo đảm phải thông báo cho bên thứ ba biết việc NH được nhận các khoản tiền, tài sản nêu trên, đồng thời yêu cầu bên thứ ba giao các khoản tiền, tài sản đó cho các NH. Việc giao các khoản tiền, tài sản cho NH phải thực hiện theo đúng thời hạn, địa điểm được ấn định trong thông báo xử lý tài sản bảo đảm. Trong trường hợp được NH chuyển giao quyền đòi nợ, bên thứ ba có quyền thực hiện các biện pháp để thu hồi nợ hoặc xử lý tài sản bảo đảm như NH. Trường hợp được NH uỷ quyền xử lý tài sản thì bên thứ ba được xử lý tài sản bảo đảm trong phạm vi được uỷ quyền. Các NH sẽ lập biên bản nhận các khoản tiền, tài sản giữa NH, bên bảo đảm và bên thứ ba. Biên bản
nhận các khoản tiền, tài sản phải ghi rõ việc bàn giao, tiếp nhận các khoản tiền, tài sản, việc định giá tài sản và thanh toán nợ từ việc xử lý tài sản.
- Thứ hai: Xử lý tài sản bảo đảm trong trường hợp không có thỏa thuận riêng:
Xử lý tài sản bảo đảm trong trường hợp không có thỏa thuận riêng thì bên bảo đảm có quyền chủ động lựa chọn một trong số các phương thức xử lý tài sản bảo đảm sau:
+ Trực tiếp bán tài sản bảo đảm bằng cách chào bán công khai trên thị trường, thời điểm được quyền bán theo quy định tại Thông tư 03/2001/TTLT/ NHNN-BTP-BCA-BTC-TCĐC Phần B Mục 1 Khoản 2 và bên nhận bảo đảm có quyền định giá bán theo quy định tại Thông tư 03 phần B Mục VII.
+ Hoặc NH có quyền ủy quyền bán đấu giá cho trung tâm bán đấu giá tài sản hoặc DN bán đấu giá tài sản.
+ Hoặc chuyển giao việc xử lý tài sản bảo đảm cho các tổ chức có chức năng được mua tài sản để bán như công ty AMC – công ty mua bán nợ trực thuộc NHTM hoặc Công ty mua bán và xử lý tài sản tồn đọng – Bộ tài chính… (trừ tài sản bảo đảm là quyền sử dụng đất và các tài sản khác mà pháp luật quy định). Hợp đồng mua bán tài sản giữa NH và bên mua tài sản được lập thành văn bản.
- Thứ ba: Xử lý tài sản bảo đảm trong trường hợp cụ thể:
1. Xử lý tài sản bảo đảm là quyền sử dụng đất, tài sản gắn liền với đất đã thế chấp trước ngày Nghị định 178 có hiệu lực theo quy định của Thông tư 03/2001/TTLT/NHNN-BTP-BCA-BTC-TCĐC:
Quyền sử dụng đất, tài sản gắn liền với đất đã có đầy đủ giấy tờ hợp lệ, hồ sơ phù hợp với quy định của pháp luật tại thời điểm thế chấp hoặc phù hợp với các quy định của pháp luật tại thời điểm Nghị định 178/1999/NĐ-CP có hiệu lực.
Quyền sử dụng đất và tài sản thế chấp đã có đủ giấy tờ điều kiện nhưng chưa xử lý được do hợp đồng thế chấp thiếu chứng nhận của phòng công chứng hoặc thiếu chứng nhận của Ủy ban nhân dân có thẩm quyền.
Quyền sử dụng đất, đất tài sản gắn liền mà tại thời điểm thế chấp người có giấy chứng nhận quyền sử dụng đất hoặc giấy chứng nhận quyền sở hữu nhà ở và quyền sử dụng đất ở hoặc trong một trong các giấy tờ quy định tại Điều 3 Khoản 2 Nghị định 17/2006/NĐ-CP về sửa đổi bổ sung một số điều của các Nghị định hướng dẫn thi hành Luật Đất đai và có quyền thế chấp quyền sử dụng đất.
Tài sản gắn liền với đất mà tại thời điểm thế chấp, người thế chấp có quyền sở hữu hợp pháp đối với tài sản đó và có giấy tờ về quyền sử dụng đất hoặc giấy chứng nhận quyền sở hữu nhà ở và quyền sử dụng đất ở hoặc một trong các giấy tờ quy định tại Điều 3 Khoản 2 Nghị định 17 nhưng không có quyền thế chấp quyền sử dụng đất theo quy định của pháp luật về đất đai, trong trường hợp này NH cho vay đưa tài sản gắn liền với đất ra bán đấu giá tại trung tâm bán đấu giá tài sản. Sau khi hoàn thành việc bán đấu giá, trung tâm bán đấu giá gửi hồ sơ đến cơ quan nhà nước có thẩm quyền đề nghị cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất cho người trúng đấu giá theo hình thức nhà nước giao đất, cho thuê đất hoặc công nhận chuyển nhượng quyền sử dụng đất theo quy định của pháp luật về đất đai.
Khi xử lý tài sản bảo đảm là quyền sử dụng đất và tài sản gắn liền với đất theo các trường hợp trên NH cho vay gửi hồ sơ tài liệu hiện có đến cơ quan nhà nước có thẩm quyền theo quy định tại Khoản 3 Mục III phần B Thông tư 03/2001/TTLT/NHNN-BTP-BCA-BTC-TCĐC để xin phép bán đấu giá. NH tiến hành các thủ tục xử lý tài sản bảo đảm theo quy định tại Thông tư 03/2001/TTLT/NHNN-BTP-BCA-BTC-TCĐC.
Trường hợp tài sản bảo đảm là quyền sử dụng đất, tài sản gắn liền với đất không xử lý được theo thoả thuận của các bên trong hợp đồng thì TCTD đưa tài sản ra bán đấu giá để thu hồi nợ hoặc khởi kiện tại Toà án.
Đối với đất nông nghiệp, trồng cây lâu năm được nhà nước giao cho hộ gia đình, cá nhân thì chủ thể tham gia đấu giá quyền sử dụng đất thì phải thỏa mãn điều kiện của Chính phủ về thủ tục chuyển đổi, chuyển nhượng, cho thuê, cho thuê lại, thừa kế quyền sử dụng đất, thế chấp, góp vốn bằng giá trị quyền sử
dụng đất.
2. Trường hợp xử lý tài sản bảo đảm để thu hồi NQH đối với DN khi chia, tách, hợp nhất, sát nhập, chuyển đổi, cổ phần hóa. (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({});
Đối với DN chia, tách thì NH có toàn quyền xử lý tài sản để thu hồi nợ trước khi DN chia, tách, hợp nhất, sát nhập, chuyển đổi, cổ phần hóa khi tài sản thế chấp không thể phân chia được tương ứng với nghĩa vụ trả nợ và các DN chia, tách không có thỏa thuận khác về biện pháp bảo đảm. Còn đối với DN hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi, cổ phần hóa được tiếp tục dùng chính tài sản bảo đảm cho các khoản nợ đó của DN mới sau khi được hợp nhất, chuyển đổi, cổ phần hóa.
3. Trong trường hợp tài sản bảo đảm có nguy cơ dễ hư hỏng thì NH được xử lý tài sản ngay sau khi thông báo xử lý tài sản bảo đảm. Bên bảo đảm phối hợp với NH thực hiện các biện pháp chuẩn bị cho việc xử lý tài sản bảo đảm như bàn giao tài sản bảo đảm cho NH, bàn giao giấy tờ có liên quan đến tài sản bảo đảm theo yêu cầu của NH (trong trường hợp bên bảo đảm hoặc bên thứ ba giữ giấy tờ, tài sản bảo đảm), tạo điều kiện cho bên mua xem tài sản và thực hiện các biện pháp cần thiết khác để xử lý tài sản bảo đảm. Trong trường hợp bên bảo đảm hoặc bên thứ ba giữ giấy tờ, tài sản bảo đảm, NH ấn định ngày giao giấy tờ, tài sản đó để xử lý trong thông báo xử lý tài sản bảo đảm. Nếu bên giữ tài sản bảo đảm không thực hiện, thì NH có quyền yêu cầu các cơ quan có thẩm quyền áp dụng các biện pháp buộc bên giữ tài sản bảo đảm phải giao giấy tờ, tài sản.
Theo quy định của Luật các TCTD 2010 và Nghị định 163/2006/NĐ- CP của Chính phủ về giao dịch bảo đảm thì khách hàng có đủ các điều kiện sau đây thì vay không cần có tài sản bảo đảm:
Sử dụng vốn vay có hiệu quả và trả nợ gốc lãi đúng thời hạn trong quan hệ vay vốn đối với các TCTD cho vay hoặc TCTD khác và tính khả thi của phương án, dự án đầu tư theo quy định của pháp luật như: Có khả năng tài chính thực hiện nghĩa vụ trả nợ; Cam kết thực hiện biện pháp bảo đảm bằng tài sản theo yêu cầu của TCTD nếu sử dụng vốn vay không đúng cam kết trong hợp đồng tín dụng, cam kết trả nợ trước hạn nếu không thực hiện được các biện pháp bảo đảm bằng tài sản quy định tại điều này; Đối với các DN ngoài các điều kiện trên còn phải là khách hàng tín nhiệm theo tiêu chí tại hệ thống tính điểm và xếp hạng tín dụng hoặc đơn vị trực tiếp cho vay và khách hàng vẫn có thể thỏa thuận với bên thứ ba cam kết bằng uy tín và năng lực tài chính của mình trả nợ thay bằng văn bản nếu khách hàng vay không trả nợ thay được; Ngoài ra trong một số trường hợp NHTM cho vay không có tài sản bảo đảm theo chỉ định của Chính phủ, khi phát sinh các tổn thất do nguyên nhân khách quan thì việc xử lý theo quy định của Chính phủ và hướng dẫn của NHNN Việt Nam. Trường hợp cho vay bảo đảm bằng tín chấp của các tổ chức đoàn thể xã hội khác nhau cho các hội viên (Hội liên hiệp phụ nữ Việt Nam, Đoàn thanh niên, Hội nông dân..), tuy nhiên giá trị của các khoản vay thường không lớn và hạn chế về đối tượng được vay.
Trong một số trường hợp: TCTD nhà nước cho vay không có bảo đảm đối với khách hàng vay để thực hiện các dự án đầu tư thuộc chương trình kinh tế đặc biệt, chương trình kinh tế trọng điểm của nhà nước, chương trình kinh tế xã hội và đối với khách hàng được hưởng các chính sách tín dụng ưu đãi về điều kiện vay vốn theo quy định tại các văn bản quy phạm pháp luật của Chính phủ hoặc Thủ tướng Chính phủ.
Trong trường hợp khoản vay không có tài sản bảo đảm đã đến hạn thanh toán mà khách hàng vay không thực hiện nghĩa vụ đối với NHTM thì tùy từng trường hợp cụ thể để giải quyết. Tại Quyết định số 149/2001 về việc phê duyệt đề án xử lý nợ tồn đọng đối với DN nhà nước cùng với việc thành lập ban chỉ đạo cơ cấu lại tài chính NHTM, không để tái diễn gây ảnh hưởng hệ thống NH, mặt khác phải tận thu hạn chế tổn thất tài sản quốc gia. Theo đó