1.2.1 Khái niệm và bản chất pháp lý của Hợp đồng mua bán Doanh
nghiệp tư nhân
Nói đến mua bán doanh nghiệp, một cách chung nhất, ngƣời ta thƣờng nghĩ ngay đến thuật ngữ M&A (Merge and Acquision) hay “Sáp nhập và thâu tóm” hay “sáp nhập và mua lại” hay “mua bán và sáp nhập công ty” hay “mua bán & sáp nhập”. Trên thực tế, M&A đơn giản là khái niệm để chỉ một công ty tìm cách giành quyền kiểm soát một công ty khác qua việc thâu tóm một phần hoặc toàn bộ vốn/cổ phần hay tài sản của một công ty mục tiêu [27, 3]. Và nhƣ thế nào đƣợc coi là một công ty giành đƣợc “Quyền kiểm soát” một công ty khác tùy thuộc vào hệ thống luật của mỗi quốc gia khác nhau cũng nhƣ tùy thuộc vào thỏa thuận của các bên trong giao dịch. Thuật ngữ này đƣợc sử dụng phổ biến ở Anh Quốc cũng nhƣ Hoa Kỳ, Nhật Bản và một số nƣớc Châu Âu lục địa … và mới chỉ đƣợc quan tâm ở Việt Nam kể từ khi Luật Doanh nghiệp 1999 ra đời.
M&A có thể nói là một phần tất yếu của bất cứ nền kinh tế lành mạnh nào. Ý nghĩa mà M&A đem đến cho nền kinh tế là rất lớn. Thứ nhất, M&A đang ngày càng trở thành một trong những giải pháp tổ chức lại doanh nghiệp hữu hiệu và phổ biến. Thứ hai, M&A là một trong những cách thức chủ yếu để các doanh nghiệp mở rộng và phát triển hoạt động kinh doanh của mình bằng việc tập trung các nguồn lực tài chính, công nghệ, nhân lực, thƣơng hiệu … của (các) công ty mục tiêu (các công ty đƣợc mua lại hoặc đƣợc sáp nhập) nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động kinh doanh và đem lại thu nhập cho chủ sở hữu và các nhà đầu tƣ. Nguyên tắc của M&A nói chung là tạo ra giá trị cho cổ đông bao trùm và lớn hơn tổng giá trị hiện tại của hai doanh nghiệp khi hai doanh nghiệp tồn tại riêng rẽ. Thứ ba, hoạt động mua bán doanh nghiệp sẽ thanh lọc những doanh nghiệp yếu, tạo nên những doanh nghiệp mới có tiềm lực mạnh hơn, hoạt động hiệu quả hơn và làm lành mạnh hóa nền kinh tế của đất nƣớc.
27
Mua bán DNTN, vì thế, cũng không nằm ngoài những ý nghĩa to lớn đó. Hơn nữa, trong bối cảnh nền kinh tế Việt Nam cũng nhƣ thực trạng hoạt động của các DNTN hiện tại, hoạt động mua bán DNTN thực sự đem lại cho nền kinh tế Việt Nam cũng nhƣ số lƣợng đông đảo các DNTN những ý nghĩa đặc trƣng nhất định, cụ thể:
Thứ nhất, mua bán DNTN, đứng trên khía cạnh của ngƣời bán doanh nghiệp, sẽ đem đến cho chủ sở hữu của DNTN hiện hữu một “đƣờng lui” hữu hiệu hoặc một khoản lời khi chuyển nhƣợng. Một khi các chủ sở hữu DNTN hiện hữu nhận thấy kế hoạch kinh doanh của mình có nguy cơ phá sản, ngƣời chủ này có thể thông minh chọn lựa cách bán DNTN của mình cho những ngƣời có nhu cầu. Và việc chuyển giao một DNTN kém hiệu quả từ ngƣời này sang ngƣời khác mang lại nhiều ý nghĩa hơn việc khai tử cho doanh nghiệp đó. Nếu khéo léo và nếu nhận đƣợc sự hợp tác thiện chí từ phía ngƣời mua và chủ nợ, việc bán lại DNTN còn giúp chủ sở hữu cũ của DNTN đƣợc giải thoát khỏi những vấn đề pháp lý phức tạp mà việc phá sản hoặc giải thể DNTN đem lại.
Mặt khác, trong trƣờng hợp DNTN đang phát triển nhƣng vì lý do nào đó (ốm đau, tai nạn hoặc thay đổi kế hoạch kinh doanh …) mà chủ DNTN hiện hữu muốn chuyển nhƣợng DNTN của mình cho ngƣời khác, việc chuyển nhƣợng một DNTN đang hoạt động hiệu quả sẽ đem lại cho chủ sở hữu doanh nghiệp một khoản lời nhất định.
Thứ hai, mua bán DNTN, xét trên khía cạnh của ngƣời mua doanh nghiệp, là một trong những kênh đầu tƣ hiệu quả cho các nhà đầu tƣ mới bắt đầu tham gia thị trƣờng với số vốn và phạm vi kinh doanh nhỏ và vừa. Việc mua lại một DNTN đang hoạt động để “thổi” vào đó ý tƣởng kinh doanh của mình là một trong những lựa chọn khôn ngoan và hiệu quả của các nhà đầu tƣ mới tham gia thị trƣờng. Theo các chuyên gia kinh tế, việc mua một doanh nghiệp có sẵn là sự đầu tƣ ít rủi ro hơn và mang lại lợi nhuận nhanh hơn so với việc tạo dựng một doanh nghiệp từ con số không. Theo đó, ngƣời mua lại một DNTN đang hoạt động có thể tranh thủ và tận dụng đƣợc nhiều lợi ích hiện có của DNTN đó, cụ thể nhƣ: (1) tranh thủ nguồn
28
nhân lực sẵn có; (2) tranh thủ bí quyết kinh doanh và/hoặc công nghệ, khoa học sẵn có; (3) tranh thủ các đầu mối, bạn hàng sẵn có; (4) tranh thủ nhãn hiệu hàng hóa, thƣơng hiệu của DNTN đã đƣợc gây dựng hiện tại… Điều đó cũng đồng nghĩa với việc, ngƣời mua lại DNTN mục tiêu có thể giảm thiểu chi phí đầu tƣ ban đầu, giảm thiểu chi phí và thời gian cho những thủ tục pháp lý và những thủ tục “tiền doanh nghiệp” nhƣ: thủ tục thành lập DNTN, tìm và xây dựng địa điểm kinh doanh, tìm và thuê mƣớn lao động có tay nghề, tìm kiếm bạn hàng, đối tác làm ăn, các nguồn cung hàng hóa…
Thứ ba, mua bán DNTN, xét trên khía cạnh của bản thân DNTN, là một phƣơng thức tái cơ cấu doanh nghiệp hữu hiệu. Cùng là một kế hoạch kinh doanh, nhƣng dƣới sự quản lý của ngƣời này thì thành công và dƣới sự quản lý của ngƣời kia thì thất bại, theo phƣơng thức hoạt động này thì phát triển và theo phƣơng thức hoạt động kia thì lụi bại … Do đó, một khi DNTN hiện hữu không thể phát triển và có nguy cơ phá sản thì việc chuyển nhƣợng doanh nghiệp đó sang cho chủ thể khác sẽ là cơ hội để DNTN đƣợc tái cơ cấu, tổ chức lại theo cách thức tổ chức và quản lý mới của ngƣời chủ mới. Việc tái cơ cấu, tổ chức lại doanh nghiệp này nhiều khi đem lại những cải thiện và thành công không nhỏ cho doanh nghiệp, tất nhiên cũng không tránh khỏi trƣờng hợp có tác động ngƣợc lại. Tuy nhiên, ngay cả khi trƣờng hợp đó xảy ra, ngƣời chủ mới lại có thể tiếp tục bán, chuyển nhƣợng DNTN của mình cho ngƣời khác. Nhƣ một sự tất yếu của vòng tuần hoàn, doanh nghiệp đƣợc luân chuyển từ tay ngƣời này sang cho ngƣời khác và sẽ trụ lại khi doanh nghiệp đƣợc khoác lên ngƣời một kế hoạch kinh doanh, một sự tái cơ cấu và một phƣơng thức quản lý doanh nghiệp hợp lý.
Thứ tƣ, mua bán DNTN, xét trên khía cạnh của nền kinh tế, góp phần bình ổn nền kinh tế và tăng trƣởng xã hội. Nhƣ phân tích ở phần 1.1 của Luận văn, DNTN chiếm một số lƣợng lớn ở nƣớc ta hiện nay. Tuy nhiên, đặc trƣng của các DNTN này là quy mô hoạt động nhỏ, lẻ, thiếu và yếu cả về vốn và kỹ năng quản lý… Đứng trƣớc cơn bão khủng hoảng và hiện tƣợng toàn cầu hóa nền kinh tế đang ngày càng mở rộng nhƣ hiện nay, các DNTN đang thực sự phải đƣơng đầu với vô
29
vàn những khó khăn, thử thách. Và không phải tất cả các chủ DNTN đều đủ khả năng và bản lĩnh “chèo lái con thuyền” của mình trƣớc cơn lốc khủng hoảng và những thử thách mà toàn cầu hóa kinh tế đặt ra. Vì thế, các DNTN đứng trƣớc nguy cơ đổ vỡ hàng loạt, gây ảnh hƣởng không nhỏ đến cơ cấu nền kinh tế cũng nhƣ tác động xấu đến nền kinh tế thị trƣờng cũng nhƣ đến số lƣợng lớn các lao động, các chủ thể kinh doanh khác trong hệ thống kinh tế. Việc chủ sở hữu của các DNTN đang đứng trƣớc nguy cơ sụp đổ có thể bán lại DNTN của mình cho ngƣời khác để tiếp tục chèo lái và phát triển doanh nghiệp sẽ góp phần khắc phục sự đổ vỡ hàng loạt của các doanh nghiệp, góp phần bình ổn nền kinh tế và ổn định trật tự xã hội.
Thực tiễn giao dịch cho thấy, mua bán doanh nghiệp nói chung và mua bán DNTN nói riêng là một loại giao dịch khá phức tạp cho nên các bên thƣờng lựa chọn việc ký kết với nhau một thỏa thuận chuyển nhƣợng bằng văn bản gọi là hợp đồng mua bán DNTN để làm bằng chứng ghi nhận sự thỏa thuận của hai bên.
Pháp luật Việt Nam cũng nhƣ pháp luật một số nƣớc có hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp phát triển nhƣ Anh Quốc, Hoa Kỳ, Nhật Bản, Pháp và một số nƣớc Châu Âu Lục địa đều không có quy định trực tiếp nào về hợp đồng mua bán DNTN. Tuy nhiên, đứng trên khía cạnh khoa học pháp lý về hợp đồng và từ các đặc trƣng pháp lý của DNTN, Hợp đồng mua bán DNTN có những điểm đặc trƣng riêng biệt.
Về mặt khoa học pháp lý, hợp đồng mua bán DNTN có thể đƣợc hiểu theo ba nghĩa: (1) chỉ một văn bản đƣợc ký kết giữa các chủ thể tham gia giao dịch mua bán DNTN; (2) chỉ sự thỏa thuận của các chủ thể tham gia giao dịch mua bán DNTN nhằm chuyển quyền sở hữu DNTN từ bên mua sang bên bán; hay (3) chỉ một chế định pháp luật thuộc luật nghĩa vụ nhằm điều chỉnh quan hệ mua bán DNTN giữa bên mua với bên bán, giữa bên bán với các chủ nợ và giữa bên mua với các chủ nợ. Nếu hiểu theo nghĩa thứ nhất, hợp đồng mua bán DNTN chỉ thuần túy là một văn bản, một hình thức thể hiện của ý chí. Khi đó, hợp đồng mua bán DNTN cũng không có điểm gì khác biệt so với những văn bản thể hiện ý chí khác. Nếu hiểu theo nghĩa thứ hai, hợp đồng mua bán DNTN cần đƣợc nhìn nhận từ bản chất
30
pháp lý của giao dịch mua bán DNTN, đặc biệt là từ những đặc trƣng pháp lý của DNTN. Theo đó, bản chất pháp lý của giao dịch mua bán DNTN chính là một quan hệ hợp đồng, là sự thỏa thuận của bên mua và bên bán về việc bên bán sẽ chuyển giao quyền sở hữu toàn bộ tài sản có của một DNTN để bên mua tiếp tục các hoạt động kinh doanh của DNTN. Các tài sản nợ của DNTN vẫn đƣơng nhiên gắn liền với ngƣời chủ cũ, trừ khi giữa ngƣời chủ cũ, các chủ nợ và bên nhận chuyển nhƣợng DNTN có một thỏa thuận đặc biệt gọi là thỏa thuận ba bên về chuyển giao nghĩa vụ. Hệ quả pháp lý của giao dịch là chủ DNTN cũ sẽ chấm dứt quyền sử dụng, chiếm hữu và hƣởng dụng tài sản có của DNTN đó và bên mua trong giao dịch này sẽ trở thành chủ sở hữu mới của DNTN. Nói cách khác, bên mua sẽ có toàn quyền sử dụng, quản lý, khai thác và định đoạt DNTN mới mua lại. Theo đó, bên mua và bên bán cần thực hiện thủ tục chuyển nhƣợng theo đúng quy định của pháp luật, tùy yêu cầu của mỗi hệ thống pháp luật, đó có thể là thủ tục đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc cơ quan quản lý nhà nƣớc có thẩm quyền về việc chuyển nhƣợng, đó cũng có thể là thủ tục đăng ký lại DNTN để ghi nhận chủ sở hữu mới của DNTN đó. Nếu hiểu theo nghĩa thứ ba, hợp đồng mua bán DNTN không nằm ngoài những chế định pháp luật sau: (1) Chế định hợp đồng, giao dịch dân sự và chế định tài sản và quyền sở hữu trong pháp luật dân sự; (2) Chế định pháp luật DNTN trong pháp Luật Doanh nghiệp.
Có thể phân tích hợp đồng mua bán DNTN trên cơ sở so sánh với các hợp đồng tƣơng tự nhƣ Hợp đồng mua bán công ty TNHH, công ty cổ phần, Hợp đồng mua bán tài sản của doanh nghiệp để làm rõ đặc trƣng pháp lý của hợp đồng mua bán DNTN. Trong sự so sánh với hợp đồng mua bán công ty TNHH, công ty cổ phần, có thể thấy Hợp đồng mua bán DNTN khác với các hợp đồng mua bán công ty TNHH, công ty cổ phần ở điểm: nếu nhƣ hợp đồng mua bán công ty TNHH, công ty cổ phần là sự thoả thuận giữa các bên để chuyển giao toàn bộ doanh nghiệp (gồm toàn bộ tài sản có, tài sản nợ doanh nghiệp) cho bên mua và nhận tiền, còn bên mua có nghĩa vụ nhận toàn bộ doanh nghiệp (bao gồm cả những khoản nợ, những nghĩa vụ chƣa thực hiện) và trả tiền cho bên bán thì Hợp đồng mua bán
31
DNTN chỉ là sự chuyển giao phần tài sản có của DNTN cho bên mua (bởi theo quy định của pháp luật, chủ DNTN vẫn phải chịu trách nhiệm về tất cả các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác mà doanh nghiệp chƣa thực hiện, trừ khi có thỏa thuận ba bên về việc chuyển giao cả phần tài sản nợ và nghĩa vụ chƣa thực hiện). Trong sự so sánh với hợp đồng mua bán tài sản của doanh nghiệp, có thể thấy Hợp đồng mua bán DNTN khác với hợp đồng mua bán tài sản của doanh nghiệp ở điểm: đối tƣợng của hợp đồng mua bán DNTN chính là DNTN – một thực thể kinh doanh, một doanh nghiệp có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đƣợc đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật, trong khi đó đối tƣợng của hợp đồng mua bán tài sản của doanh nghiệp chỉ là một hoặc một số phần tài sản của doanh nghiệp. Từ đó dẫn đến hệ quả khác nhau của mỗi giao dịch, đó là hợp đồng mua bán DNTN dẫn tới sự thay đổi địa vị của chủ sở hữu doanh nghiệp cụ thể là sự chuyển đổi chủ sở hữu của doanh nghiệp từ bên bán sang bên mua, chấm dứt tƣ cách pháp lý của chủ sở hữu doanh nghiệp tƣ nhân cũ; còn hợp đồng bán một phần hoặc toàn bộ tài sản của doanh nghiệp không làm thay đổi địa vị của chủ sở hữu doanh nghiệp.
Từ những đặc trƣng pháp lý của DNTN và từ những phân tích trên đây cho thấy mua bán DNTN là thỏa thuận chuyển giao một phần tài sản có của chủ sở hữu doanh nghiệp tƣ nhân đã đƣa vào doanh nghiệp. Sau khi bán doanh nghiệp chủ DNTN cũ sẽ không còn là chủ doanh nghiệp nữa mà ngƣời mua sẽ là chủ doanh nghiệp. Kể từ ngày bán DNTN, coi nhƣ DNTN này chấm dứt tồn tại, mặc dù sau đó ngƣời mua vẫn có thể đăng ký kinh doanh lại với tên DNTN và toàn bộ cơ sở vật chất đã có của DNTN cũ.
Ngoài ra, xuất phát từ những đặc trƣng của đối tƣợng hợp đồng mua bán DNTN nhƣ phân tích tại Luận văn, có thể thấy hợp đồng mua bán DNTN là một loại hợp đồng mua bán phức hợp, các tài sản có trong DNTN có thể là các tài sản hữu hình và tài sản vô hình. Do đó, việc chuyển giao các loại tài sản phức hợp này cũng có những quy định khác nhau.
Kết luận, Hợp đồng mua bán DNTN là sự thoả thuận giữa bên mua và bên bán về việc bên bán chuyển giao quyền sở hữu phần tài sản có mà chủ sở hữu doanh
32
nghiệp đã đƣa vào DNTN cho bên mua và nhận tiền, còn bên mua có nghĩa vụ tiếp nhận tất cả tài sản trên và thanh toán giá chuyển nhƣợng cho bên bán. Các tài sản nợ của DNTN vẫn đƣơng nhiên gắn liền với ngƣời chủ cũ, trừ khi giữa ngƣời chủ cũ, các chủ nợ và bên nhận chuyển nhƣợng DNTN có một thỏa thuận đặc biệt gọi là thỏa thuận ba bên về chuyển giao nghĩa vụ. Thực chất hợp đồng mua bán DNTN là hợp đồng phức hợp để chuyển nhƣợng các loại tài sản có cho bên mua mà không chuyển nhƣợng tƣ cách pháp lý.
1.2.2 Pháp luật điều chỉnh Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân
Trong bất kỳ mối quan hệ hợp đồng nào, việc xác định xem các quy định pháp luật nào điều chỉnh giao dịch đó là hết sức cần thiết, đặc biệt đối với một quan hệ hợp đồng phức tạp nhƣ hợp đồng mua bán DNTN. Pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán DNTN có vai trò định hƣớng cho các doanh nghiệp, các nhà dầu tƣ hƣớng đến việc xây dựng một hợp đồng chặt chẽ và đảm bảo đầy đủ hành lang pháp lý cho các chủ thể tham gia trong quan hệ hợp đồng. Một hợp đồng không tuân thủ các nguyên tắc cơ bản của pháp luật về hợp đồng thì việc thực hiện hợp